1 Использованиетермина pactum Альфеном Варом

Об утверждении за пактом значения юридического факта, направленного на установление правовых последствий, в том числе обязательственного характера, свидетельствует фрагмент юриста 1-го в.

Paulus 3 epit. Alf. Dig. Павел в 3-й книге «Извлечений из

Duo societatem coierunt, ut grammaticam docerent et quod ex eo artificio quaestus fecissent, commune eorum esset: de ea re quae voluerunt fieri in pacto convento societatis proscripserunt, deinde inter se his verbis stipulati sunt: «haec, quae supra scripta sunt, ea ita dari fieri neque adversus ea fieri? Si ea ita data facta non erunt, tum viginti milia dari?» quaesitum est, an, si quid contra factum esset, societatis actione agi posset. Respondet, si quidem pacto convento inter eos de societate facto ita stipulati essent, «haec ita dari fieri spondes?», futurum fuisse, ut, si novationis causa id fecissent, pro socio agi non possit, sed tota res in stipulationem translata videretur. Sed quoniam non ita essent stipulati «ea ita dari fieri spondes?» sed «si ea ita facta non essent, decem dari?» Non videri sibi rem in stipulationem pervenisse, sed dumtaxat poenam (non enim utriusque rei promissorem obligari, ut ea daret faceret et, si non fecisset, poenam sufferret) et ideo societatis iudicio agi posse.

Дигест Алфена Вара»

Двое создали товарищество в целях обучения грамматике с тем, чтобы прибыль, извлеченная из этого искусства, стала их общей; об этом они записали в соглашении об учреждении товарищества, затем о том, о чем достигли между собой соглашения в письменной форме, заключили стипуляцию в следующих словах: «Все, что написано выше, и ничего не должно быть совершено вопреки этому; если это не будет дано и сделано, то должно быть уплачено 20 тысяч». Спрашивается: можно ли предъявить иск из товарищества, если будет совершено вопреки этому? Юрист отвечает: если в их договоре об учреждении товарищества они дали такую стипуляцию: «обещаешь ли ты дать то и сделать, то , нельзя предъявить иск из товарищества, и все дело рассматривается как переведенным в стипуляцию.

предметом стипуляции является лишь штраф и поэтому можно заявить иск из товарищества.

Для обозначения договора товарищества Альфен Вар^[337] использует термин pactum conventum. Процедура учреждения товарищества согласно реконструкции юриста делилась на несколько этапов. Вначале стороны заключали соглашение о его учреждении («societatem coierunt^[338]»), далее фиксировали его в письменной форме («in pacto convento societatis proscripserunt») и затем на основе стипуляции придавали юридическую силу предварительным договоренностям («stipulari sunt»). По-разному в литературе оценивается роль пакта в этом процессе. По мнению ряда ученых, пакт, заключенный в письменной форме («in pacto convento societatis proscripserunt»), имел доказательственное значение^[339]. На наш взгляд, слова «in pacto convento societatis proscripserunt» («в заключенном пакте об учреждении товарищества пропишут») свидетельствуют о том, что письменная фиксация пакта (выраженное в «proscripserunt») является лишь некоторым оформлением заключенного на основании простого соглашения пакта («pacta conventa»). Это же подтверждается во фразе «de ea re quae voluerant fieri in pacto convento societatis proscripserunt» («о том, о чем достигли между собой соглашения в письменной форме»). Заключение пакта в устной форме предшествовало, таким образом, его письменному оформлению^[340].

Основной же вопрос фрагмента, как его определяет сам Алфен Вар, в том, что являлось объектом стипуляции: новация пакта об учреждении товарищества, или штраф на случай нарушения обязательства по внесению вклада одним из товарищей^[341]. Заключительная фраза «et ideo societatis iudicio agi posse» («и поэтому можно заявить иск из товарищества») прямо указывает, что обязательства по учреждению товарищества возникали в представлении юриста из простого пакта^[342].

Фрагмент, таким образом, показывает, что термин пакт обозначает консенсуальный договор товарищества, обеспеченный самостоятельным иском (actio societatis), являющимся развновидностью исков по доброй совести (iudicia bonae fidei).

К пакту Алфен Вар обращается и в следующем тексте (D. 40.1.60):

Alfenus 4 Dig. Алфен, 4-я книга Дигест:

Servus pecuniam ob libertatem Раб заключил пакт об освобождении за

pactus erat et eam domino dederat... плату и передал ее хозяину...

Пакт используется юристом также для оформления манумиссии^[344]. В других фрагментах Алфен Вар обращался к pactum в значении дополнительного соглашения к манципации, т.е. как синониму lex dictum (D.18.1.40 pr.;

D.19.2.30.4), а также для указания на соглашение об установлении приданого (D. 23.4.19).

1.2.