§ 2. Коллизионные привязки, применяемые при наследовании по завещанию

При рассмотрении наследственных отношений с иностранным элементом особое место занимает наследование на основании завещания, когда наследственное отношение возникает в одной стране, определенные действия совершаются в другой стране, а их правовые последствия наступают в третьей стране.

В армянском наследственном праве наследование осуществляется по закону и по завещанию. Если составлено завещание, то наследование осуществляется согласно последней воле завещателя, в котором должно быть указано, кому перейдет имущество, принадлежащее ему на праве собственности. Так как речь идет о наследственных отношениях с иностранным компонентом, то в роли завещателя (наследодателя) могут выступить иностранные граждане, лица без гражданства и т.д.

При наследовании по завещанию иностранный элемент проявляется в следующих случаях: 1) завещание составлено за границей; 2) предмет завещания находится за границей. В современном наследственном праве объем наследственной массы значительно расширился, он может состоять из движимого и недвижимого имущества, иных вещей, находящихся в юрисдикции разных стран. Иностранный завещатель вправе составить завещание в отношении всего имущества или его части, а также в отношении той части имущества, которое находится на территории страны, где завещатель постоянно не проживал.

Сегодня наследодатель свободен в своих действиях, он имеет право завещать свое имущество любым физическим и юридическим лицам, некоммерческим организациям, а также иностранному государству.

В международной практике возникают разные ситуации, касающиеся наследования на основании завещания, когда односторонний акт составлен в одной стране, а наследственное имущество, в отношении которого было составлено завещание, находится на территории другой страны.

Международная практика по делам о наследовании показывает, что перед компетентными органами разных стран часто встает вопрос о признании действительности юридического акта, т.е. завещания, составленного за границей. Подобные ситуации в международном частном праве возникают, когда к наследованию применяются разные правопорядки и завещание может рассматриваться действительным по праву одной страны и недействительным по праву другой страны. Например, завещатель составил завещание в стране, где он постоянно проживал, а наследственное имущество (движимое или недвижимое) завещателя находится в юрисдикции другой страны, и компетентный орган конкретной страны, рассматривающий данное дело, может признать завещание недействительным на том основании, что оно составлено с нарушением норм того правопорядка, который применим к наследованию.

Правовые нормы национального законодательства каждого государства по-разному определяют порядок совершения завещания. В одних странах оно рассматривается как односторонний акт, а в других внутренние источники допускают составление совместного завещания. Существуют различные формы составления завещания и иных завещательных распоряжений (особые условия в отношении недвижимого имущества), различное содержание завещания, завещательная дееспособность завещателя и т.д.

И в российском, и в армянском законодательстве завещание рассматривается как односторонняя сделка. Под сделкой понимаем действие гражданина, направленное на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. В армянском законодательстве завещание имеет сугубо личный характер, в котором выражается последняя воля завещателя. Согласно п. 1 ст. 1192 ГК Армении: «завещанием считается волеизъявление гражданина по распоряжению принадлежащим ему имуществом на случай смерти». В армянском законодательстве установлено, что завещание должно быть совершено лично, совершение завещания через представителя не допускается (ст.

Как российское, так и армянское гражданское законодательство не допускает составления завещания двумя и более лицами, что нарушает тайну завещания и порождает массу практических проблем. Однако в некоторых странах, например, в Германии, национальное законодательство допускает наследование по договору, а сторонами наследственного договора могут быть только супруги.

В рамках международного частного права наследование может проистекать следующим образом: 1) иностранный наследодатель может составить завещание в отношении всего наследства; 2) иностранный наследодатель может составить завещание в отношении определенной части наследства. Во втором случае процесс наследования осложняется тем, что, с одной стороны, необходимо отыскать право, применимое к наследованию, т.е. речь идет о той части наследства, в отношении которой отсутствует завещание, а с другой стороны, необходимо выполнить последнюю волю завещателя, выраженную в завещании. Если предмет завещания находится в разных странах, то встает вопрос о признании действительности акта и в одной, и в другой стране.

Особенность наследования по завещанию с иностранным составом состоит в том, что необходимо обеспечить выполнение последней воли завещателя, в противном случае наследование может проистекать иным путем, а наследниками могут стать лица, которые не были тесно связаны с завещателем. В армянском коллизионном праве закреплено положение, посвященное коллизионным вопросам завещания, согласно п. 2 ст. 1292 ГК Армении: «способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма завещания или акта его отмены определяются по праву государства, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания или акта об его отмене. Однако несоблюдение формы не является основанием для признания недействительными завещания или акта об его отмене, если завещание или акт об его отмене соответствуют требованиям права места их составления или требованиям права Республики Армения».

Так, из содержания данного положения следует вывод, что армянский законодатель в одном положении закрепил несколько коллизионных привязок, регламентирующих различные вопросы наследования на основании завещания.

В армянском коллизионном законодательстве в п. 1 ст. 1262 ГК Армении закреплено: «личным законом гражданина (иностранца) считается право государства, гражданство которого данное лицо имеет». Что касается лиц без гражданства, то армянский законодатель в пункте 2 данного положения установил, что личным законом лица без гражданства считается право государства, в котором это лицо постоянно проживает.

Общее коллизионное правило действует в отношении иностранных граждан. Так, дееспособность иностранного гражданина определяется согласно законодательству его гражданства, следовательно, завещание может быть составлено только тем гражданином, который в момент совершения акта обладал дееспособностью в полном объеме.

Гражданская дееспособность - это способность лица своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их, возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, по достижении восемнадцатилетнего возраста (ст. 24 ГК Армении).

В армянском коллизионном законодательстве согласно ст. 1265 ГК Армении, гражданская дееспособность иностранного гражданина в отношении сделок, заключаемых в Армении, определяется по армянскому праву. Таким образом, сделки, совершенные иностранными гражданами на территории страны, определяются по армянскому праву (т.е.

Полная дееспособность гражданина в разных странах определяется по-разному, например, в России, Армении наступает с 18 лет, в Алжире 19 лет, в Кипре 21 лет и т.д. Особенность рассматриваемого вопроса в том, что дееспособность иностранного гражданина, в частности, его завещательная дееспособность рассматривается в рамках международного частного права, и вопрос о завещательной дееспособности иностранного гражданина зависит также от применимого права, т.е. какой из правопорядков будет применено при наследовании. Например, если в отношении гражданина Кипра, постоянно проживающего в Армении, применяется кипрское право, то возраст достижения совершеннолетия равняется 21 годам, а если применяется армянское право, (скажем, он совершил сделку), то в этом случае возраст достижения совершеннолетия равняется 18 годам.

В российском коллизионном законодательстве коллизионные вопросы завещания также закреплены в одном положении, российский законодатель к вопросу о завещательной дееспособности завещателя дополнил еще дополнительную привязку к недвижимому имуществу, тем самым связывая способность лица к составлению завещания в отношении недвижимого имущества.

Согласно п. 2 ст. 1224 ГК России, «способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены, либо требованиям российского права». Российский законодатель, дополняя указанное положение термином «в том числе в отношении недвижимого имущества», возможно, пожелал подчинить способность составить и отменить завещание в отношении недвижимого имущества, находящегося именно в России, с той целью, что если иностранный завещатель постоянно проживает в России, то и судьба недвижимого имущества также должна определяться по праву страны его места жительства.

Как показывает международная практика, иногда место жительство завещателя не совпадает с местом нахождения движимого или недвижимого имущества. Наследство наследодателя может находиться в разных странах, завещатель может составить завещание в одной стране, а отменить данный акт на территории другой страны. Полностью разделяем позицию И.В. Гетьман-Павловой, что для определения завещательной дееспособности не имеет значения...совершение завещания не в стране его временного пребывания или даже вне территории какого-либо государства (на морском судне); несовпадение права страны места жительства завещателя в момент составления завещания с его личным законом...»^[118].

Как мы видим, положение, регламентирующее коллизионные вопросы наследования в армянском коллизионном праве, перегружено разными коллизионными привязками. Армянский законодатель желает с помощью одного положения охватить решение различных вопросов завещания. В армянском международном частном праве, как уже отметили, установлены коллизионные привязки, одна из которых регулирует общую дееспособность иностранных граждан, а другая, как специальная привязка, регулирует завещательную дееспособность по месту жительства завещателя. С точки зрения практики, правовые ситуации, связанные с наследованием на основании завещания, могут быть разные. Например, завещатель составил завещание в одной стране, а отменил его в другой стране, или составил завещание в той стране, где он постоянно не проживает, т.е. не домицилирован, но там же находится недвижимое наследственное имущество.

В настоящий момент в международной жизни происходят процессы, которые дают нам основание утверждать, что в различных правовых ситуациях место совершения одностороннего акта, место жительства завещателя и местонахождение наследственного имущества (движимого или недвижимого) могут не совпадать. В результате этого компетентным органам приходится применять разные правопорядки в отношении наследования. Если отсутствует завещание, перед правоприменительным органом возникает вопрос о выборе права, т.е. какое право применить в отношении наследования, отечественное или иностранное. А в случае наличия завещания завещателя возникает дополнительная коллизионная проблема, т.е. вопрос о действительности завещания, составленного завещателем по праву той страны, которое не применяется к наследованию.

На наш взгляд, необходимо изменить саму концепцию регулирования отношений по завещанию с иностранным составом. Сегодня свободное передвижение граждан, выбор места жительства, трудоустройство и иные факторы, возникающие в международной жизни, перед юридической наукой ставят новые задачи, объективно требуя поиска новых решений, которые соответствовали бы современным условиям развития. Существуют все предпосылки для пересмотра коллизионного регулирования вопросов завещания в армянском коллизионном праве. Необходимо изменить унаследованный подход, когда общий статут наследования (при наследовании по закону) доминирует в отношении вопросов завещания, иначе говоря, осуществляется попытка подчинить общему статуту наследования коллизионные вопросы завещания.

Так, согласно положению ст. 1292 ГК Армении форма завещания и акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства, однако, несоблюдение этой формы не является основанием для признания недействительным завещания или акта о его отмене, если завещание или акт об его отмене соответствуют требованиям права места их составления или требованиям армянского права.

В международном частном праве вопрос формы завещания и акта его отмены является дискуссионным, на практике возникают сложности с признанием действительности завещания с точки зрения его формы. При рассмотрении и разрешении наследственных дел компетентные органы разных стран часто требуют, чтобы форма завещания или иное завещательное распоряжение соответствовало бы внутренним требованиям своего национального (внутригосударственного) права, т.е. закону суда. В связи с этим встает вопрос, право, подлежащее применению к наследованию, решает вопрос, признать ли завещание действительным, если акт составлен за границей, т.е. по законодательству иностранного государства.

Армянское законодательство о наследовании предусматривает, что завещание должно быть составлено в форме, предписанной внутренним законом, и несоблюдение установленной формы влечет за собой недействительность завещания. Это означает, что внутренние источники армянского права не допускают устных завещаний, и, согласно армянскому законодательству, завещание должно быть составлено письменно и удостоверено нотариусом. Армянское законодательство допускает две формы составления завещания: завещания, нотариально удостоверенные, и завещания, приравниваемые к нотариально удостоверенным.

Что касается формы завещания, то в 2007 г. Республика Армения присоединилась к конвенции 1961 г. о коллизиях законов относительно формы завещательных распоряжений. Данная конвенция принята с некоторыми оговорками, одна из которых касается именно устных завещаний. Каждое договаривающееся государство оставляет за собой право не признавать завещательные распоряжения, сделанные в устной форме одним из его граждан, не имеющим какого-либо другого гражданства.

Однозначного подхода в отношении формы завещания нет, существуют разные позиции по данной проблематике. В международном частном праве действует коллизионное правило «locus regit actum», оно применяется ко всем сделкам, односторонним, двусторонним и многосторонним. В процессе рассмотрения наследственных дел указанный принцип с точки зрения коллизионного права играет важную роль в вопросе признания или непризнания завещания действительным. В связи с этим объективно возникает вопрос, а что же означает «locus regit actum» - это коллизионная привязка или норма материально-правового характера?

120

По мнению М.И. Бруна, «.. .оно имеет то тот, то другой смысл...» .

Указанное коллизионное правило имеет двоякий характер, в зависимости от того, какое право будет применено к конкретному правоотношению - отечественное или иностранное. Исходя из вышесказанного, следует, что с одной стороны место совершения акта можно рассматривать как коллизионную привязку с позиции коллизионного регулирования, т.е. отсылающее к той правовой системе, которая компетентно решит коллизионный вопрос формы завещания завещателя, и ее - «locus regit actum» необходимо рассматривать и как материально-правовую норму, применяемую к форме сделки.

Проанализировав сказанное, отметим, что форма завещания и акта его отмены определяются по праву страны места жительства завещателя, т.е. коллизионная привязка отсылает к праву места жительства завещателя. Однако, в ст. 1292 ГК Армении делается и исключение: «несоблюдение формы не является основанием для признания недействительным завещания, если завещание соответствует требованиям права места их составления или требованиям армянского права». Отсюда следует, что если завещание соответствует требованиям права места составления акта в отношении формы, то суд, применяющий к наследованию правопорядок, который отличается от правопорядка места составления акта, также должен признать действительность этого завещания. Одним словом, составленное завещание завещателя должно быть признано всеми правопорядка на основании правила «locus regit actum», но, к сожалению, на практике не всегда судьи признают завещание действительным, которое составлено за границей. Судебные учреждения (суды) разных стран по- разному относятся к вопросу действительности завещания, составленного за границей, и, как известно, только суд вправе признать недействительность завещания, независимо от того, где оно составлено -

120

Брун М.И. Коллизионная и материально-правовая норма о форме сделок.

С.-Петербург, 1911. С.

за границей или в собственной стране. Никакой другой орган не вправе рассматривать действительность завещания.

Сегодня граждане разных стран имеют право свободно приобретать на праве собственности движимое и недвижимое имущество, находящееся в разных государствах. В таких условиях достаточно трудно предсказать, где, когда и в каких обстоятельствах завещатель может совершить завещание или акт его отмены. Не исключается ситуации, когда наследодатель составляет завещание в одной стране, а постоянно проживает в другой стране. Например, гражданин Израиля, Артур Шахимов, умер в своей московской квартире. Ранее он совершил завещание в Иерусалиме, где периодически жил, согласно местной форме (простой письменной с участием адвоката) и поместил его на хранение в один из израильских банков. Как исполнить в России завещание, находящееся за рубежом? .

По нашему мнению, целесообразно будет разграничить вопрос дееспособности завещателя и форму составления и отмены завещания. Общие положения армянского коллизионного законодательства регламентируют правоспособность и дееспособность иностранных граждан (ст. 1262 ГК Армении). А что касается в отношении формы завещания, то здесь необходимо четко зафиксировать конкретные коллизионные привязки, регламентирующие вопросы, связанные составлением и отменой акта. Составление завещания завещателем или акт о его отмены может произойти и по месту жительства завещателя, и по месту нахождения недвижимого имущества, и по месту последнего проживания наследодателя и т.д.

В случае, когда наследодатель составляет завещание в отношении наследства, этим он не осуществляет выбор того или иного права, цель - распределение между наследниками наследственного имущества,

¹ Медведев И.Г. Международное наследование в нотариальной и судебной практике // Закон. 2006. Октябрь. С. 75.

находящегося в разных странах. При рассмотрении наследственных дел судья обязан выполнить последнюю волю завещателя, независимо от того, завещатель является иностранным гражданином или речь идет о собственных гражданах.

Правовое регулирование наследования на основании завещания осуществляется следующим образом: во-первых, решается вопрос, по праву какой страны составлено завещание, т.е. определения места совершения акта; во-вторых, осуществляется квалификация наследственного имущества, в отношении которого составлено завещание; и, в-третьих, относится ли завещание к движимому или недвижимому имуществу.

Наследование недвижимого имущества, находящегося на территории страны, распространяется юрисдикция этой страны, внутреннее законодательство страны может предусмотреть соответствующие правила, иные предписания в случае наследования недвижимого имущества. В некоторых странах, например, во Франции, установлены достаточно жесткие условия в отношении наследования недвижимого имущества на основании завещания.

Таким образом, расширение правопорядков в отношении формы завещания в армянском коллизионном законодательстве приведет к следующим положительным моментам с точки зрения практики: во- первых, можно снизить степень признания недействительности завещания, независимо от того, где оно совершено. Во-вторых, иностранному завещателю предоставляется возможность в случае составления завещания решить судьбу своего имущества и по месту нахождения недвижимого имущества, независимо от места его проживания.

Для полного анализа коллизионных вопросов завещания нами был исследован нотариальный архив Республики Армения . В армянской нотариальной практике были изучены наследственные дела, связанные с ^[119]

завещаниями. Исследование в указанной области показало, что вопрос определения или, точнее сказать, установления иностранного элемента в нотариальных делах достаточно трудно. Это обусловлено тем, что в указанных делах отсутствуют какие-либо прямые или косвенные документы, подтверждающие принадлежность завещателя к гражданам той или иной страны. Например, «граж.» Усенко Анатолий Рахмелович, постоянно проживающий по адресу г. Ереван, ул. Абовяна 7, кв. 15».

На протяжении многих лет в армянском праве область наследования с иностранным элементом не была надлежащим образом исследована в части, касающейся изучения его практических аспектов. На наш взгляд, необходимо уделить должное внимание армянской судебной и нотариальной практике, ибо без соответствующего анализа современной практики невозможно выявить те проблемы, которые накопились в армянском коллизионном праве.

В связи с этим было бы желательно, чтобы Министерство юстиции Республики Армения дало соответствующее предписание нотариальным учреждениям страны в наследственных делах в обязательном порядке фиксировать гражданство завещателя. Это предоставит возможность в процессе исследования наследственных дел, связанных с завещаниями, выяснить принадлежность этих граждан, т.е. гражданином какой страны был составлен юридический акт.

Определенные функции по оформлению завещаний и иных завещательных распоряжений возложены на нотариусов, а в исключительных случаях на иных должностных лиц. Нотариус обеспечивает защиту прав и законных интересов граждан, в том числе иностранных граждан, лиц без гражданства, беженцев и т.д. В функциональные обязанности нотариуса входят: удостоверение документов, предназначенных для действия за границей; принятие документов, составленных за границей; охрана имущества, оставшегося после смерти наследодателя и т.д.

Нотариус имеет право при совершении нотариальных действий применить нормы иностранного права в силу международных соглашений либо на основании норм национального (внутреннего) законодательства. Согласно ст. 90 Закона Республики Армения «О нотариате» 2001 г., в случае, если международный договор относит к компетенции нотариуса совершение нотариальных действий, не предусмотренных армянским законодательством, то нотариус совершает это нотариальное действие в порядке, установленном Министерством юстиции Армении.

В международных соглашениях о правовой помощи гражданам договаривающихся сторон разрешается выполнить завещание по законодательству своей страны. При отсутствии международного соглашения, иностранные граждане могут оформить завещание в консульском учреждении своей страны. Право совершать нотариальные действия на территории иностранных государств осуществляют также должностные лица консульских учреждений, например, удостоверение завещания; выдача доверенности и т.д.

Международная практика по наследственным делам показывает, что завещание по тем или иным причинам может быть составлено по месту временного пребывания, по месту жительства завещателя или по последнему месту его жительства, а также по месту нахождения недвижимого имущества. Например, иностранец, находясь в командировке, где нет консула или нотариуса, ввиду серьезного заболевания составляет собственноручное завещание, в простой письменной форме, которое называется «олографическим». По французскому законодательству такое завещание считается действительным с точки зрения формы, а в армянском законодательстве подобный акт является ничтожным.

Помимо вышеуказанного важно отметить, что установление в национальном законодательстве привязки гражданства в отношении формы завещания или акта его отмены является нецелесообразным, так как это может привести к определенным трудностям, поскольку завещатель уже игнорирует внутренние нормы законодательства того государства, на территории которого он проживает или находится. Например, француз, домицилированный в Армении, составляет завещание по праву своей страны, хотя предполагает, что по армянскому праву оно является недействительным.

Форма завещания, составленного в отношении недвижимого имущества. Наследование недвижимого имущества осуществляется по праву места его нахождения, данное коллизионное правило действует в коллизионном законодательстве многих стран. В ходе наследования наличие завещания в отношении недвижимого имущества (дом, квартира и т.д.), находящегося за границей, является одним из важных моментов в международном наследовании.

По нашему мнению, целесообразно установление в армянском коллизионном законодательстве отдельной привязки в отношении формы завещания именно по месту нахождения недвижимого имущества, например, «форму завещания и акт его отмены определить - по праву места нахождения недвижимости». Практика показывает, что в основном иностранные граждане совершают завещания в тех странах, где находится принадлежащее им недвижимое имущество. Конечно, было бы удобно, если всюду признавалось бы одно завещание, но, к сожалению, не во всех странах может быть признано составленное завещателем завещание, учитывая особенности законодательств разных стран, где переход недвижимого имущества по наследованию должен соответствовать предписаниям государства, на территории которого данное имущество находится.

Вопрос квалификации наследства на движимое и недвижимое имущество играет важную роль в ходе регламентации наследования на основании завещания. В одних странах одна и та же вещь рассматривается как движимое имущество, а в других - недвижимое. В связи с этим необходимо провести анализ в отношении завещательных распоряжений завещателя, касающихся некоторых видов движимого имущества, например, вкладов. С ростом благосостояния граждан неуклонно растет сумма сбережений населения в банковских, кредитных и иных учреждениях. Многие из этих учреждений находятся за границей, в основном это известные российские, швейцарские, немецкие банки, где из- за надежности и доверия большое количество граждан имеют вклады за границей. Такие вклады в денежном эквиваленте часто стоят дороже, чем сама недвижимость.

Существует два вида распоряжений граждан своими денежными средствами: 1) граждане, имеющие в банке вклады, имеют право оформить соответствующие указания в таких учреждениях о выдаче их после смерти любому физическому и юридическому лицу; 2) указания в обычном завещании, которое составляется в нотариальной форме и удостоверяется нотариусом или иным должностным лицом. В случае отсутствия распоряжения в отношении вклада, право на него после смерти вкладчика входит в состав его наследства и на общих основаниях, установленных законом, переходит к его наследникам.

В настоящий момент денежные сбережения граждан, т.е. вклады, в наследственных делах составляют основную долю наследственного имущества. Права на денежные средства, внесенные гражданином на счет в банке, могут быть по его усмотрению завещаны посредством совершения завещательного распоряжения в письменной форме в том филиале банка, в котором находится вклад. Это упрощенная форма завещательного распоряжения. Подобные завещательные распоряжения имеют силу нотариально удостоверенного завещания, и не имеет значения, в каком именно банке эти средства находятся (Сбербанк России или иной коммерческий банк).

Подытоживая вышесказанное, приходим к выводу, что вопрос правоспособности и дееспособности иностранных граждан в армянском коллизионном законодательстве регулируется общими коллизионными нормами на основании ст.ст. 1262 и 1263 ГК Армении. В отношении формы завещания завещатель может составить или отменить акт и по месту постоянного жительства, и по месту нахождения недвижимого имущества. В связи с этим предлагаем армянскому законодателю в пункте 2 статьи 1292 ГК Армении внести изменения и установить коллизионную норму, применяемую к форме завещания, тем самым снижая степень признания недействительности завещания: «Завещание считается составленным с соблюдением формы, если форма соответствует:

1) праву страны места составления завещания; либо

2) праву страны, где завещатель в момент смерти имел постоянное место жительство; либо

3) праву страны места нахождения недвижимого имущества; либо

4) праву Республики Армения».