§3. Особенности использования некоторых произведений в Российской Федерации.
Для правомерного использования произведений законом предусмотрена необходимость заключения авторского договора. Договорная форма использования произведений в [95] большей степени, чем какая-либо другая, обеспечивает реализацию и охрану как личных, так и имущественных прав автора.
Авторский договор носит гражданско-правовой характер и является самостоятельным договором в ряду других гражданско-правовых договорах. Гражданско- правовой характер авторского договора означает прежде всего то, что на авторско-договорные отношения распространяются как общие положения гражданского права, например правила о формах и условиях действительности сделок, так и соответствующие нормы обязательственного права, касающиеся, например, порядка заключения и исполнения договоров, ответственности за их нарушение и т.п. Авторский договор носит консенсуальный, взаимный и возмездный характер. Хотя не исключено, что авторский договор может быть реальным и безвозмездным. Так, если автор в момент подписания договора готов передать права на уже созданное и одобренное другой стороной произведение, тогда такой договор является реальным. Закон РФ "Об авторском праве и смежных правах" не запрещает также передачу авторских прав на безвозмездной. Для реализации такого права, в договоре должно быть прямо указано, что права на произведение передаются на безвозмездной основе. В противном случае, ввиду презумпции возмездности авторского договора условие о его цене не будет считаться согласованным.Рассматривая субъектный состав авторского договора, необходимо обратить внимание на то обстоятельство, что ст. 30 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" в
86
качестве сторон авторского договора называет автора и пользователя. Как уже отмечалось, автор - физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение. Поскольку закон не дает понятие пользователя, руководствуясь общими принципами гражданского законодательства можно определить, что в качестве пользователя может выступать как физическое, так и юридическое лицо.
Закон об авторском праве прямо указывает, что имущественные права могут передаваться исключительно по авторскому договору. Здесь возникает вопрос, как квалифицировать договор, по которому одно юридическое лицо, обладающее авторским правом, передает эти права другому лицу. ГК РФ предусматривает, что имущественные права могут быть объектом купли-продажи и следовательно передаваться по договору купли-продажи, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав[96]. Однако в таких договорах, помимо содержания условий о договоре купли-продажи, должны содержаться нормы авторского законодательства и применяться по аналогии правила ст. 30-34 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах". По логики, любые договора касающиеся передачи имущественных авторских прав должны относиться к авторским или, по крайней мере, являться одной из их разновидностью. Однако буквальное толкование ст. 30-34 Закона об авторском праве, заставляет в этом усомнится. Возможно договора о передачи авторских прав, где сторонами выступают юридические лица, нельзя относить кавторским договорам в узком их понимании, но условно признать их авторскими договорами в широком смысле можно. Для устранения подобной двусмысленности, а также для правильного применения законодательства об авторском праве, было бы целесообразно, хотя бы в общих чертах, урегулировать порядок передачи авторских прав от одного юридического лица другому в авторском законодательстве.
В практике авторские договора, а также договора где сторонами являются юридические лица и касающиеся передачи имущественных прав называются “лицензионными” или договорами “об уступке прав”. Хотя подобные договора прямо и не названы в гражданском законодательстве, заключение подобных договоров и придание им таких названий не запрещается. Придание этим договорам таких названий связано также с тем, что участниками таких правоотношений зачастую выступают иностранные лица, посредством которых внедряется общепринятая международная терминология.
В данных договорах должны содержаться следующие обязательные условия:
1) способ использования (т.е. прямое указание на передаваемые имущественные права);
2) для тиража - количество изготовляемых копий, для телевизионного использования - количество показов;
3) срок и территория, на которые передаются права;
4) размеры вознаграждения и сроки его выплаты.
Договоры на использование прав должны быть заключены в письменной форме, причем все права на использование произведения, прямо не переданные по договору, считаются не переданными и использование таких прав запрещено." Примером тому может служить судебное дело, рассмотренное Высшим Арбитражным судом РФ, а именно:
"Товарищество с ограниченной ответственностью обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о возмещении убытков, понесенных в связи C нарушением ответчиком его исключительных прав на художественный фильм.
В обоснование требования истец представил договор, заключенный между ним и третьим лицом, по которому были приобретены исключительные права на спорный фильм.
Арбитражный суд обоснованно отказал в удовлетворении иска по следующим мотивам.
Судом установлено, что акционерное общество продавало видеокассеты с фильмом, исключительное право на распространение которого, по мнению истца, было приобретено товариществом по возмездному договору с третьим лицом. По условиям этого договора предусматривалась передача товариществу исключительного права на распространение фильма. [97]
Однако из материалов дела усматривалось, что исключительное право на использование произведения третье лицо само приобрело у изготовителя аудиовизуального произведения по договору, в котором отсутствовало условие о возможности передачи этого права. Дополнительных соглашений к договору также не
заключалось.
В соответствии со статьей 31 Закона "Об авторском праве" права, переданные по авторскому договору, могут передаваться полностью или частично другим лицам лишь в случае, если это прямо предусмотрено договором.
При таких обстоятельствах третье лицо не вправе было передавать исключительное право на использование произведения истцу. А истец, исходя из этого, не мог быть признан обладателем исключительных прав и требовать их защиты."100
При передачи прав на использование произведения третьему лицу, необходимо также иметь ввиду и то обстоятельство, что сам факт передачи прав по договору не означает обязанность приобретателя прав фактически использовать произведение, если об этом прямо не будет указано в договоре. Иными словами приобретатель авторских прав может только владеть такими правами, но не использовать их. Судебная практика РФ закрепила данное положение, о чем свидетельствует следующее судебное дело:
"Акционерное общество "Телекомпания"
обратилось в арбитражный суд иском к государственной телерадиокомпании о понуждении к исполнению обязательств по договору в части выпуска в эфир восьми созданных истцом телепрограмм.
Исковые требования обосновывались ссылками на условия договора, предусматривающие обязанность истца подготовить восемь телепрограмм определенного цикла и передать их на определенных материальных носителях, а ответчика принять и оплатить эти телепрограммы по согласованным ценам. Ответчик возражал против иска, поскольку истец по условиям авторского договора передал ему исключительные права на использование произведения, в том числе на воспроизведение, на распространение, на передачу в эфир и другие, но обязанность пользователя выпустить телепрограммы в эфир сторонами не предусмотрена. В связи с изменением концепции вещания у ответчика не имеется возможности выпустить их в эфир.
Суд первой инстанции своим решением отверг довод ответчика и обязал его выпустить в эфир указанные телепрограммы, полагая, что при приобретении исключительных прав на эти произведения телерадиокомпания получила и обязанность использовать их определенным способом.
Суд кассационной инстанции отменил решение суда по следующим основаниям.
В соответствии со статьей 30 Закона "Об авторском праве" предметом авторского договора является передача имущественных прав. При этом сторонымогут договориться о передаче как исключительных, так и неисключительных прав.
В статье 31 названного Закона содержатся дополнительные нормы об авторских договорах, основные положения о которых даны в статье 30.
Согласно пункту 1 статьи 31 Закона авторский договор должен предусматривать: способ использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору); срок, на который передается право; территорию, на которой может осуществляться использование; размер
вознаграждения и (или) порядок его определения за каждый способ использования; сроки выплаты вознаграждения; другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.
Таким образом, Закон "Об авторском праве" не устанавливает обязанности правообладателя использовать произведение каким-либо способом, предусмотренным пунктом 2 статьи 16 этого Закона.
Однако такое условие может быть включено в договор, если стороны сочтут его существенным.
Судом установлено, что в авторском договоре между сторонами нет условия об обязанности фактически использовать произведения, исключительные права на которые перешли к телерадиокомпании.
При таких обстоятельствах у суда первой инстанции не было оснований для удовлетворения искового требования."101
Важным является и то обстоятельство, что при передаче имущественных прав обязательным условием считается указание о том, на какой основе передаются права на исключительной или неисключительной. Иными словами, если передаваемые права передаются на исключительной основе, то использовать такие права может только то лицо, которое их получило по договору и ни кто иной, даже первоначальный владелец прав. Если в договоре не указано, что передаваемые права передаются на исключительной основе или прямо указано о передаче прав на неисключительной основе, то использовать произведение, помимо лица, указанного в договоре, может также владелец исключительных прав и другие лица, получившие аналогичные неисключительные права. Однако, хотя в Законе РФ "Об авторском праве и смежных правах" данное положение зафиксировано в императивной форме, судебная практика РФ иначе рассматривает данный вопрос.
В качестве примера хотелось бы привести следующее судебное дело:" Товарищество обратилось в арбитражный суд с иском к издательству о конфискации сборника рассказов, изданного ответчиком, и взыскании убытков.
Суд, признав истца обладателем исключительных прав на сборник и его распространение, установил факт нарушения этих прав и удовлетворил иск.
Обжалуя это решение, ответчик ссылался на пункт 4 статьи 30 Закона "Об авторском праве", предусматривающий, что права, передаваемые по авторскому договору, считаются неисключительными, если в договоре прямо не предусмотрено другое.
В авторском договоре нет прямого (дословного) указания на передачу автором исключительных прав товариществу, следовательно, полученные товариществом права являются неисключительными, что лишает его возможности предъявить иск о защите этих прав к третьим лицам в соответствии со статьей 49 названного Закона.
Суд отклонил доводы ответчика, поскольку в тексте договора указано, что автором передаются товариществу права на опубликование и распространение рассказов, включенных в сборник, в течении четырех лет, а поэтому автор не имеет права использовать эти произведения двумя названными способами и разрешать такое использование третьим лицам.
То обстоятельство, что в договоре нет словосочетания "исключительные права" для обозначения предмета договора, не дает основания считать приобретенные права неисключительными. Буквальное значение содержащихся в договоре слов и выражений, сопоставлен не отдельных его условий между собой, смысл договора в целом и его цель, то
по
есть толкование договора, проведенное судом в соответствии со статьей 431 Г РФ, не оставляют сомнений в отношении
1ГП
характера полученных истцом прав как исключительных."
Использование некоторых произведений имеет свою особенность. Так, при использовании аудиовизуальных произведений, помимо договора, пользователь имущественными правами обязан иметь нотариально заверенную копию прокатного удостоверения[98] [99], выдаваемого Комитетом РФ по Кинематографии [100]. Вместо копии прокатного удостоверения допускается указание о нем в договоре со всеми необходимыми атрибутами (номер, дата и т.д.).[101] При этом прокатное удостоверение не выдается на кино-и видеофильмы, созданные телевизионными компаниями самостоятельно или совместно с компаниями других стран для демонстрации по телевидению, приобретенные ими в тех же целях у отечественных и зарубежных владельцев, а также кино- и видеофильмы, поступающие из-за рубежа для показа в рамках международных теле и кинофестивалей. Иными словами, на телевизионные фильмы и фильмы, купленные специально для телевизионного показа, получение прокатного удостоверения не требуется.[102] Во всех остальных случаях прокатное удостоверения необходимо. Обязанность получения прокатного удостоверения, рассматривается законодателем как регистрация прав на аудиовизуальное произведение (кинофильм), однако, в силу закона авторское право не подлежит регистрации и не требуется при признании права соблюдение каких-либо формальностей. Это серьезный аргумент, позволяющий рассматривать обязанность получения прокатного удостоверения как противоречие законодательству об авторском праве. Поэтому, отсутствие прокатного удостоверения у надлежащего владельца прав не означает, что он реализует свои права незаконно. Отсутствие прокатного удостоверения может рассматриваться лишь как нарушение, со стороны первоначального владельца прав, процедуры регистрации фильма, но не как факт пиратства. Устанавливая порядок получения прокатного удостоверения, Правительство РФ руководствовалось двумя обстоятельствами: во-первых: фактически прекратилось производство фильмов, финансируемых государственным бюджетом, что, в свою очередь, оставило невостребованным большой творческий потенциал людей, составляющих основу отечественного кинематографа. Обязанность же получения прокатного удостоверения рассматривалась как возможность реанимировать финансирование производства фильмов за счет средств, собранных с процедуры получения; во-вторых: большое количество дистрибуторов, занимающихся реализацией имущественных прав на аудиовизуальную продукцию, вызвало необходимость провести систематизацию правообладателей на кинематографические произведения. Такая систематизация позволила бы оперативно идентифицировать владельца прав с целью предоставления необходимых сведений лицам, желающим приобрести права, а также органам, занимающимся борьбой с незаконным использованием прав. Однако, практика, сложившаяся в области использования прав на аудиовизуальную продукцию, показывает, что не многие правообладатели получают прокатное удостоверение. Причиной этому служит: высокая пошлина, длительность в рассмотрении документов, а главное - отсутствие каких-либо санкций за неполучение прокатного удостоверения. Для преодоления указанного выше противоречия, было бы правильней внести в соответствующие постановления Правительства РФ ряд изменений, касающихся изменений самого порядка получения прокатного удостоверения на аудиовизуальное произведение, а именно, сделать получение прокатного удостоверения добровольным и придать праву на получения этого удостоверения исключительно функциональный, технический характер, смысл которого сводился бы к помощи всем заинтересованным лицам в поиске и из идентификации правообладателей на то или иное аудиовизуальное произведения. В практике выделяется два основных способа использования аудиовизуального произведения, применение которых позволяет максимально окупить все произведенные затраты на его создание и извлечь соответствующую прибыль. К их числу относятся: воспроизведение произведения (изготовление одного или более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме, как-то: видеозапись, запись на интерактивных носителях); сообщение произведения для всеобщего сведения путем передачи в эфир, спутнику, сообщение по кабелю. Пользователями таких прав являются телекомпании и компании, занимающиеся тиражной деятельностью по изготовлению экземпляров аудиовизуальных произведений в различных формах. Одним из основных условий работы таких компаний является необходимость предоставления полной и точной информации о поставляемой продукции. Данные требования вытекают как из закона, так и из практики и позволяют правообладателю осуществлять контроль за правомерностью использования своего произведения. Так, телекомпания обязана сообщать в эфир название программы (фильма), время выхода. Кроме того, такая информация дублируется в программе телепередач, ибо анонсирование программы в эфире не всегда доходит до потребителя, что противоречит законодательству о защите прав потребителя. Кроме того, телекомпания обязана вести регистрационный (эфирный) журнал, где указываются все передачи и программы, вышедшие в эфир. Срок хранения такого журнала - не менее одного года с даты последней записи в нем. [103] Помимо регистрационного журнала, телекомпания обязана сохранять материалы передач, вышедших в эфир, в течении одного месяца со дня выхода, фильма в эфир. Данные требования предусмотрены в целях обеспечения доказательств в случае возникновения споров. Однако, при этом, ведение регистрационного журнала и сохранение материалов передач отдано на усмотрение самого телеканала и не подлежит никакому внешнему контролю, что фактически позволяет фальсифицировать указанные в регистрационном журнале данные и хранящиеся материалы. Подобная негативная практика часто применяется в тех случаях когда возникает спор о факте показа того или иного аудиовизуального произведения по телеканалу, что фактически делает норму об использовании регистрационного журнала и материалов в качестве доказательств не эффективной и обязывает правообладателя представлять дополнительные доказательства, такие как: видеозапись эфира; свидетельские показания. Это в свою очередь затрудняет решить подобный спор в наиболее сжатые сроки и с минимальными материальными затратами. Подобные затруднения вызваны еще и тем, что программа телепередач, которая публикуется в газете, не является императивной для телекомпании, ее опубликовавшей, и может рассматриваться судом лишь в качестве косвенного доказательства. Так же как и телекомпания, компания, занимающаяся воспроизведением аудиовизуальных произведений в форме видеозаписи (видеотиражом) обязана сообщать полную и достоверную информацию о выпускаемой ею продукции. Такая информация содержится на обложке видеокассеты и должна содержать следующие данные: 1) полное и оригинальное название фильма, продолжительность фильма; 2) краткое содержание фильма; 3) студия - производитель фильма; 4) указание об авторском коллективе (режиссер, сценарист, композитор и т.д.); 5) знак охраны авторского права (копирайт), состоящий из трех элементов: латинская буква C в окружности; наименование обладателя исключительных прав; год выпуска. При этом, копирайт может обозначать студию - производителя фильма и владельца имущественных прав на видеотираж данного фильма (дистрибутора). В этом случае на обложке должно быть несколько знаков. Возможно также наличие логотипа (торгового знака) дистрибутора; 6) координаты владельца прав (дистрибутора) (как правило обозначаются контактные телефоны); 7) в случае, если на используемый фильм имеется прокатное удостоверение, то указание на него обязательно. Еще несколько моментов, позволяющих идентифицировать легальную видеокассету от нелегальной. 1) кассета, помимо футляра, имеет целлофановую упаковку; 2) на кассете записан только один фильм; 3) на футляре может быть указано “только для домашнего просмотра”; 4) на самой кассете (на лицевой стороне) указано: название фильма; дистрибутор; год. Данные требования вытекают как из законодательства, так и из сложившейся практики распространения тиражной 108 продукции. [104]