§4. Установление факта признания отцовства

В соответствии с ч. 1 ст. 48 СК РФ, происхождение ребёнка от матери (материнство) устанавливается на основании документов, подтверждающих рождение ребёнка матерью в медицинском учреждении, а в случае рождения ребёнка вне медицинского учреждения - на основании медицинских документов, свидетельских показаний и иных документов.

Органы ЗАГСа делают запись о матери в книге актов гражданского состояния по её заявлению.

Что касается происхождения ребёнка от отца (отцовства), способ его установления зависит от различных обстоятельств. Анализ семейного законодательства позволяет сделать вывод, что разрешение данного вопроса может быть подведомственно как органам ЗАГСа, так и судам. Очевидно, что критерием разграничения подведомственности служит спорность либо бесспорность права.

Административная подведомственность, то есть

подведомственность органам ЗАГСа, установлена для дел об установлении отцовства в следующих случаях.

1. Установление отцовства на основании записи о браке.

Если ребёнок родился от лиц, состоящих в браке между собой, а также в течение 300 дней с момента:

расторжения брака;

признания брака недействительным;

смерти супруга -отцом ребёнка признаётся супруг (бывший супруг) матери, если не доказано иное. В данном случае отцовство удостоверяется в органах ЗАГСа на основании записи о браке.

115 Установление отцовства на основании совместного заявления родителей, либо на основании заявления отца.

Если лицо не состояло в браке с матерью ребёнка, то для установления отцовства необходимо, чтобы отец и мать ребёнка обратились в органы ЗАГСа с совместным заявлением об установлении отцовства. В случае, если мать ребёнка:

умерла,

признана недееспособной,

лишена родительских прав,

её место нахождения неизвестно -для установления отцовства необходимо заявление отца ребёнка и согласие органов опеки и попечительства.

К исключительной компетенции суда общей юрисдикции дела об установлении отцовства будут относиться в следующих случаях.

В соответствии со ст. 49 СК РФ, в случае рождения ребёнка у родителей, не состоящих в браке между собой, и при отсутствии совместного заявления родителей или заявления отца ребёнка, отцовство устанавливается в судебном порядке по заявлению:

одного из родителей,

опекуна (попечителя),

лица, на иждивении которого находится ребенок,

самого ребёнка по достижению 18 лет.

В соответствии с п. 1 ч. 3 ст. 48 СК РФ, суд также вправе установить отцовство по заявлению лица, не состоящего в браке с матерью ребёнка, в случаях, когда мать ребёнка:

умерла,

признана недееспособной,

лишена родительских прав,

116

её место нахождения неизвестно, если орган опеки и попечительства не дал согласие на установление отцовства этого лица в административном порядке только на основании его заявления.

Указанные категории дел рассматриваются судом в рамках искового производства.

3. Системный анализ семейного и гражданско-процессуального законодательства позволяет сделать вывод, что к исключительной судебной подведомственности относятся дела, связанные с оспариванием отцовства, то есть исключение или изменение записи об отце ребёнка возможно только на основании решения суда, независимо от согласия или несогласия сторон. Дела об оспаривании отцовства также рассматриваются в порядке искового производства, несмотря на то, что фактически в их основе не всегда лежит спор о праве.

4. Кроме того, в соответствии со ст. 50 СК РФ, суд вправе установить факт признания отцовства в случае смерти лица, которое признавало себя отцом ребёнка, но не состояло в браке с его матерью. Корреспондирующая материальному праву норма присутствует и в действующем ГПК РФ. Так, согласно п. 4 ч. 2 ст. 264 ГПК РФ, суд в порядке особого производства устанавливает факт признания отцовства.

5. По общему правилу в исковом порядке отцовство может быть установлено только в отношении живого лица.

Установление данных юридических фактов имеет следующие особенности.

¹⁶¹ Кострова Н.М. Теория и практика взаимодействия гражданского процессуального и семейного права. -Ростов, 1988.-С. 65.

117

Установление факта отцовства.

Ст. 49 СК РФ определяет круг лиц, обладающих правом на возбуждение дела об установлении отцовства. К ним относятся мать ребёнка, опекун или попечитель ребёнка, лицо, на иждивении которого находится ребёнок, а также сам ребёнок по достижению им 18-летнего возраста. Полагаем, что именно эти субъекты будут обладать и правом на подачу заявления об установлении факта отцовства в особом производстве. При этом в качестве заинтересованных лиц должны быть привлечены близкие родственники умершего отца ребёнка, поскольку установление искомого факта может повлечь возникновение взаимных прав и обязанностей между ними и ребёнком. В частности, их правоотношения могут затрагивать сферу алиментных обязательств, наследственных правоотношений и др.

Интересна позиция К.К. Червякова, который полагает, что по делам об установлении отцовства в особом производстве не следует требовать от заявителя ссылки на какую-либо специальную цель возбуждения дела, поскольку по делам данной категории всегда имеется общая цель установления факта - внесение сведений об отце в актовую запись о рождении ребёнка .

Критикуя изложенную позицию, А.К. Кац и В.М. Кошкин строят свои аргументы на том, что отсутствие чётко сформулированной цели лишает суд возможности привлечь в процесс всех заинтересованных по делу лиц. Так, в соответствии с указанной общей целью к участию в деле привлекаются только родственники умершего, интерес которых часто носит формальный характер.

"'² Червяков К.К. Указ. соч. - С. 17.

^т Кац А.К., Кошкин В.М. Особенности рассмотрения судами дел, возникающих из брачно-семейных

отношений. -Свердловск, 1982. -С. 55.

118 Не оспаривая предложенные тезисы, полагаем необходимым отметить, что в случае отсутствия у лица какой либо конкретной цели установления искомого факта на момент обращения в суд, в качестве таковой может быть указано и «внесение сведений об отце в актовую запись о рождении ребёнка». Конкретные правовые последствия могут возникнуть по прошествии определённого времени в связи с наступлением определённых юридических фактов. Соответственно, полагаем, что отсутствие конкретной цели не может послужить препятствием для установления факта отцовства, поскольку подобный подход будет ограничивать право лица на судебную защиту, гарантированное ст. 46 Конституции РФ.

Как уже было отмечено, установление этого юридического факта представляет собой установление отцовства, но в отношении умершего лица. Соответственно, в предмет доказывания по данной категории дел входят все те обстоятельства, которые подлежали бы установлению при рассмотрении дела в исковом производстве.

В этой связи необходимо учитывать разъяснения, данные Пленумом Верховного суда РФ в Постановлении № 9 от 25.10.1996г¹⁶⁴. Верховный Суд РФ обратил внимание на то, что обстоятельства для установления отцовства в судебном порядке, предусмотренные ст. 49 СК РФ, существенно отличаются от тех, которые предусматривались ст. 48 Кодекса о браке и семье РСФСР¹⁶⁵.

Учитывая порядок введения в действие и порядок применения ст. 49 СК РФ, установленный п. 1 ст.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.10.1996 N 9 "О применении судами Семейного кодекса РФ при рассмотрении дел об установлении отцовства и взыскании алиментов" // Российская газета, N212,05.11.1996

¹⁶⁵ Кодекс о браке и семье РСФСР (утв. ВС РСФСР 30.07.1969) // Ведомости ВС РСФСР, 1969, № 32, ст. 1397

119 установлении отцовства (ст. 49 СК РФ или ст. 48 КоБС РСФСР), должен исходить из даты рождения ребенка.

Так, в отношении детей, родившихся после введения в действие Семейного кодекса РФ (т.е. 1 марта 1996 г. и после этой даты), суд, исходя из ст. 49 СК РФ, принимает во внимание любые доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица. К таким доказательствам относятся любые фактические данные, установленные с использованием средств доказывания, перечисленных в ст. 49 ГПК РСФСР." (ст. 55 действующего ГПК РФ).

В отношении детей, родившихся до введения в действие Семейного кодекса РФ, т. е. до 01.03.1996г., суд, решая вопрос об отцовстве, должен руководствоваться ч. 2 ст. 48 КоБС РСФСР, принимая во внимание:

- совместное проживание и ведение общего хозяйства матерью ребенка и ответчиком до рождения ребенка;

- совместное воспитание либо содержание ими ребенка;

- доказательства, с достоверностью подтверждающие признание ответчиком отцовства.

Таким образом, предмет доказывания по делам об установлении факта отцовства непосредственно зависит от даты рождения ребёнка.

В литературе отмечают, что, несмотря на принципиальное сходство дел об установлении отцовства и факта отцовства, при рассмотрении последних не могут быть исследованы такие существенные доказательства как объяснения ответчика и заключение судебно-медицинской экспертизы, когда объектом экспертизы является предполагаемый отец ребёнка.

Вместе с тем, подобный подход противоречит ч. 1 ст. 55 ГПК РФ, допускающей использование любых средств доказывания.

¹ Архив Ревдинского городского суда иа 2007г.

120 учёные говорят о некоторой ограниченности состязательности при рассмотрении данных дел, как и любых других дел особого производства, что обусловлено отсутствием ответчика. В связи с этим авторы полагают, что суд не должен офаничиваться представленными участниками процесса сведениями, а лично принимать участие в истребовании дополнительных доказательств¹⁶ .

Резолютивная часть решения суда по делам об установлении факта отцовтсва должна содержать полные данные (фамилию, имя, отчество и дату рождения) как ребёнка, так и лица, отцовство которого установлено.

Решение суда об установлении факта отцовства влечёт правовые последствия, тождественные решению об установлении отцовства в исковом производстве, - в запись о рождении ребёнка вносятся новые сведения об отце.

* Установление факта признания отцовства.

Круг заявителей по делам об установлении факта признания отцовства действующим законодательством не предусмотрен. Полагаем, что для регулирования этого вопроса может быть применена по аналогии ст. 49 СК РФ, закрепляющая круг лиц, имеющих право на обращение в суд с иском об установлении отцовства. Соответственно, правом на обращение в суд будут обладать мать ребёнка, его опекун или попечитель, лицо, на иждивении которого находится ребёнок, а также сам ребёнок по достижении им 18-летнего возраста. Так же, как и в исковом производстве, при установлении искомого факта в отношении ребёнка, достигшего совершеннолетия, его согласие на установление отцовтсва является обязательным.

' Каи А.К., Кошкин В.М. Особенности рассмотрения судами дел, возникающих из брачно-семейных отношений. - Свердловск, 1982. - С. 54.

121

Как и по делам об установлении факта отцовства в качестве заинтересованных лиц должны быть привлечены близкие родственники предполагаемого отца ребёнка.

Интересно, что условия установления данного юридического факта и предмет доказывания по делу также непосредственно зависят от даты рождения ребёнка.

Установление факта признания отцовства в отношении детей, родившихся после 01.10.1968г.

Поскольку с принятием Основ законодательства о браке и семье гражданам, не состоявшим в браке между собой, было представлено право добровольно признавать отцовство через органы ЗАГСа, в судебной практике и юридической литературе возникли споры о возможности установления факта отцовства в отношении детей, родившихся после введения в действие Основ, в судебном порядке. Некоторое время суды придерживались практики, согласно которой заявление об установлении факта признания отцовства могло быть принято к производству только в случае смерти

I/O

предполагаемого отца ребёнка до введения в действие Основ . Теоретические сторонники подобного подхода обосновывали свою позицию тем, что если бы гражданин действительно признавал себя отцом ребёнка, то при жизни он бы обратился в ЗАГС с соответствующим заявлением. Отсутствие подобного обращения, по их мнению, неопровержимо свидетельствует о непризнании отцовства и исключает возможность судебного установления факта признания отцовства . Представляется, что данная позиция должна быть подвергнута критике. Во-первых, ст. 3 Закона об утверждении Основ не содержит какого-либо указания на дату смерти предполагаемого отца ребёнка, как на необходимое условие установления

^т Обзор законодательства и судебной практики за 4 квартал 1968г. -М. 1969.

"'''Матёрова M.1I. Дела об установлении отцовства и факта признания отцовства // Советская юстиция, 1969,

№12.-С. 13.

122 факта признания отцовтсва. Во-вторых, Основы не оговаривают предельного срока для добровольного признания отцовства в органах ЗАГСа. Следовательно, как справедливо отмечают А.К. Кац и В.М. Кошкин, отцовство может быть признано в любое время, а если этому помешала смерть отца ребёнка, определён судебный порядок установления факта признания отцовства'⁷. Окончательно ясность по этому вопросу возникла с принятием Постановления Пленума ВС СССР от 04.12.1969, п. 7 которого разъяснил, что суд не вправе отказать в принятии заявления об установлении факта признания отцовства лицом, умершим после введения в действие Основ¹⁷¹.

Длительное время судебная практика придерживалась точки зрения, что нахождение на иждивении умершего является обязательным элементом фактического состава, необходимого для установления факта признания отцовства и после введения в действие Основ. Вместе с тем ст. 48 КоБС предусматривает в качестве равнозначных обстоятельств, влекущих установление отцовства, как нахождение на иждивении («совместное воспитание и содержание ребёнка), так и «доказательства, с достоверностью подтверждающие признание ответчиком отцовства». Пленум ВС РФ в Постановлении № 9 от 25.10.1996г. также разъясняет, что нахождение на иждивении предполагаемого отца к моменту его смерти, либо ранее необходимо лишь в отношении детей, родившихся до 01.10.1968г. В связи с этим представляется, что при установлении отцовства в отношении лиц, родившихся после введения в действие Основ, необходимо исходить лишь из доказательств, подтверждающих признание отцовства.

Спорным в практике является вопрос о том, должен ли суд при рассмотрении заявления об установлении факта признания отцовтсва учитывать данные, свидетельствующие о происхождении ребёнка от конкретного лица. Представляется верной позиция тех авторов, которые

¹⁷¹¹ Каи А.К., Кошкин В.М. Особенности рассмотрения судами дел, возникающих из брачно-семейных

отношений. - Свердловск, 1982. - С. 58.

¹⁷¹ Постановления Пленума ВС СССР от 04.12.1969 // Бюллетень ВС СССР, 1970.

123 утверждают, что в случае, когда суд достоверно установит, что умерший заблуждаясь или умышленно признавал себя отцом чужого ребёнка, в удовлетворении заявления должно быть отказано. В противном случае решение суда будет противоречить общему понятию отцовства, вытекающему из смысла семейного законодательства .

В целях установления того, действительно ли умерший признавал себя отцом ребёнка, в судебном заседании могут быть исследованы различные доказательства. Наиболее часто признание отцовства подтверждается письменными доказательствами (личная переписка умершего; автобиографии, анкеты, где указано наличие детей и др.), либо свидетельскими показаниями. Представляется, что последние должны носить конкретный характер: свидетели должны пояснить, где, когда и при каких обстоятельствах умерший признавал себя отцом ребёнка.

Решение суда должно содержать фамилию, имя, отчество и дату рождения ребёнка и лица, факт признания отцовства которым установлен судом.

В последующем реализация вынесенного решения производится органами ЗАГСа путём внесения соответствующих сведений в запись о рождении ребёнка.

Установление факта признания отцовства в отношении детей, родившихся до 0L10.1968г.

В рассматриваемой ситуации установление искомого факта будет подчиняться правилам, установленным ст. 3 Закона об утверждении Основ

Кац А.К., Кошкин В.М. Особенности рассмотрения судами дел, возникающих из брачно-семейных отношений. Свердловск, 1982. - С. 59.

124

законодательства Союза ССР и союзных республик о браке и семье, а также ст. 9 Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 17.10.1969г.¹⁷¹

А именно, ч. 1 ст. 3 Закона устанавливает, что в отношении детей, родившихся до 01.10.1968г. от лиц, которые не состояли между собой в браке, отцовство может быть установлено в добровольном порядке по совместному заявлению матери ребёнка и лица, признающего себя отцом ребёнка (то есть норме о добровольном признании отцовства было придано свойство обратной силы). В случае смерти лица, на иждивении которого находился ребёнок и которое признавало себя отцом ребёнка, факт признания им отцовства может быть установлен в судебном порядке.

Таким образом, необходимыми элементами фактического состава по делам данной категории являются:

- рождение ребёнка до 01.10.1968г.;

- смерть фактического отца;

- нахождение ребёнка на иждивении фактического отца;

- признание умершим своего отцовства.

Наибольшие затруднения в судебной практике вызывает вопрос о том, что следует понимать под иждивением в контексте данных правоотношений. В литературе была высказана точка зрения, что к вопросу об иждивении следует подходить с позиций цели заявителя, обосновывающей необходимость установления факта признания отцовства. Если это необходимо для получения наследства, нужно применять правила об иждивении, предусмотренные ПС РФ, а если в целях получения пенсии -правила пенсионного законодательства.

Данный подход представляется не вполне обоснованным. Из разъяснений п. 4 Постановления Пленума ВС РФ № 9 от 25.10.1996г видно,

'" Постановление Пленума ВС РФ № 9 от 25.10.1996г. «О применении судами Семейного кодекса РФ при рассмотрении дел об установлении отцовства и взыскании алиментов» // Российская газета № 212 от 05.11.1996. П.4

125 что для установления факта признания отцовства достаточно, чтобы ребёнок находился на иждивении умершего в течение какого-либо времени при его жизни. Такое понимание иждивения не характерно ни для гражданского, ни для пенсионного законодательства. В связи с этим полагаем, что понятие иждивения при установлении факта признания отцовства имеет специфическое содержание: под иждивением понимается нахождение на содержании умершего в течении определённого периода при его жизни. При этом не имеет существенного значения период нахождения на иждивении, размер предоставляемого содержания.

Прямыми доказательствами факта нахождения на иждивении могут служить:

- решение суда о взыскании с умершего алиментов на содержание ребёнка (при этом факт уклонения от их уплаты не имеет правового значения);

- совместное проживание фактического отца с матерью ребёнка, поскольку презюмируется, что с момента рождения ребёнок находится на иждивении у обоих родителей, и др.

В остальном правила установления факта признания отцовства для детей, родившихся до 01.10.1968г., аналогичны правилам, охарактеризованным нами применительно к детям, родившимся после указанной даты.

126