§ 2. Виды проявления иностранного элемента в наследственном отношении

Наследственные отношения, осложненные иностранным элементом, в международной жизни называют и как «международные наследственные

40 41

отношения» , «наследственные отношения международного характера» ,

42

«трансграничное наследование» , «отношения по наследованию с иностранным элементом», «наследственные отношения, возникающие в международной жизни» и т.д.

Независимо от того, какая терминология используется авторами, все мы понимаем, что речь идет о специфических отношениях, т.е. наследственные отношения выходят из сферы регулирования одного государства и могут быть урегулированы правом двух и более государств. В нашей работе мы придерживаемся следующей терминологии - наследственные отношения, осложненные или отягощенные иностранным элементом.

В чем же отличие наследственного отношения чисто внутреннего характера от наследственного отношения, возникшего в международной жизни? Отсутствие иностранного компонента в наследственном отношении говорит о том, что такое отношение рассматривается как чисто внутреннее наследственное правоотношение, регулирование которого осуществляется на основании норм внутреннего права конкретной страны, и, следовательно, не возникает вопрос о выборе применимого права, т.е. применяется право одного государства. Этим и отличается наследственное отношение чисто внутреннего характера от наследственного отношения, осложненного иностранным элементом. ^{[40] [41] [42]}

Поскольку наследственные отношения имеют гражданско-правовой характер, то анализ этих отношений также важен с точки зрения теории и практики международного частного права. Наследственное отношение, как уже отметили, возникает в момент смерти гражданина. Смерть гражданина - это юридический факт, возникает наследственное отношение, т.е. гражданско-правовое. Как квалифицируется возникшее наследственное отношение? В каких случаях наследственное отношение рассматривается правоприменительным органом (суд, нотариус) конкретной страны как отношение, отягощенное или осложненное иностранным элементом?

До того, как проанализировать проявление иностранного элемента в наследственном отношении, остановимся на одном из общетеоретических вопросов международного частного права, в части, касающейся классификации иностранного элемента.

В армянском гражданском законодательстве, в разделе XII «Международное частное право» ГК Армении закреплено положение, относящееся к иностранному элементу. Армянский законодатель в п. 1 ст. 1253 ГК Армении указывает лишь два вида иностранных элементов - широкий перечень субъектов отношения: иностранные граждане, в том числе индивидуальные предприниматели; иностранные юридические лица; организации, не являющиеся юридические лицом по иностранному праву, лицо без гражданства; и объект отношения находится за границей. В качестве субъектов международного частного права армянский законодатель, на наш взгляд, мог бы дополнить также и иностранное государство, беженцев и т.д., но суть не в этом.

Вышеуказанное положение, закрепленное в ст. 1253 ГК Армении, охватывает достаточно большой круг вопросов, относящихся к сфере регулирования армянского международного частного права. Во-первых, в указанном положении закреплены виды правовых актов, на основании которых определяется право, применимое к гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом, т.е. выбор отечественного или иностранного права. Во-вторых, речь идет о гражданско-правовых отношениях в широком смысле слова (гражданские, семейные, трудовые отношения), в которых присутствует иностранный элемент. В-третьих, так как речь идет о гражданско-правовых отношениях, то и виды иностранного элемента армянский законодатель выделяет именно с позиции структуры гражданского правоотношения - субъект и объект.

Поскольку юридические факты не являются структурным элементом гражданского правоотношения, то армянский законодатель ограничился лишь двумя видами иностранных элементов, в положении отсутствует указание на третий вид иностранного элемента - юридический факт, локализованный за границей. Вышесказанное нами относится и к наследственным отношениям, отягощенным иностранным элементом.

Армянская доктрина международного частного права признает три вида иностранных элементов в гражданско-правовых отношениях: субъект, объект и юридический факт. В армянской доктрине говорится о проявлении иностранного элемента как об обстоятельстве. По мнению А.М. Айкянца, «...в имущественном и личном неимущественном отношении иностранный элемент присутствует как один из проявлений следующих обстоятельств...субъект, объект и юридический факт»^[43]. Одним словом, армянская доктрина международного частного права признает юридический факт, локализованный за границей, в качестве существующего третьего вида иностранного элемента.

В российском гражданском законодательстве в п. 1 ст. 1186 ГК РФ законодатель отметил следующие виды иностранного элемента: 1) субъект иностранное физическое или юридическое лицо; и 2) объект, находится за границей. Российский законодатель в ст. 1186 ГК РФ использует термин «...либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом», т.е. имея в виду третий вид иностранного элемента - юридический факт.

В правовой доктрине стран СНГ, в частности, в России, Армении, правоведы признают, что юридический факт - это самостоятельный вид иностранного элемента. В армянском коллизионном законодательстве не указывается юридический факт как вид иностранного элемента, а в российском коллизионном законодательстве используется формулировка «.отношение, осложненное иным иностранным элементом».

В последние годы в российской доктрине широко обсуждается вопрос об иностранном элементе в гражданском правоотношении. Российские правоведы предлагают уйти от унаследованного деления иностранного элемента и более детально упоминать о трех видах иностранного элемента в законодательстве, включая и такой вид иностранного элемента, как юридический факт. Помимо этого, российские правоведы говорят о видах и формах иностранного элемента.

Иностранный элемент как проявление правовой формы или как определенный вид классификации? В российской доктрине по международному частному праву по данному вопросу нет единой позиции, российские правоведы придерживаются разных точек зрения в отношении проявления иностранного элемента как особого вида или как правовой формы. Некоторые российские авторы, в частности, А.Л. Маковский^[44], Г.К. Дмитриева^[45] говорят о видах иностранного элемента в гражданскоправовом отношении, тем самым указывая два вида иностранного элемента, которые закреплены в действующем российском

законодательстве. В процессе определения применимого права согласно п.

1 ст. 1186 ГК России явно выражаются два вида иностранного элемента - 1) иностранный субъект и 2) объект отношения находится за границей. А вот термин «...гражданско-правовые отношения, осложненные иным иностранным элементом.», который используется в российском законодательстве, воспринимается российскими правоведами как существование и других видов иностранного элемента, в частности, о третьем виде иностранного элемента - юридический факт, локализованный за границей.

Другие российские авторы, например, В.В. Кудашкин^{[46] [47], в своих работах говорит о правовых формах проявления иностранного элемента в гражданском правоотношении, именно как о различных формах проявления.}

В российской доктрине некоторые российские авторы в своих работах не используют концепцию разграничения иностранного элемента на виды или формы, проявляя осторожность в данном вопросе. В армянской доктрине армянский автор А.М. Айкянц в своих работах не говорит ни о видах, ни о формах иностранного элемента, а отмечает как обстоятельство проявления иностранного элемента в отношении: субъект, объект и юридический факт.

Проанализируем виды проявления иностранных элементов в наследственном отношении, под которыми понимаем субъект (субъекты) наследственного отношения, объект наследственного отношения, и юридический факт.

Говоря о юридическом факте, важно отметить, что в коллизионном праве само гражданское правоотношение с иностранным элементом в целом может рассматриваться и как юридический факт. С одной стороны, мы отмечаем о видах проявления иностранного элемента в наследственном отношении - субъект, объект и юридический факт, а с другой стороны, возникшее наследственное правоотношение может впитать в себя все эти виды.

Субъекты наследственного отношения как отдельный вид иностранного элемента. В теории наследственного права России и Армении нет единого подхода в отношении субъектов наследственного отношения. Споры между правоведами возникают в отношении такой важной фигуры как наследодателя. Является ли наследодатель субъектом наследственного отношения? В отношении наследников как субъектов наследственного отношения отсутствуют споры между правоведами. В третьей главе нашей работы мы более детально, подробно анализируем фигуру наследодателя в наследственном отношении.

Объект наследственного отношения как вид иностранного элемента. Наследство наследодателя или его часть может находиться на территории другой страны, т.е. в юрисдикции иностранного государства. Это означает, что наследственное отношение одновременно имеет связь и с другой правовой системой, так как объект отношения соприкасается с системой собственности той страны, на территории которой находится объект наследственного отношения.

На наш взгляд, следует классифицировать виды иностранного элемента в наследственном отношении, поскольку говорить о формах иностранного элемента недостаточно точно. Проведем сравнительный анализ, например, виды договоров в гражданском праве, их классификация (договор купли-продажи, договор ренты, договор аренды, договор подряда и т.д.) и форма их составления. Поскольку договор является одним из видов сделок, то к его форме применяются общие правила о форме сделок. Например, договор аренды на срок более года, а если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо, независимо от срока, должен быть заключен в письменной форме (п. 1 ст. 609 ГК РФ). Договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом (п. 2 ст. 609 ГК РФ).

Такой же анализ можно сделать и в отношении видов завещания и формы их составления. Так, завещание как односторонняя сделка, совершается в письменной форме. В законодательстве России и Армении не допускаются устные завещания. Завещание можно классифицировать на следующие виды: завещания, заверенные нотариусом, составленные в простой письменной форме (ст. 1125 ГК РФ) - открытое завещание; закрытое завещание (ст. 1126 ГК РФ); завещания, приравненные к нотариально удостоверенным (1127 ГК РФ); завещания, составленные в чрезвычайных обстоятельствах (ст. 1129 ГК РФ).

Разграничение иностранного элемента на виды или формы указано также и в проекте Федерального Закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации», в ст. 302 раздела IX «Особенности совершения нотариальных действий с иностранным элементом» установлено, что компетенция по совершению нотариальных действий с участием иностранных лиц или при наличии иностранного элемента в правоотношениях в иной форме^[48].

В отношении исследуемого нами вопроса существует также позиция, которая отмечается в российской правоприменительной практике, и относится к использованию видов или форм проявления иностранного элемента. В определении Конституционного Суда РФ^[49] указывается, что «выделяя категорию налогоплательщиков, подпадающих под специальные правила пунктов 2-4 ст. 269 Налогового кодекса Российской Федерации, законодатель установил признаки, характеризующие данных лиц как субъектов налогообложения. Наряду с указанием на наличие иностранного элемента в виде прямого или косвенного участия иностранного капитала, федеральный законодатель, как следует из указанных законоположений, исходит из того, что между сторонами долгового обязательства существует особая взаимосвязь, характеризующаяся свойством зависимости».

Подытоживая вышесказанное, отметим, что иностранный элемент в наследственном отношении может проявляться в различных видах - субъект, объект и юридический факт: данный вывод в равной степени относится и к гражданско-правовым отношениям, отягощенным иностранным элементом. Однако в отдельных российских законах и трудах некоторых российских авторов упоминаются формы проявления иностранного элемента. В армянском законодательстве законодатель ограничивается лишь двумя видами проявления иностранного элемента, а в трудах армянских авторов данный вопрос не рассматривается совсем. Обосновано, что более правильно говорить о видах проявления иностранного элемента, поскольку термин «формы» недостаточно точно, четко определяет случаи проявления иностранного элемента в гражданскоправовом отношении.