§2. Субъективные авторские права.
Автор произведения в отношении созданного им произведения обладает определенным комплексом прав, которые традиционно подразделяются на два вида:
1. имущественные права;
2. личные неимущественные права.
Эти права в доктрине традиционно именуются исключительными. Исключительные права являются той категорией, которая относится не только к результатам творческой деятельности, но и ко всем правам, объект которых нематериален. Она подлежит использованию как для прав на нематериальные объекты, включаемые в рыночное обращение, не связанные с личностью неразрывно, так и для закрепления неотчуждаемых от личности прав, изъятых из рыночного обращения.[75] Исключительный характер авторских прав состоит в признании того, что только сам обладатель авторского права может решать вопрос об осуществлении авторских правомочий, особенно правомочий, связанных с использованием произведения. При этом конечно необходимо учитывать, что некоторые авторские правомочия, такие как право авторства и право на имя, неотделимы от личности автора, что существуют определенные изъятия из сферы действия субъективных авторских прав, речь идет о случаях свободного использования произведений. В доктрине существует теория, в соответствии с которой исключительность авторских прав трактуется как их неотчуждаемость, неотторжимость от личности автора в течении всей его жизни, недопустимость перенесения прав автора на другое лицо. По мнению М.И. Никитина[76] [77], исключительный характер имеют лишь отдельные личные неимущественные права, в частности право авторства, право на опубликование произведения. Такая трактовка исключительности авторских прав приводит некоторых ученных к выводам о недопустимости перехода авторских прав к другим лицам. Однако, подобная позиция представляется ошибочной, поскольку по мнению А.П. Сергеева, все субъективные авторские права в силу самой их природы являются исключительными. Исключительный характер носят так же и те права, которые в силу закона переходят наследникам и работодателям, а также в силу договора о передачи исключительных прав к третьим лицам. Как уже отмечалось авторское право традиционно делится на имущественные права и личные не имущественные. Имущественными правами автора являются его права на использование произведения в любой форме и любым способом. Под правом на использование произведение понимается право автора самостоятельно решать все вопросы, связанные с предоставлением третьим лицам доступа к произведению и с его пользованием. Имущественные права неодинаково формулируются в законодательстве различных стран. Так, в континентальной системе имущественные права трактуются как право использования произведения в любой форме, иногда предусматривается возможность использования любым способом,[78] с целью извлечение прибыли. При этом дается перечень форм и способов использования, а также раскрывается их содержание. По мнению некоторых российских ученных данное обстоятельство фактически возводит упоминание об использовании произведения любым способом и в любой форме в ранг декларации, поскольку использование произведения предполагается лишь в соответствии с предполагаемым перечнем.[79] Однако, с данным утверждением можно не согласиться, поскольку ни один перечень не может предусмотреть все возможные в будущем изменения способов и форм использования произведений, являющиеся следствием существенного изменения научно- технического потенциала. Данное положение относится, прежде всего, к раскрываемому в законодательствах содержанию предусматриваемых форм и способов использования. Так, например, интерактивные права, широкое распространение которых было осуществлено совсем недавно, не даются в законодательном перечне форм и не раскрываются по своему содержанию, однако, использование таких прав является очевидной прерогативой автора или владельца прав на произведение. C этой точки зрения, говоря об использовании произведения в соответствии с указанным в том или ином законе перечнем, следует понимать, что использование прав, неизвестных на момент вступления закона в силу, начинается только с момента их появления, даже если перечень возможных способов использования произведения прямо на них не указывает. 49 65 75 Англо-американская система права не дает общего понятия имущественных прав, устанавливая лишь перечень отдельных правомочий имущественного характера. Традиционно понятие исключительного права на произведение обозначается как копирайт и представляет из себя право совершать определенные действия в отношении охраняемого произведения. Кроме того, отличием данной системы от континентальной является и то, что не дается общий перечень действий в отношении всех произведений, те. каждое исключительное правомочие имеет свое законодательное определение в отношении конкретной категории охраняемых произведений, и соответственно не устанавливает единого содержания исключительного права. Такая схема применения конкретных действий к определенной категории произведений предусмотрена и в Бернской конвенции. Однако, необходимо отметить и то обстоятельство, что данное положение в полной мере не относится к законодательству США, поскольку закон 1976 года закрепляет широкий перечень правомочий владельца прав и не устанавливает прямой связи между конкретной категорией произведения и содержанием исключительного права, кроме случаев публичного показа и публичного представления. Говоря о комплексе имущественных прав, следует выделить те, которые присущи в той или иной мере всем системам права. Данные права являются универсальными за счет сближения многих национальных правовых систем посредством международных соглашений и формирования мирового рынка имущественных прав. К числу таких прав относятся: - право на воспроизведение произведения: Данное право означает материальную фиксацию произведения любым способом. Иными словами, воспроизведение это изготовление экземпляров произведения, при помощи которых произведение сообщается публике. Изготовление экземпляров может осуществляться при помощи печати, рисунка, гравюры, фотографии, отливки, способом механической, кинематографической, магнитной записи.[80] Изготовление может осуществляться в трех измерениях одного или более экземпляров двухмерного произведения и в двух измерениях -одного или более экземпляров трехмерного произведения.[81] Причем, под экземпляром произведения следует понимать материальный объект (кроме фонограммы), в котором произведение получило фиксацию любым известным в настоящее время или разработанным впоследствии способом, позволяющим восприятие произведения, воспроизведение или сообщение другим лицам как непосредственно, так и с помощью какого-либо механизма или устройства. Экземпляр означает копию произведения, однако некоторые правовые системы, в частности законодательство США, предусматривают, что “термин “экземпляр” охватывает и тот материальный объект, в котором произведение было воплощено впервые”. Иначе, данное положение можно трактовать как то, что под экземпляром понимается и оригинал произведения, этому также свидетельствует определение термина “создание” произведения, который трактуется следующим образом: “произведение считается созданным, когда оно впервые зафиксировано в виде экземпляра”. Воспроизведением также считается запись произведения в память ЭВМ. - право на исполнение произведения и право на показ (публичный показ) произведения: Под исполнением произведения понимается прежде всего представление произведения посредством игры, декламации, пения, танца в живом исполнении или с помощь технических средств на публике. программ, носящих публицистический характер и требующих демонстрации того или иного произведения или его части (применительно к аудиовизуальному произведению). Исполнение аудиовизуального (кинематографического произведения) не совпадает с правом показа такого произведения, выделенного во многих законодательствах об авторском праве, как самостоятельное имущественное право, и означающего показ отдельных кадров аудиовизуального 84 произведения вне зависимости от их последовательности. Разнородность этих понятий обусловлена тем, что сам показ - это статический процесс, в то время как исполнение - процесс, содержащий изменение или развитие исполняемого объекта. Относительно кинематографического произведения можно сказать, что его представление возможно двумя способами: как чередованием кадров в их последовательности (исполнение), так и демонстрацией кадров без соблюдения последовательности (показ). Иными словами, представление произведения способом показа будет означать, что нет динамики развития событий, которые заключены в таком произведении. - право на распространение экземпляров произведения: Самостоятельным способом использования произведения является его распространение. В частности В.А. Дозорцев[82] [83] под распространением понимает запуск в гражданский оборот тех материальных носителей произведения, которые размножены на основе принадлежащего автору права на воспроизведение. экземпляров произведения, возможно распространение самого оригинала произведения. В п. 2 ст.16 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах", право на распространение определяется как право автора распространять экземпляры произведения любым способом, в частности продавать, сдавать в прокат и т.д. Из данного положения можно определить, что распространение возможно только для тех произведений, которые зафиксированы на материальном носителе. Также исходя из данной формулировки, очевидно, что распространение предполагает наличие копий произведения, которые и пускаются в гражданский оборот, поскольку если произведение не размножено, а существует в оригинале, оно не может быть распространено. C распространением экземпляров неразрывно связан принцип “исчерпывания авторских прав”, который означает, что если экземпляры произведения правомерно введены в оборот посредством их продажи, то дальнейшее их распространение может производиться без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения. - право на широкое вещание: Данное право предполагает осуществлять действия по передаче произведений в эфир или любым другим способом беспроволочной трансляции либо посредством проводов или кабелей. Надо сразу оговориться, что передача в эфир включает исполнение или показ, поэтому при реализации права на широкое вещание необходимо конкретизировать способ передачи. Принято выделять два основных компонента, содержащихся в праве на широкое вещание. Первое - сама передача в эфир, которая подразумевает передачу сигнала в пространство, который в зоне его действия может быть принят любым человеком, имеющий соответствующее приемное устройство (радио- или телеприемник), необходимое для преобразования сигнала в звук или изображение. К передаче в эфир относится и передача в эфир через спутник, при которой прием сигнала с наземной станции осуществляется посредством спутника. При уступке права передачи в эфир необходимо указывать, какой именно вид передачи отчуждается. Второе передавать произведение для всеобщего сведения посредством кабеля, провода, оптического волокна или с помощью аналогичных средств, при этом для приема таких сигналов необходимо иметь устройство, подсоединенное к кабелю. В практике данные компоненты получили наименование по названию соответствующих приемных устройств: телевизионные права, телевизионные спутниковые права, радио- права, телевизионные кабельные права, гостиничные права и .т.д. - право на перевод и переработку произведения: Перевод и переработка произведения являются производными произведениями и для их использования необходимо получить санкцию обладателя авторских прав. Перевод означает изложение произведения на языке, отличном от языка оригинала. Право на перевод не является самостоятельным авторским правомочием. Поэтому для изготовления перевода не требуется согласие автора произведения, однако, дальнейшее его использование без согласия автора оригинального произведения является нарушением авторского права автора оригинального произведения. Аналогичная ситуация складывается с правом на переработку произведения. Под переработкой понимается переделка, аранжировка, модификация и другие способы переработки произведения, например, переработка литературного романа в сценарий для фильма, аранжировка классической музыки и т.д. Характерной чертой переработки является сохранение в переработке некоторых элементов формы первоначального произведения. При уступке автором прав на перевод и переработку обычно предусматривается возможность дальнейшего использования такого перевода или адаптации лицом, которому уступаются эти права. Поэтому право на перевод и адаптацию всегда сочетаются с самостоятельными имущественными правами, такими как: право на воспроизведение, распространение, на вещание, импорт и др. Говоря об имущественных правах, необходимо обратить внимание на применение известных сегодня универсальных исключительных прав к новым, неизвестным ранее формам использования произведений, возникающих в связи с появлением новых технологий. К таким формам использования охраняемых произведений относятся прежде всего цифровое вещание, сетевая коммуникация, цифровая запись и мульмедийные произведения. Для использования произведения подобным образом произведение должно быть преобразовано в цифровую форму, иными словами оцифровано. Оцифровывание есть выражение электронными средствами перевод на бинарный язык любого сообщения в форме текстов, слов, звуков, статичных или движущихся изображений. Оцифрованные произведения можно обозначить как цифровые произведения. Такие произведения передаются по сетям, используя все без ограничения доступные векторы связи, включая телефонные линии, так же как и электромагнитные волны в наземном и спутниковом вещании, а также кабель. Для передачи произведения поставщик первоначально должен сохранить или загрузить его в память компьютера. Затем, распространяясь по любому вектору связи, оно поступает на персональный компьютер получателя и восстанавливается путем перевода с цифрового языка на аналоговый. Преобразование осуществляется благодаря периферийному оборудованию получателя, в частности электронно-лучевому экрану, на котором можно просматривать и/или прослушивать произведение.[85] C помощью соответствующего оборудования тот же получатель может изготовить одну или несколько копий произведения, демонстрируемого на экране. Цифровая сеть значительно отличается от вещательной. В последнем случае передатчик посылает сигналы, несущие программы, которые рассчитаны на пассивных получателей, принимающих этих сигналы одновременно. В случае с передачей по цифровым сетям передатчик как таковой, собственно говоря, отсутствует, все пользователи связаны с сетью и могут быть и получателями, и отправителями сообщений.[86] Это не единственная разница. Благодаря интерактивности, доступ к сетевым сообщениям возможен в любое время по выбору получателей. Таким образом, прием не является одновременным. Не обязательно отдельный прием совпадает по времени с передачей. По сути, если сигналы сжаты, получатель не может получить к ним доступа до истечения времени, требуемого для их расширения; эта операция имеет существенное значение, если сообщение предназначено для восприятия человеком. Цифровое вещание и цифровая связь являются новыми способами использования охраняемых произведений, которые, в коммерческом смысле, принимают форму предоставления услуг и выражаются в форме цифровой передачи данных. Эти новые продукты можно обозначить родовым термином «цифровые записи». Произведения, содержащиеся в этих записях, выражены не аналоговым, а цифровым языком.[87] Прежде всего следует подчеркнуть, что цифровая передача — это комплексная операция, соединяющая в себе акты воспроизведения на постоянных носителях, временного копирования в памяти компьютера, передачу электронных сигналов и вывод на экран монитора переданных произведений. Эта сложность сама по себе способствует неопределенности, которую усиливают колебания по поводу классификации некоторых элементарных операций, составляющих передачу. Появление цифровых произведений породило множество дискуссий относительно того, в какую сферу действия существующего исключительного права должна входить цифровая передача. Состоявшаяся в 1996г. в Женеве "Дипломатическая конференция", в своих заключительных документах, сформулированных в виде проекта Договора об авторском праве ВОИС и относящихся к нему "Согласованных заявлений" определила следующее: "Цифровая передача должна входить в сферу действия исключительного права на распространение посредством передачи произведения; это право, возможно, сближается с правом на сообщение публике, поскольку применяется к выводу произведения на экран монитора. Одновременно, происходит соединение права на воспроизведение и права на сообщение публике (публичное сообщение). Право на воспроизведение, но не на распространение включает в себя: • Обязательность первоначального введения цифрового произведения в коммуникационную сеть. В любом случае перевод на цифровой язык произведения, записанного на аналоговом языке, входит в сферу действия права на воспроизведение. • Обязательность цифрового или аналогового воспроизведения полученного получателем сообщения (загрузка в память компьютера, получение аналоговой копии с цифровой копии). • Обязательность кратковременных воспроизведений, которые могут иметь место между первоначальным введением в сеть и приемом сообщения получателем. Эти временные воспроизведения, по техническим требованиям неотделимые от более широкой операции, входящей в сферу исключительного права автора, должны быть исключены из права на воспроизведение." Таким образом говоря об имущественных правах, необходимо отметить тот факт, что появление новых технологий порождает не только новые способы использования произведений, но делает возможным рассмотреть вопрос о внесении некоторых изменений в известные имущественные права, придании им нового толкования. Так возможно применительно к цифровым произведениям ввести новое имущественное право, как исключительное право автора на разрешение доступа публики к произведению. Данное право предполагает доступ к этим произведениям проводным и беспроводным способами таким образом, что бы они были доступны представителям публики в том месте и в то время, которые они выберут индивидуально. Личные неимущественные права: Одним из наиболее важных аспектов авторского права является наличие у автора произведения личных неимущественных прав. Личные неимущественные права представляют собой абсолютные, неотчуждаемые от автора правомочия. Даже сам автор не может отказаться от авторства на выпущенное в свет произведение (хотя предоставляется возможность опубликовать его анонимно или под псевдонимом). Личностный фактор играет основную роль в авторском праве, ибо создав произведение, только автор может принять решение о публикации или ином способе доведения произведения до всеобщего сведения. В соответствии с Бернской конвенцией[88] к основным личным неимущественным правам автора относятся: право авторства, право противодействовать всякому извращению, искажению или иному изменению этого произведения, а также любому другому посягательству на произведение, способному нанести ущерб чести или репутации автора. Неодинаково, к решению вопроса о регулировании личных неимущественных прав, подходят различные правовые системы. В континентальной системе существует традиционное деление авторских правомочий на имущественные и личные неимущественные права, причем личные неимущественные права прямо регулируются в специальных нормах закона. Так, французское законодательство предусматривает: “Автор пользуется правом на уважение своего имени, авторства и своего произведения. Это право связано с его личностью. Оно является постоянным, неотчуждаемым и не погашается сроком давности.”[89] Подобные права предусмотрены и законодательством Германии, которое, кроме того, выделяет как самостоятельное правомочие право публично разглашать или излагать содержание своего произведения до опубликование с его согласия самого произведения или изложения его содержания.[90] Однако, если во французском законодательстве право на неприкосновенность является абсолютным, то германский закон ограничивает данное право и предусматривает возможность запрета на искажения лишь в случае ущемления личных интересов. Наиболее детализированный перечень личных неимущественных прав содержится в законодательстве России, которое следующие их разновидности: право авторства; право на имя; право на обнародование, включая право на отзыв; право на защиту репутации автора[91] и, кроме того, право доступа к произведениям изобразительного искусства.[92] Несомненно, имущественные прерогативы автора в основном включают гарантии права на интеллектуальное творчество, свободомыслие и индивидуальность, так же как и на самоутверждение и личную неприкосновенность. Однако, некоторые авторские прерогативы носят явно декларативный характер. Так, например, как практически может быть реализовано право автора на отзыв произведения, если большое количество его экземпляров выпущено в свет и распродано?94 [93] Подробно рассматривая личные неимущественные права, выделенные законодательствами континентальной системы права, можно вывести общие понятия каждого правомочия: - право на авторство понимается как право создателя произведения быть признанным в качестве его автора. Это право является закреплением и правовым отражением фактической работы автора по созданию произведения; - право на имя - право автора при использовании произведения указывать собственное имя, псевдоним или использовать произведение анонимно; право на опубликование - право автора выпустить произведение в свет и определить условия и способы такого выпуска; - право на отзыв означает право автора произведения отказаться от решения об опубликовании произведения и от распространения экземпляров произведения, хотя автором этого произведения и была произведена уступка прав о его использовании. Кроме того, автор вправе требовать изъятия экземпляров произведения из продажи, однако, при этом он должен возместить все убытки, нанесенные лицу, правомерно использующему полученное право распространения экземпляров произведения; - право на неприкосновенность произведения означает право автора препятствовать любым искажениям своего произведения в процессе его использования или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора. Особое внимание хотелось бы обратить на содержание права на неприкосновенность по Российскому законодательству. В соответствии со ст. 15 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" право на неприкосновенность обозначается как право на защиту репутации автора и означает "право на защиту произведения, включая его название, от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора". Анализируя эту норму можно заметить, что вышеуказанная статья допускает два варианта подхода к содержанию этого права. Во-первых: право на неприкосновенность можно понимать как право на защиту произведения от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора, при этом способность нанести ущерб чести и достоинству рассматривается только применительно к иному посягательству. Данный вариант толкования приводит к резкому сужению содержания права автора на неприкосновенность произведения. Сведение права на неприкосновенность только к запрещению таких искажений или иных действий в отношении произведения, которые наносят ущерб чести и достоинству автора, означало бы неоправданное сужение правомочий автора и усложняло бы позицию автора при защите его права на неприкосновенность произведения. Второй вариант толкования этой нормы представляется более соответствующим намерениям законодателя, поэтому право на защиту репутации автора в части зашиты от искажений понимается в широком смысле, т.е. как право на неприкосновенность произведения и защиту его от любых искажений. Для устранения отмеченной двусмысленности, правильней бы было внести соответствующие корректировки в Закон РФ "Об авторском праве и смежных правах". За последнее время, доступ к произведениям стал доступен и через Всемирную глобальную сеть "Интернет", посредством которой любой пользователь может в считанные секунды не только ознакомиться с тем или иным произведением, но и загружать их к себе из сервера, проделывать с ними разнообразные манипуляции, а потом вновь передавать их, но уже в «собственной» версии, или создавать прямо в сети совместные произведения в соавторстве с другими пользователями. При таком прогрессе отдельный человек, поначалу бывший главным образом пассивным потребителем печатной продукции, становится, через Интернет, автором или поставщиком информации. Если измененные версии станут причиной потери привлекательности авторского оригинального произведения, то может пострадать и материальная заинтересованность автора в произведении. По коммерческим соображениям подлинность произведения необходима также тем, кто тиражирует произведения, и тем, кто поставляет содержание в информационную сеть. По мере увеличения объема содержания в Интернет, все большую остроту приобретает проблема соблюдения права на неприкосновенность произведения. Предпринятые в международном масштабе под эгидой Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС) усилия привели к принятию в декабре 1996 г. нового договора об авторском праве и смежных правах, создавшего основу обеспечения охраны технологических процессов и систем, которые используются для предотвращения или жесткого ограничения неправомерных форм использования[94]. Содержащееся в договоре положение о неприкосновенности информации по вопросу управления авторским правом толкуется следующим образом: сведения о том, кем создано произведение, кто обладает правами на него и какое использование, в каких формах и на каких условиях может разрешить обладатель авторского права, защищаются от фальсификации. Наделяя автора правом противодействовать любому несанкционированному изменению его произведения, право на неприкосновенность обеспечивает правовую базу, призванную уберечь произведения от переделок и манипуляций без согласия автора. Однако существует и обратная сторона медали, которая заключается в том, что обладая в полной мере правом на неприкосновенность на свое произведение, автор может взять под контроль последующие производные произведения, тем самым ограничив творческий процесс, возможно, в ущерб культурному наследию общества. Но не смотря на это, право на неприкосновенность является важным элементом в авторском праве, поскольку именно это право позволяет оберегать интересы оригинальности (подлинности) произведения, что непосредственно связано с репутацией автора. Репутация автора, в свою очередь, влияет на определение потребительского интереса к произведению или его копиям и повышает стоимостную оценку произведения. Не смотря на важность права на неприкосновенность произведения и на принятие на международном уровне документов, направленных на решение проблемы соблюдения права авторов на неприкосновенность их произведений во всемирной глобальной сети Интернет, в Российской Федерации данному вопросу внимание не уделяется. Иначе обстоит вопрос с личными неимущественными правами в странах англо-саксонского права. Законодательство этой группы стран до последнего момента не знало понятия моральных прав. Само отсутствие норм о моральных правах не означает, что данные права не охранялись. Охрана таких прав осуществлялась на основании общих норм гражданского, уголовного права, а также на основании судебных прецедентов. В 1988 году английский закон об авторском праве закрепил такие личные неимущественные права как: право на авторство и право на неприкосновенность, однако, срок действия этих прав ограничен общим сроком действия авторского права на произведение. Что касается США, то там, как и прежде, главная роль в охране личных неимущественных прав авторов отводится судебной практике; при этом личные права подчинены имущественным и признаются судебной ^ ^ 07 практикой лишь в неразрывной связи с последними.