Введение

Актуальность исследования. Республика Таджикистан находится сейчас на важном этапе формирования своей правовой системы как суверенного государства. Важную роль в данном процессе играет создание нормально функционирующего механизма международных гражданских отношений, особой составляющей которого являются семейные отношения, осложненные «иностранным элементом».

Безусловно, в международных семейных отношениях важно, чтобы решение по семейному спору, вынесенное компетентным органом одного государства, имело юридические последствия в другом государстве. Однако акты юрисдикционных органов, по общему правилу, имеют

территориальный принцип действия. «Юридическую силу в другом

государстве они приобретают, если другое государство в какой-либо форме выразит на это свое согласие^[1]». Применительно к семейным отношениям можно отметить, что признание иностранных решений по семейным делам является одним из способов устранения «хромающих семейных отношений», то есть признаваемых в стране, в которой вынесено судебное решение, но не признаваемых в стране, в которой оно должно породить правовые последствия.

До независимости Республики Таджикистан вопрос о признании и исполнении иностранных судебных решений по семейным делам не возникал, поскольку немногочисленные правила советского права находили крайне редкое применение. Но в последние 17 лет, с момента принятия нового Семейного кодекса республики в 1998 г., законодательство страны проделало большую работу с целью создания предпосылок для развития правовой базы по признанию и исполнению иностранных судебных решений.

Интерес к признанию и исполнению иностранных судебных решений по семейным делам не случаен, поскольку именно семейные споры являются одной из наиболее распространённых гражданских дел во всех странах, в связи с чем урегулирование всех вопросов мирным путем далеко не всегда удаётся.

Кыргызской Республики. Из стран дальнего зарубежья можно выделить Исламскую Республику Афганистан, с гражданами которой заключено 242 брака, и Исламскую Республику Иран, с гражданами которой за вышеуказанный период заключено 68 брака . Все эти браки в дальнейшем чреваты возникновением семейных споров, которые могут быть разрешены судебными органами иностранных государств, где они проживали.

Семейные отношения в Республике Таджикистан находятся под пристальным вниманием Правительства и Президента страны, о чем свидетельствуют принятый в стране Закон «Об ответственности родителей за воспитание и обучение детей», Государственная программа «О судебно- ^[2] правовой реформы в Республике Таджикистан» от 2007 г. и др. С учетом особенностей семейных отношений, были созданы Судебные коллегии по семейным делам при суде Горно-Бадахшанской области, областях, городе Душанбе, в Верховном суде Республики Таджикистан и введены соответствующие изменения в законодательство Республики Таджикистан. Однако предпринимаемые изменения в правовой системе Таджикистана и в механизме защиты прав субъектов семейных отношений, при осложнении международной составляющей недостаточны и требуют выработки адекватного правового обеспечения.

Следует учесть, что дальнейшее развитие юриспруденции Таджикистана в этом направлении невозможно без соответствующего научного исследования и анализа судебной практики. Проблема признания и приведения в исполнение решений иностранных судебных инстанций по семейным делам в Республике Таджикистан является актуальной не только с теоретической позиции, но и с практической точки зрения.

В связи с этим возникает необходимость выявления современных тенденций на международном, региональном и национальном уровне, регламентирующих признание и исполнение иностранных судебных решений по семейным делам, выработки оптимальной формы защиты прав участников семейных правоотношений в современных условиях, согласования норм семейного, гражданского процессуального

законодательства международным договорам, признанным Республикой Таджикистан.

Таким образом, очевидно, что проблемы, связанные с признанием и исполнением иностранных судебных решений по семейным делам, являются для Республики Таджикистан одними из наиболее актуальных ввиду их распространенности на практике и отсутствия как их четкого правового регулирования, так и системы теоретической разработанности.

Вышеуказанные факторы предопределили актуальность выбранной для исследования темы исследования.

Степень научной разработанности темы исследования.

Фундаментальные исследования вопросов семейного права, осложненных «иностранным элементом», были проведены в 60-80-е гг. ХХ века Н.В. Орловой, Г.К. Матвеевым, В.И. Кисилем, И.В. Пантелеевой, Н.Г. Швыдак, Н.А. Шебановой. Однако указанные исследования не были посвящены детальному рассмотрению признания и исполнения иностранных судебных решений по семейным делам, а проводились с позиций международного частного права как коллизионного права.

Что касается проблемы признания и исполнения решений судов по разрешению споров, не связанных с предпринимательской деятельностью, в Республике Таджикистан, то подобных исследований не проводилось. Вопрос признания и исполнения решений арбитражных судов был освящен в монографическом исследовании Ш.Менглиева.

В последние годы возрос интерес учёных к проблеме признания и принудительного исполнения решений иностранных судов различных видов и уровней. Общими вопросами признания и исполнения иностранных судебных решений на постсоветском пространстве занимались:

Л.П.Ануфриева, С.А.Акимбекова, М.М.Богуславский, Г.К.Дмитриева,

A. Л.Жарко, Л.В.Князева, М.О.Лиц, Л.А.Лунц, Н.И.Марышева, Ш.Менглиев,

B. Н. Плигин, С.С.Сорокина, Г.Ю.Федосеева и др.

В Республике Таджикистан имеются работы, посвященные

исследованию отдельных аспектов признания и исполнения иностранных судебных решений по семейным делам, в частности, М.А.Махмудова,

C. Н.Тагаевой, Б.Т.Худоярова. Однако комплексное монографическое исследование проблем признания и исполнения судебных решений по семейным делам в Таджикистане не проводилось.

Цели и задачи исследования. Целью настоящего диссертационного исследования является исследование проблем признания и исполнения ^[3] иностранных судебных решений по семейным делам в Республике Таджикистан, направленное на формирование единого подхода, объединяющего все имеющиеся научные позиции в данной сфере и выработку рекомендаций по совершенствованию действующего законодательства Республики Таджикистан.

Достижение указанной цели предопределило постановку и решение следующих задач:

■ обоснование отнесения признания и исполнения иностранных судебных решений к институту международного частного права;

■ исследование доктринальных подходов к признанию и исполнению иностранных судебных решений;

■ рассмотрение становления института признания и исполнения иностранных судебных решений на территории Таджикистана;

■ выявление особенностей правового регулирования иностранных судебных решений по семейным делам на национальном и международном уровнях;

■ определение понятия и особенностей признания иностранных судебных решений;

■ анализ специфики исполнения иностранных судебных решений по семейным делам;

■ рассмотрение признания и исполнения иностранных судебных

решений, вытекающих из брачных отношений;

■ исследование признания и исполнения иностранных судебных

решений, вытекающих из правоотношений родителей и детей;

■ выработка рекомендаций по совершенствованию отечественного законодательства в данной области.

Объектом исследования выступают общественные отношения, возникающие в связи с признанием и исполнением иностранных судебных решений по семейным делам в Республике Таджикистан.

Предметом исследования является действующее законодательство Республики Таджикистан и теоретические положения в сфере признания и исполнения иностранных судебных решений по семейным делам.

Теоретическая основа исследования. В связи с недостаточностью доктринальных исследований в сфере правового регулирования признания и исполнения иностранных судебных решений по семейным делам в Республике Таджикистан диссертантом преимущественно были использованы научные достижения в этой области ученых Российской Федерации и стран СНГ. В основу исследования легли труды ученых- цивилистов советского и современного периодов: Л.П.Ануфриевой, С.А.Акимбековой, М.М.Богуславского, Г.К.Дмитриевой, А.Л.Жарко,

Л.В.Князевой, М.О.Лиц, Л.А.Лунца, Н.И.Марышевой, Ш.Менглиева,

B. Н.Плигина, С.С.Сорокиной, М.К.Сулейменова, Г.Ю.Федосеевой и др.

В исследовании использованы выводы, содержащиеся в работах отечественных ученых: М.А.Махмудова, М.З.Рахимова, Н.А.Табарова,

C. Н.Тагаевой, Б.Т.Худоярова и других.

Эмпирическую основу исследования составляют материалы практики Верховного суда Республики Таджикистан, областных судов и суда г. Душанбе.

Методологическая основа исследования. Исследование основывается на общенаучных методах (анализа и синтеза, логическом, историческом и др.) и частнонаучных методах (формально-юридическом, сравнительного правоведения, системно-правовом и др.).

Научная новизна исследованиязаключается в том, что оно является первым современным комплексным исследованием в Республике Таджикистан, в рамках которого рассматривается большинство проблем, связанных с признанием и исполнением иностранных судебных решений по семейным делам.

Данное диссертационное исследование отличается инновационным подходом к определению оснований признания и исполнения иностранных судебных решений по семейным делам как с позиций международного частного права, так и с позиций семейного права.

На основе комплексного анализа проблем признания и исполнения иностранных судебных решений по семейным делам теоретически обосновано понятие признания исполнения иностранного судебного решения, принудительного исполнения иностранного судебного решения.

Впервые в Таджикистане проведено всестороннее исследование места института признания и исполнения иностранных судебных решений в системе права.

Автор впервые в науке международного частного права Республики Таджикистан выдвинул идею о допустимости использования принципа взаимности в вопросах признания и исполнения иностранных судебных решений по семейным делам.

Доказано, что предпосылки становления института признания и исполнения иностранных судебных решений на территории исторического Таджикистана наблюдались в древности.

В рамках диссертационного исследования были получены результаты, подтверждающие научную новизну работы, восполняющие пробелы в правовом регулировании признания и исполнения иностранных судебных решений по семейным делам в Республике Таджикистан.

Научная новизна состоит в следующих положениях, выносимых на защиту:

1. Признание и исполнение иностранных судебных решений является институтом международного частного права по следующим основаниям:

во-первых, при вынесении решения судом иностранного государства осуществляется выбор применимого к спору права;

во-вторых,иностранное судебное решение, подлежащее признанию и исполнению, осложнено иностранным «элементом»;

в-третьих, суд государства, в котором признается и исполняется иностранное решение, выясняет наличие взаимности имеждународной договоренности, а также выявляет отсутствие оснований для применения оговорки о публичном порядке.

2. Исследование доктринальных подходов к признанию и исполнению иностранных судебных решений позволило выявить:

- труднореализуемость на практике теории международной вежливости, недопустимость перенесения частноправовых категорий в сферу публичноправовых отношений в рамках концепции обязательства, игнорирование особенностей правовых систем различных стран в рамках теории приобретенных прав, подмена категории закона и судебного решения в доктрине гармонии между решением и правовой системой государства для обоснования трансграничного действия судебного решения;

- приемлемость принципа взаимности в обеспечении устойчивых отношений между государствами и предоставлении субъектам частноправовых отношений различной принадлежности возможности реализации своих прав на территории иностранного государства.

3. Предпосылки становления института признания и исполнения иностранных судебных решений на территории исторического Таджикистана наблюдались в древности. Существование в Ахеминидский период (VI век до н. э.) двух систем вынесения решения на основе позитивного права и на основе норм действующих местных обычаев свидетельствует о наличии двух не взаимоисключающих, а взаимодополняющими друг-друга видов правосудия.

Новый этап формирования института признания и исполнения иностранных судебных решений связан с присоединением Средней Азии к России и распространением на ее территории имперского законодательства (во второй половине XIX века), что породило существование трех правовых систем: имперского законодательства, мусульманского права, отдельных элементов юридических адатов.

Окончательно институт признания и исполнения иностранных судебных решений полностью сформировался лишь с приобретением независимости и суверенитета Республикой Таджикистан.

4. Учитывая особенность признания и исполнения иностранных судебных решений по семейным спорам,необходимо урегулировать данный вопрос в Разделе VIII Семейного кодекса Республики Таджикистан «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства» со ссылкой на Гражданский процессуальный кодекс Республики Таджикистан.

5. Исследование признания иностранных судебных решений по семейным делам позволило:

- выработать авторское определение признания иностранного судебного решения, под которым понимается порядок распространения правового действия судебного решения на территории другого государства, где оно подлежит реализации.

- выявить особенности признания отдельных категорий иностранных судебных решений по семейным делам, предложить их следующую классификацию: а) простое признание - признание, не требующее совершения дальнейших процессуальных действий, то есть исполнения; б) сложное признание - признание, являющееся необходимой предпосылкой, основанием для исполнения иностранных судебных решений.

6. Исследование особенностей исполнения иностранных судебных решений позволило выработать авторское определение принудительного исполнения, под которым понимается стадия приобретения иностранным судебным решением юридической силы, направленной на удовлетворение исковых требований гражданина Республики Таджикистан либо лица, проживающего на территории Республики Таджикистан, по решению, вынесенному в иностранном государстве.

7. Особенность семейных дел позволила выявить специфику проявляющихся оговорок о публичном порядке при исполнении иностранных судебных решений, выражающуюся в несоответствии последствий признания нормам морали (нравственности) и справедливости.

8. Признание решения иностранного судебного органа, не требующее дальнейшего исполнения на территории Республики Таджикистан (о разводе, признании брака недействительным), может осуществляться без международного договора между страной, в которой вынесено решение, и, страной, в которой испрашивается исполнение. Признание иностранного судебного решения для дальнейшей его реализации на территории Республики Таджикистан требует вынесения судом определения о его признании.

9. Исключительная подсудность споров о разделе недвижимости обуславливает допустимость признания и дальнейшего исполнения иностранного судебного решения о разделе лишь движимого имущества супругов на территории Республики Таджикистан.

10. Признание решения иностранного суда, вынесенного по спору о происхождении ребенка от конкретной женщины или мужчины, должно признаваться действительным на территории Республики Таджикистан при условиях:

- соблюдения материального и процессуального законодательства страны, в которой решение выносится,

-не противоречия решения нормам морали и основам правопорядка признающего государства,

- отсутствия возражений ответчика - гражданина Таджикистана на признание решения в республике.

11. Признание в Республике Таджикистан иностранных судебных решений об установлении отцовства ставится в зависимость от соответствия вынесенного решения законодательству иностранного государства при отсутствии возражений со стороны лица, постоянно проживающего на территории Таджикистана, признанного в установленном в иностранном государстве порядке отцом ребенка.

По итогам исследования сформулированы предложения по совершенствованию законодательства о признании и исполнении иностранных судебных решений:

1) предлагается дополнить Гражданский процессуальный кодекс Республики Таджикистан статьей «Признание иностранных судебных решений» в следующей редакции: «Признание иностранного судебного решения представляет собой процедуру распространения правового действия судебного решения на территории другого государства, где оно подлежит реализации»;

2) учитывая специфический характер семейных правоотношений, предлагается дополнить главу 22 «Применение семейного законодательства о браке и семье к иностранным гражданам и лицам без гражданства» статьей «Признание и исполнение иностранных судебных решений по семейным делам», закрепив в следующей редакции: «Решения иностранных судов по семейным делам признаются и исполняются в Республике Таджикистан, если это предусмотрено законом или международным договором Республики Таджикистан или на началах взаимности»;

3) предлагается дополнить пункт 1 статьи 93 Закона «Об исполнительном производстве» положением «согласно процессуальному законодательству РТ, после признания суд может выдать исполнительный лист и привести в исполнение иностранное судебное решение в течение трех лет с момента обращения с ходатайством о его принудительном исполнении»;

4) предлагается ч. 4 ст. 400 ГПК РТ дополнить положением: «Суд или судья в течение двадцати дней должен выслушать сторону, против которой это решение вынесено, а также прокурора и вынести определение о принудительном исполнении решения суда иностранного государства или об отказе в этом»;

5) обоснована необходимость уточнения оговорки о публичном порядке, закрепленной в ст.177 СК РТ, и изложения ее в следующей редакции: «Иностранное семейное право не применяется в случаях, если это противоречит нормам морали (нравственности) и основам правопорядка (публичному порядку) Республики Таджикистан»;

6) предлагается скорректировать норму Гражданского процессуального кодекса, изложив ее в следующей редакции: «Суды Республики Таджикистан отказывают в принудительном исполнении решения судов иностранного государства в случаях...»;

7) предлагается в части 1 статьи 173 СК РТ урегулировать вопрос

признания иностранного судебного решения об установлении и оспаривании отцовства нормой в следующей редакции: «Установление отцовства

(материнства), совершенное за пределами Республики Таджикистан, признается действительным в Республике Таджикистан, если оно соответствует законодательству государства, гражданином которого является ребенок по рождению».

«Оспаривание отцовства и материнства, совершенное за пределами Республики Таджикистан, признается в Республике Таджикистан, если против него не возражает лицо, постоянно проживающее на территории Таджикистана, признанное в установленном в иностранном государстве порядке отцом (матерью) ребенка»;

8) предлагается закрепление в ст.174 Семейного кодекса

Республики Таджикистан положения в следующей редакции: «Права и

обязанности родителей и детей определяются личным законом ребенка или правом, которое имеет тесную связь с соответствующими отношениями, если оно является более благоприятным для ребенка (принцип наиболее тесной связи)»;

9) предлагается закрепление Семейном кодексе Республики Таджикистан следующего положения: «Усыновление ребенка, имеющего гражданство Республики Таджикистан и проживающего за пределами Республики Таджикистан, произведенное в компетентном органе иностранного государства (суде или ином органе), гражданином которого является усыновитель, признается действительным в Республике Таджикистан, если было получено предварительное разрешение на усыновление компетентного органа Республики Таджикистан»;

10) предлагается включить дополнения следующего содержания в ст. 127 СК РТ: «В исключительных случаях, в целях обеспечения ребенка наиболее благоприятными условиями и при невозможности устройства ребенка на территории Республики Таджикистан ребенок может быть передан на усыновление (удочерение) следующим родственникам: бабушке, дедушке, тете, дяде, брату и сестре, отчиму и мачехе (при условии того, что кровный отец или мать, живы), - являющимся иностранными гражданами или лицами без гражданства, проживающим на территории иностранного государства, но с соблюдением законодательства Республики Таджикистан и законодательства того государства, на территории которого проживают усыновители, и при отсутствии международного договора».

Практическая значимость работы. Выводы и рекомендации, сделанные по результатам анализа имеющихся правовых норм и теоретических положений в области признания и исполнения иностранных судебных решений по семейным делам могут быть полезны при внесении возможных изменений и дополнений в действующие нормативные правовые акты, регулирующие материально-правовые и процессуальные вопросы, связанные с признанием и исполнением иностранных судебных решений по семейным делам. Кроме того, результаты диссертационного исследования могут быть использованы при подготовке методических и учебных пособий в рамках курса «Международное частное право» и «Семейное право».

Апробация результатов исследования. Диссертационное исследование было подготовлено и обсуждено на совместном заседании кафедр гражданского права, предпринимательского права, международного права и сравнительного правоведения Российско-Таджикского (славянского)

университета.

Наиболее значимые теоретические выводы и рекомендации по совершенствованию действующего законодательства, отраженные в диссертационном исследовании, сформулированы в опубликованных работах автора, а также изложены в докладах на научно-практических конференциях:

■ Международной научно-практическойконференции «Государственное управление и местное самоуправление в Республике Таджикистан: традиции и инновации» (г. Душанбе, 2012 г.).

■ Республиканской научно-практической конференции «Роль

Конституции в правовом государстве» (г.Душанбе, 2012 г.).

■ Международной конференции «Становление гражданского

законодательства Республики Таджикистан» (г. Душанбе, 2012 г.).

■ Республиканской научной конференции «Молодежь и современная наука» (г.Душанбе, 2013 г.).

■ Международной конференции «Ответственность власти перед гражданским обществом: механизмы контроля и взаимодействия». (г.Саратов, 2013 г.).

■ Республиканской научной конференции «Гражданское право и его роль в формировании гражданского общества»( г. Душанбе, 2013 г.).

■ Ежегодных научно-практических конференциях «XV-е, XVI-е, XVII-е, XVII-е Славянские чтения» (апрель 2012-2014 гг.).

Структура работы. Настоящая работа состоит из введения, трех глав,

заключения и списка использованных источников.