Формы залога
Первоначальной формой залога была сделка фидуция (fiducia cum creditore), состоящая в следующем: посредством манципации должник передавал в обеспечение вещь на праве собственности с оговоркой, что в случае удовлетворения по обязательству, обеспеченному залогом, заложенная вещь должна быть передана обратно в собственность должника.
Однако положение должника было невыгодным: получивший вещь был ее собственником и потому мог передать вещь третьему лицу; к третьему лицу собственник иск предъявить не мог, от залогополучателя же должник по actio fiduciae (иск и кредит) не мог добиться возвращения вещи, а мог лишь получить возмещение ущерба. В случае неисполнения должником обязательства вещь оставалась в собственности лица, получившего ее, хотя бы сумма долга была значительно меньше стоимости заложенной вещи.Другой формой залога был пигнус (pignus), называемый “ручным закладом”. При этой форме залога вещь передавалась не в собственность, а только во владение; при такой передаче добавлялось условие, что в случае удовлетворения по обязательству вещь должна быть возвращена обратно. С развитием торгового оборота ни fiducia, ни pignus не могли удовлетворить потребности экономики.
В классический период в преторском эдикте сложилась третья, наиболее развитая форма римского залога — ипотека, при которой предмет залога оставался и в собственности, и во владении должника, а субъекту залогового права давалось пра
во в случае неисполнения обязательства истребовать заложенную вещь.
Ипотека (hupotheca) развивалась на основе найма сельскохозяйственных участков. В обеспечение своевременного взноса собственники земли требовали обыкновенно от нанимателей включения в договор особого пункта о том, что все “приведенное, привезенное, принесенное” на нанятый участок не должно вывозиться нанимателем с участка, пока не будет погашена задолжность нанимателя по договору.
В результате применительно к договору найма земли и была создана форма залога, при которой закладываемые вещи не выходили немедленно из владения и пользования залогодателя, а кредитор имел абсолютный иск об истребовании вещи с целью ее продажи.После того как была введена в практику ипотека как форма залога, не сопровождавшаяся передачей самой вещи тому, кому она закладывалась (причем в случае неисполнения обеспеченного залогом обязательства вещь не поступала в собственность залогопринимателя, а подлежала обязательной продаже), стало возможно установление на одну и ту же вещь нескольких последовательных залоговых прав. Соотношение нескольких залоговых прав на одну и ту же вещь определялось их старшинством, т. е. временем установления залога. Право требовать продажи заложенной вещи признавалось только за первым залогопринимателем; второй, третий и т. д. удовлетворялись из остатка суммы, вырученной от продажи заложенной вещи. Иногда нижестоящему (по рангу) залогопринимателю было важно получить право решать вопрос о продаже вещи, чтобы выбрать наиболее выгодный для продажи момент. Для этой цели каждый из нижестоящих залогопринимателей получал право предложить первому удовлетворение его требования, с тем чтобы занять его место. Происходивший переход первого ранга (старшинства) к лицу, удовлетворившему первого залогопринимателя, назывался ипотечным преемством.
Если суммы, вырученной от продажи заложенной вещи, не хватало на удовлетворение претензий кредиторов, недополу
чившие имели право на обязательственный иск к должнику в общем порядке.
После того как нормальным способом реализации залогового права стала продажа предмета залога, наряду с залогом вещей признали возможным залог обязательств и вообще всего того, что может быть предметом продажи.
Для установления залогового права не требовалось какой- либо обязательной формы. Неформальность установления залога создавала неуверенность в деловых отношениях, так как лицо, желавшее обеспечить свое право требования залога, не могло проверить, не была ли данная вещь уже заложена до этого кому-либо другому.
Залоговое право прекращалось в случае:
а) гибели предмета залога;
б) слияния в одном лице залогового права и права собственности на заложенную вещь;
в) прекращения обязательства, в обеспечение которого установлен залог.