Правовая регламентация участия педагога (психолога) в уголовном процессе стран СНГ
Исследуя проблему правовой регламентации статуса педагога (психолога), нельзя ограничиться предпринятым выше логическим анализом их места в системе «иных участников процесса» по УПК РФ.
Полезно обратиться к уголовно-процессуальному законодательству других стран, прежде всего стран СНГ.Уголовно-процессуальное законодательство стран СНГ, которое в прошлом во многом опиралось на УПК РСФСР 1960 г. и формировалось на общих для них Основах уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик , после роспуска СССР существенно обновилось. Процесс обновления шел разными путями. В ряде стран отказ от «советского» УПК в период, совпадающий по времени с принятием УПК Российской Федерации в 2001 г., привел к созданию нового уголовно-процессуального закона. Так появился УПК Республики Беларусь от 16.06.1999 г., действующий с изменениями и дополнениями по состоянию на 08.01.2018 г. 30.06.1999 г. был принят УПК Кыргызской республики с дополнениями и изменениями по состоянию на 28.07.2017 г. В Республике Азербайджан новый УПК создан 01.09.2000 г. и дополнялся вплоть до 30.09.2016 г. Оригинальный, во многом отличающийся от Российского УПК, был принят УПК Республики Молдова 14.03.2003 г., действующий с изменениями и дополнениями по состоянию на 30.03.2017 г.
Более радикальный характер имела кодификация уголовно-процессуального законодательства в некоторых странах СНГ, основанная на отказе от ранее обновленного УПК и состоящая в разработке принципиально нового нормативного акта, учитывающего современные тенденции развития
законодательства и опыт стран Запада. Так появились УПК Республики [150]
Туркменистан, введенный в действие 1 июля 2009 г. (дата принятия 18.04.2009 г.), Республики Таджикистан, вступивший в действие 1 апреля 2010 г. (дата принятия - 03.12.2009 г.). Кардинальное обновление уголовно-процессуального
законодательства Украины за счет усиления правовых гарантий произошло с принятием нового УПК страны 13 апреля 2012 г.
Завершающим в этом процессе стало принятие нового УПК Республики Казахстан, подписанного президентом 4 июля 2014 г. В Республике Армения УПК, принятый 1 июля 1998 г., существенно обновлен в 2016 г.Анализ новых, своеобразных законодательных актов представляет несомненный научный интерес для РФ. Но, не выходя за пределы темы диссертационного исследования, ограничимся только такими аспектами УПК сопредельных стран, которые связаны с правовым статусом педагога и психолога, их функциями и формами реализации этих функций. Такой подход, на наш взгляд, позволит сопоставить между собой соответствующие новеллы правового регулирования, закрепленные в новых правовых системах стран бывшего СССР, и сравнить их с положениями отечественного законодательства. Это даст возможность в нормах, регламентирующих деятельность педагога (психолога), выявить наиболее оптимальную регламентацию, а также слабые места.
Для начала констатируем основные черты правовой регламентации деятельности педагога (психолога) по УПК России. Как уже отмечалось, из предписаний ст. 191 и 425 УПК РФ следует, что:
1. Эти лица, в отличие от эксперта, специалиста, переводчика и понятого, не упомянуты в главе 8, определяющей статус «иных участников процесса», однако их деятельности посвящены отдельные нормы УПК РФ.
2. Участие данных лиц предусмотрено не только в допросе свидетелей и потерпевших, обвиняемых и подозреваемых, но и в ряде других следственных действий, имеющих целью получение вербальной (выраженной в словах) информации. [151]
3. На предварительном расследовании предусмотрено участие как педагога, так и психолога в допросе подозреваемых, обвиняемых, потерпевших и свидетелей. Они обязательно присутствуют при проведении следственных действий, если несовершеннолетний не достиг 16 лет, либо достиг этого возраста, но страдает психическим расстройством или отстает в психическом развитии. При производстве следственных действий с участием несовершеннолетних в возрасте от шестнадцати до восемнадцати лет, педагог или психолог могут быть привлечены по усмотрению следователя.
4. В судебном разбирательстве участие педагога (психолога) является обязательным при допросе подсудимого, не достигшего возраста четырнадцати лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии. Аналогичное положение распространяется на допрос в суде свидетелей и потерпевших.
Анализ законодательства стран СНГ об участии в процессе педагога (психолога) выявляет существенный разнобой в определении их статуса, что делает необходимым сравнительный анализ подхода законодателей к правовой регламентации этих лиц.
Как и УПК РФ, УПК стран СНГ не содержат норм, признающих этих лиц самостоятельными участниками уголовного процесса, в то время как эксперт, специалист, переводчик, понятой включены в группу иных участников процесса с регламентацией их статуса в отдельных статьях. Такое решение вопроса, как отражение общих правовых традиций, представляется неоправданным.
Заметим в качестве парадокса, что УПК Молдовы, не относя педагога (психолога) к участникам процесса, включает в число иных участников такое лицо, как процессуальный ассистент, понимая под ним статиста, предъявляемого для опознания вместе с опознаваемым (ст. 82), хотя это лицо, в отличие от педагога (психолога), играет в следственном действии только пассивную роль, то
есть не имеет функции[152].
Многие УПК, не считая педагога и психолога самостоятельными участниками процесса, причисляют этих лиц к специалистам. Такую позицию находим в УПК Республики Беларусь (п. 1 ст. 62), Азербайджанской Республики (ст. 96), Республики Узбекистан (ст. 69), Кыргызской Республики (ст. 64), Республики Туркменистан (ст. 97), Республики Казахстан (ст. 80). С полной определенностью эта мысль выражена в ст. 62 УПК Республики Беларусь: «Специалистом является не заинтересованное в исходе уголовного дела лицо, обладающее специальными знаниями в науке, технике, искусстве, ремесле и иных сферах деятельности, вызванное органом, ведущим уголовный процесс, для участия и оказания содействия в производстве следственных и других процессуальных действий.
Педагог или психолог, участвующие в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля, также являются специалистами». Похожая правовая регламентация статуса педагога (психолога) содержится и в УПК других вышеназванных стран СНГ.Такая трактовка роли педагога (психолога) в производстве по делам несовершеннолетних представляет этих лиц как помощников следователя, поскольку по общему для всех этих стран правилу специалист призван оказывать содействие следователю в получении доказательств и решении других вопросов. Однако она не соответствует отводимой данным и другими УПК стран СНГ функции этих лиц.
Так, например, в ст. 96.1 УПК Азербайджанской Республики указано, что «Специалист - это лицо, которое не имеет личной заинтересованности в уголовном процессе и с своего согласия назначено органом, осуществляющим уголовный процесс, для оказания помощи при производстве следственных или иных процессуальных действий с использованием своих специальных знаний и умений в области науки, техники, искусства и ремесла. Педагог, принимающий участие в допросе несовершеннолетнего потерпевшего, подозреваемого или обвиняемого либо свидетеля, считается специалистом...»[153].
УПК Республики Узбекистан в ст. 69 определяет, что «специалист вызывается для содействия дознавателю, следователю, прокурору и суду в обнаружении и закреплении доказательств при проведении расследования и судебного разбирательства. В качестве специалиста могут быть вызваны врач, педагог и другие лица, обладающие необходимыми знаниями и навыками...»[154].
Несколько шире определяет специалиста законодательство Республики Казахстан (ст. 80): «В качестве специалиста для участия в производстве по уголовному делу может быть привлечено не заинтересованное в деле лицо, обладающее специальными знаниями, необходимыми для оказания содействия в собирании, исследовании и оценке доказательств путем разъяснения участникам уголовного процесса вопросов, входящих в его специальную компетенцию, а также применения научно-технических средств.
Специалистами являются также педагог, психолог, участвующие в следственных и иных процессуальных действиях с участием несовершеннолетнего, а равно врач, участвующий в следственных и иных процессуальных действиях, за исключением случаев назначения его экспертом».Заметим, что, несмотря на распространенность в нашей науке подобных представлений о статусе педагога, психолога, УПК РФ, в отличие от УПК ряда стран СНГ, не причисляет педагога (психолога) к специалистам и это, на наш взгляд, по изложенным выше причинам более правильно. Кроме того, согласно ст. 58 УПК РФ специалист оказывает следователю содействие в получении не всех видов доказательств, а исключительно предметов и документов, то есть на процесс получения такого вида доказательств, как показания, помощь специалиста не распространяется.
Как представляется, причисление педагога, психолога к специалистам обусловлено не только недооценкой или искажением гуманистического значения привлечения педагога, психолога к общению с несовершеннолетним субъектом уголовного процесса, но и, главным образом, смешением смыслового, лингвистического содержания термина «специалист» («врач, педагог и иные лица, обладающие необходимыми (то есть специальными) знаниями) с соответствующим уголовно-процессуальным понятием, обозначающим статус участника уголовного процесса независимо от того, знаниями в какой области он обладает.
Представляет существенный интерес определение в анализируемых УПК оснований привлечения педагога (психолога) к следственным действиям с участием несовершеннолетних. Здесь особую актуальность приобретает вопрос, в каких случаях участие педагога (психолога) в следственных действиях признается обязательным и когда они допускаются к участию в деле по усмотрению лиц, производящих следственные действия. В первом случае акцентируется мысль, что именно закон, а не следователь или дознаватель требует привлечения педагога (психолога). Можно считать, что таким образом законодатель устанавливает дополнительную гарантию интересов несовершеннолетнего и придает деятельности педагога (психолога) правозащитный характер, т.к.
обязательное участие педагога (психолога) в следственных действиях предполагает реализацию ими своих прав и профессиональных знаний, которые, как об этом будет сказано позже, направлены против возможных ущемлений прав подростка. В тех же случаях, когда допуск педагога (психолога) происходит по усмотрению следователя, эти лица выступают как бы его помощниками при проведении следственных действий, т.е. действительно приближаются к субъектам, выполняющим функции специалиста.Положение об обязательном привлечении педагога (психолога) к следственным действиям закреплено с необходимой четкостью во всех вновь принятых УПК ряда стран СНГ. Так, новый УПК Туркменистана в ст. 254 УПК устанавливает, что в досудебном производстве по уголовному делу при допросе свидетеля или потерпевшего в возрасте до четырнадцати лет вызывается педагог, а при допросе в возрасте от четырнадцати до шестнадцати лет по усмотрению следователя также может быть вызван педагог.
Статья же 514 УПК Туркменистана устанавливает, что при производстве процессуальных действий с участием несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, не достигшего 16 лет или достигшего, но имеющего признаки отсталости в психическом развитии, участие педагога или психолога обязательно.
С большей определенностью решает этот вопрос УПК Казахстана. В главе 56 «Производство по делам об уголовных правонарушениях несовершеннолетних» в ст. 538 «Участие педагога и психолога» сказано, что при производстве процессуальных действий с участием несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, не достигших шестнадцатилетнего возраста, а также достигших этого возраста, но имеющих признаки отставания в психическом развитии, участие педагога или психолога обязательно.
В иных ситуациях и УПК Казахстана, и УПК Туркменистана допускают привлечение педагога (психолога) по усмотрению следователя .
Таким образом, вновь принятые УПК в целом отразили ту позицию, которая выражена в ст. 191 УПК РФ.
Большинство рассмотренных государств регламентирует привлечение педагогов (психологов) по усмотрению следователя при допросе свидетелей и потерпевших, с 14-летнего до 16-летнего возраста (Туркменистан, Азербайджан, [155]
Кыргызстан, Беларусь). В меньшинстве остается позиция, которая наиболее благоприятна для несовершеннолетних потерпевших и свидетелей, согласно которой педагог (психолог) привлекаются по усмотрению следователей до 18-летнего возраста (Россия, Казахстан, Таджикистан).
Особую позицию занимает по этому вопросу УПК Украины. Согласно ст. 491, если несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый не достиг шестнадцатилетнего возраста или если несовершеннолетний признан умственно отсталым, при его допросе по решению следователя, прокурора, следственного судьи или по ходатайству защитника обеспечивается участие законного представителя, педагога или психолога, а в случае необходимости - врача.
Таким образом, участие педагога или психолога даже в случае умственной отсталости несовершеннолетнего по УПК Украины не считается обязательным. Представляется, что допуск педагога или психолога к допросу только по усмотрению следователя и прокурора ущемляет права несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, лишая их психологической поддержки, которую они - при иной регламентации - имели бы право получить в силу требования закона. В рассматриваемой ситуации усмотрение следователя - слабая гарантия обеспечения прав и законных интересов допрашиваемого.
Думаем, что в УПК РФ этот вопрос решен более правильно. Заметим еще раз, что разность правил привлечения педагога (психолога) - по требованию закона и по усмотрению следователя - имеет смысл, обусловленный показанной выше двойственностью статуса этого участника уголовного процесса. Привлекая педагога по своему усмотрению, следователь, по логике вещей, заботится скорее не о защите интересов допрашиваемых, а о том, чтобы получить от педагога помощь в установлении психологического контакта с допрашиваемым. Сделать это самостоятельно, имея вместо соответствующей ситуации педагогической (психологической) подготовки опыт постоянного конфликтного общения с взрослыми представителями криминальной и околокриминальной среды, следователь, дознаватель, что очевидно, зачастую не в состоянии. Обязательность же привлечения педагога - это проявление законодательной властью принципиально иного подхода к оценке роли педагога (психолога) в уголовном процессе. Устанавливая такое безоговорочное требование, государство, думается, беспокоится не об интересах следствия, а проявляет заботу о защите психического здоровья несовершеннолетних в той ситуации (следственного действия), когда они в ней особенно нуждаются.
Поэтому ошибки в определении оснований привлечения педагога (психолога) к следственным действиям имеют особое значение, влияют на восприятие соответствующих положений закона, искажают смысл законодательной воли, ставят под сомнение правозащитную роль педагога, низводя ее до положения специалиста.
Имеет значение также определение в странах СНГ круга следственных действий, к участию в которых может быть привлечен педагог или психолог. Поначалу ограничившись допросом, законодательство не только нашей страны, но и стран СНГ постепенно расширяет круг таких действий, создавая этим новые возможности для осуществления функции педагога (психолога). Статья 191 УПК РФ предусматривает привлечение педагога (психолога) не только к допросу, но также к очной ставке, опознанию, проверке показаний на месте, если они проводятся с участием несовершеннолетних. Согласно ст. 235, 260, 262 УПК Азербайджана, педагог может быть привлечен также и к участию в очной ставке, проверке показаний на месте и в следственном эксперименте. А ст. 514 УПК Туркменистана предусматривает участие педагога и психолога в производстве процессуальных действий с участием несовершеннолетнего, оставляя открытым конкретное определение круга таких действий. Именно такой подход к этому вопросу следует признать наиболее соответствующим стратегии ювенальной юстиции. Расширение круга процессуальных действий с участием педагога и психолога заслуживает поддержки не только потому, что во всех указанных выше действиях, отчасти даже в следственном эксперименте, речь идет о передаче несовершеннолетними словесной информации, в ходе которой могут возникнуть те же проблемы, которые возникают и при допросе. Полагаем, что педагог необходим во всех случаях общения ребенка с представителями власти,
поскольку такое общение в любом случае является для ребенка
психотравмирующим фактором.
Предписания о круге следственных действий, к которым могут быть привлечены педагог и психолог, находим в Модельном кодексе, разработанном
150
для стран СНГ . Ст. 539 Модельного кодекса устанавливает, что при
производстве следственных действий с участием несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, не достигших 16-летнего возраста, а при достижении такого возраста - при наличии признаков умственной отсталости допускается участие педагога либо психолога. В соответствии со ст. 118 Модельного кодекса педагог является специалистом и может привлекаться для участия в допросе несовершеннолетнего потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого, свидетеля[156] [157], очной ставке (ч. 5 ст. 256), проверке показаний на месте (ч. 1 ст. 283), в следственном эксперименте (ч. 2 ст. 284). В статьях, регламентирующих производство следственных действий, психолог уже не упоминается.
УПК большинства стран СНГ предусматривают возможность привлечения к проведению следственных действий не только педагога, но и психолога. В то же время УПК Республики Таджикистан и Азербайджанской Республики по- прежнему регламентируют привлечение к допросу только педагога.
Позиция законодателей стран, допускающих привлечение психолога к следственным действиям, представляется оправданной. Психолог как участник следственного действия строит свою деятельность, опираясь на профессиональное знание подростковой психологии, что дает ему возможность выявить в поведении подростка такие важные для обеспечения его прав нюансы, которые могут ускользнуть от внимания педагога, чья профессиональная подготовка в значительной мере была направлена на овладение специальными предметами и методикой обучения. Зная закономерности и индивидуальные особенности протекания познавательных процессов и влияние их на формирование показаний, психолог может своими вопросами активизировать воспоминания подростка, помочь ему осознать важность правдивых ответов на вопросы следователя, вспомнить и воспроизвести обстоятельства, имеющие значение, снять психологические барьеры и т.д. В ситуации, когда привлечение психолога к следственным действиям не предусмотрено законом как обязательное, вопрос о том, кого вызвать в качестве педагога, может и должен решать следователь, учитывая характер участия несовершеннолетнего в следственном действии, характер самого следственного действия, особенности психофизиологического развития несовершеннолетнего и другие факторы, о которых мы уже говорили. В частности, в случае необходимости проведения очной ставки между малолетним, потерпевшим вред от насильственных действий сексуального характера, и совершившим эти действия лицом с точки зрения интересов ребенка предпочтительным является участие именно психолога, если этой ситуации нельзя избежать. При этом, если УПК и не предусматривает такой возможности, привлечение психолога в качестве педагога не противоречит, по нашему мнению, сущностному смыслу закона.
Вряд ли оправдана позиция УПК Республики Армения, которая фактически отстраняет психолога от участия в следственных действиях, привлекая только педагога. Допрос несовершеннолетнего свидетеля, потерпевшего, не достигшего возраста 16-ти лет, по УПК Республики Армения производится в присутствии педагога, и также может участвовать законный представитель (ст. 207). При этом процессуальное положение педагога никак не регулируется. В указанной статье право задавать вопросы принадлежит законному представителю, что, как нам кажется, не является достаточной гарантией защиты их прав. По общему правилу законные представители не обладают особенно значимыми при допросе подростков специальными знаниями в области педагогики и психологии. Кроме того, возможность отстранения законного представителя, если его участие в производстве по уголовному делу противоречит интересам несовершеннолетнего, вообще оставляет несовершеннолетнего без соответствующей защиты.
Мы полагаем, что заслуживают положительной оценки предписания УПК ряда стран СНГ, в которых права и обязанности педагога и психолога закреплены в отдельных статьях.
Такую регламентацию находим в УПК Республики Казахстан (ч. 3 ст. 538): Педагог, психолог вправе с разрешения следователя или суда задавать вопросы несовершеннолетнему подозреваемому, обвиняемому, подсудимому, а по окончании процессуального действия - знакомиться с протоколом следственного действия (протоколом судебного заседания в части, отражающей их участие в судебном разбирательстве) и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей, имеют право по усмотрению следователя, суда знакомиться с материалами дела, характеризующими личность несовершеннолетнего. Эти права следователь, прокурор или суд разъясняют педагогу, психологу перед началом процессуального действия, о чем делается отметка в протоколе следственного действия, протоколе судебного заседания.
В соответствии с ч. 2 ст. 435 УПК Республики Беларусь: Педагог или психолог вправе с разрешения следователя, прокурора задавать вопросы подозреваемому или обвиняемому, а по окончании допроса - знакомиться с протоколом допроса и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей. Эти права следователь, прокурор разъясняют педагогу или психологу перед допросом несовершеннолетнего, о чем делается отметка в протоколе допроса.
И хотя эти лица, как и в РФ, не включены в число участников процесса, все же такая регламентация позволяет более четко определить их правовой статус.
Следует заметить, что в свете развития ювенальной юстиции и более дружественного отношения к несовершеннолетним участникам уголовного судопроизводства имеет смысл включить подобные нормы и в российское законодательство.
В некоторых странах СНГ УПК предоставляет педагогу, психологу более широкие, чем в РФ, возможности. Так, например, ч. 4 ст. 226 УПК Украины устанавливает, что до начала следственного (розыскного)[158] действия законному представителю, педагогу, психологу или врачу разъясняется их право возражать против вопросов и задавать вопросы. А ч. 2 статьи 227 определяет право этих лиц по разрешению следователя задавать уточняющие вопросы малолетнему или несовершеннолетнему лицу.
УПК Республики Молдова предоставляет педагогу (психологу) право переформулировать вопросы, которые могут травмировать несовершеннолетнего свидетеля в возрасте до 14 лет по уголовным делам о преступлениях сексуального характера, о торговле детьми или о насилии в семье (ст. 110-1).[159]
Подводя итог анализу законодательства стран СНГ, касающегося статуса педагога (психолога), привлекаемого к следственным действиям с участием несовершеннолетних, можно констатировать, что лежащий в основе развития законодательства процесс укрепления правовых гарантий участников процесса в значительной мере коснулся и этих субъектов. Участие педагога (психолога) в той или иной мере предусмотрено законодательством стран СНГ в качестве действенной меры по обеспечению прав несовершеннолетних.
Анализ уголовно-процессуального законодательства стран СНГ подтверждает высказанную в процессуальной литературе[160] и разделяемую нами идею о необходимости закрепления статуса педагога (психолога) как самостоятельного участника уголовного судопроизводства, выполняющего особую процессуальную функцию, призванного обеспечивать защиту интересов несовершеннолетних свидетелей, потерпевших, подозреваемых, обвиняемых. Опыт стран СНГ дает основания для постановки вопроса о расширении статуса педагога (психолога), участвующего в следственных действиях, в уголовном процессе России.