§1. Незаконное использование объектов авторского права.
Создание произведения, как отмечалось выше, это прежде всего интеллектуальный труд автора, результат его творческой деятельности. Однако, определенные произведения, помимо творческого вклада, требуют больших материальных затрат, а также труда многих и многих людей, как например, аудиовизуальное произведение.
Но факт создания самого произведения не является еще конечной целью, поскольку автор или владелец прав, как правило, заинтересованы в получении определенной прибыли от использования такого произведения. Поэтому права на использования произведения передаются за определенное материальное (авторское) вознаграждение. Стоимость таких прав зачастую бывает очень высока, что в свою очередь привлекает к незаконному их использованию третьими лицами.Чаще незаконному использованию подвергаются литературные, музыкальные и аудиовизуальные произведения. Особо хотелось бы обратить внимание на незаконное использование аудиовизуальных и музыкальных произведений.
Как отмечалось выше, аудиовизуальное произведение является специфическим объектом авторского права.[105] Специфика такого произведения состоит еще и в том, что использование такого произведения имеет свои особенности, отличные от использования других объектов авторского права. Безусловно, отличительные особенности его использования состоят не в законодательном закреплении, а в практическом применении права правообладателя на извлечение прибыли. Аудиовизуальное произведение, как самостоятельный объект, имеет более широкий круг потребителей, поскольку такое произведение становится доступным посредством телевидения, видеотиража, театрального проката, видеопроката. Доступ к любому иному произведению теоретически также неограничен, однако, практически осуществить привлечение такого широкого круга лиц, какой имеет аудиовизуальное произведение, представляется вряд ли возможным.
Очевидно, что литературное произведение может распространяться путем тиражирования, иногда проката. Однако, исполнение по телевидению, диапозон вещания которого может охватывать территорию не одной страны, невозможен, поскольку невозможно обеспечить динамику развития событий, предусмотренных в этом произведении. Автор литературного произведения может дать согласие на осуществление театральной или кинематографической постановки своего произведения, но при этом будет создано абсолютно иное, самостоятельное произведение, в последнем случае аудиовизуальное, которое может быть исполнено по телевидению и соответственно стать более доступным широкому кругу лиц. Конечно, автоматически расширяется доступ и к литературному произведению, взятому за основу при создании аудиовизуального произведения. Однако, при этом само литературное произведение подлежит трансформации и является основой для создания как минимум двух произведений, а именно, литературного сценария для кинематографического произведения, а затем и самого кинематографического произведения, что фактически и изменяет само оригинальное литературное произведение. Поэтому, когда речь идет о критериях использования того или иного произведения, необходимо рассматривать каждое такое произведение как самостоятельный, оригинальный объект авторского права, с характерными особенностями, присущими такому произведению. Аналогичная ситуация прослеживается и в отношении музыкальных произведений, которые также могут трансформироваться в аудиовизуальное произведение (музыкальный клип, концерт, записанный на пленку, кинофильм и др.) и получить соответствующие способы использования. Безусловно, особенности использования аудиовизуального произведения породили и особенности, связанные с нарушением имущественных прав на такое произведение.В практике, а позднее в литературе незаконное использование объектов авторского права получило название “пиратство”. Законодательного определения пиратства нет, но можно дать следующее определение: под пиратством
понимают несанкционированное воспроизведение
произведений, охраняемых авторским правом, в коммерческих целях и несанкционированные коммерческие операции с изготовленными копиями.
Первоначально термин «пиратство» означал грабеж в открытом море. В конце 1950-х и в начале 1960-х гг. были организованы без разрешения правообладателей радиопередачи музыкальных произведений с кораблей, стоявших на якоре вне территориальных вод. Таким образом они избегали различных законодательных постановлений о средствах массовой информации и телекоммуникации, предоставлявших, по сути, монополию общественным радиовещательным организациям.
Это были коммерческие организации, но они отражали серьезное недовольство в обществе теле- и радиовещанием того времени. Станции в открытом море вскоре стали называть «пиратскими», что было вызвано скорее историческими ассоциациями, поскольку, строго говоря, их деятельность не была незаконной. Так как сигналы исходили из района, на который законы о телекоммуникациях не распространялись, то нарушалось только авторское право.
Записи, транслировавшиеся с кораблей, производились не на борту, а в студиях звукозаписи и, естественно, содержали произведения, защищенные законами об авторском праве соответствующих стран. Такие записи предназначались для публики, поэтому они не подпадали под категорию записей для личного пользования, и их
производство, таким образом, являлось нарушением авторского права. Чтобы узаконить свое положение, некоторые судовладельцы обратились в общества
соответствующих стран, управлявшие правами на
механическое воспроизведение, за разрешением на производство фонограмм. Некоторые общества отказались от каких-либо договорных отношений с такими станциями. Другие поставили обязательным условием получения разрешения распространение прав не только на механическое воспроизведение, но и на исполнение. В дальнейшем большинство пиратских станций прекратили свое вещание.
Говоря о пиратстве в области музыкальной и аудиовизуальной продукции, можно выделить следующие его разновидности, такие как: видеопиратство, пиратство в области интерактивных прав, аудиопиратство, телепиратство. Природа всех этих форм одинакова, разница заключается лишь в способе использования аудиовизуального и музыкального произведений.
Аудиопиратсво, видеопиратство и пиратство в области интерактивных прав подразумевает незаконное изготовление экземпляров аудио и аудиовизуальных произведений в форме аудиозаписи, CD- записи, видеозаписи, записей на цифровых аудио и видео носителях с целью дальнейшего их распространения. Телепиратство характеризуется незаконным показом аудиовизуального произведения по эфирному, кабельному, спутниковому телевидению. Итак, природа пиратства заключается в том, что несанкционированные действия совершаются с целью получения коммерческой выгоды.Пиратство очень часто совершается организованно. При этом имеет место не только несанкционированное копирование произведения, но также последующие продажа или распространение незаконно репродуцированных копий, что предполагает использование какой-либо формы организованной системы распределения. Потребителю очень часто виден лишь последний этап всего процесса распределения продукта, когда в какой-либо торговой точке продается незаконно репродуцированное произведение. Однако, здесь важно иметь в виду, особенно при решении вопросов борьбы с пиратством, что за такой торговой точкой скрывается организованное предприятие, которое занимается незаконным репродуцированием охраняемых произведений и распространением их среди населения через сеть таких торговых точек.
Хотя пиратство и не новое явление, последние технологические достижения привели к тому, что пиратство приняло устрашающие размеры и угрожает сейчас самим основам авторского права.
Первыми из этих достижений являются те прогрессивные средства, которые могут быть использованы для донесения до потребителя результатов интеллектуальной деятельности. Печатное слово все более вытесняется аудио- и видеозаписями в виде кассет, магнитных лент, цифровых носителей. К расширению доступных средств записи и передачи различной информации привело также широкое распространение компьютеров.
Система авторского права среагировала на использование этих достижений технологий расширением перечня тех объектов, на которые распространяется авторское право, а также способов их использования.
Результаты технологических достижений в области доведения до публики результатов интеллектуальной деятельности являются, без всякого сомнения, полезными для общества в целом. Они обогатили природу взаимоотношений автора с обществом. Однако одним из “побочных продуктов” этого технологического развития стало то, что увеличился масштаб пиратства и уменьшились возможности осуществления контроля со стороны авторов за распространением и использованием своих произведений.Одновременно с успехами в области доведения до публики результатов интеллектуальной деятельности были серьезные достижения и в области разработки средств репродуцирования материальных носителей результатов интеллектуальной деятельности. Наиболее важными из этих достижений является, изобретение магнитной ленты, цифровых носителей и производство высококачественных и сравнительно дешевых магнитофонов, которые позволяют не только прослушивать, просматривать ранее сделанные записи, но также производить запись произведения.
Вследствие развития этих средств репродуцирования материальных носителей результатов интеллектуальной деятельности возникла разница в стоимости между осуществлением оригинальной записи и репродуцированием этой оригинальной записи. При создании фильма продюсер должен за счет собственных средств его партнеров- инвесторов профинансировать работу автора сценария и всех других лиц, которые принимали участие в этой работе, композитора, актеров, вспомогательного персонала, он должен оплатить аренду площадей и используемых объектов, а также дорогостоящее оборудование, используемое для записи звука и изображения. Но после получения материального носителя дальнейшие копии записи могут быть получены очень легко и при малых затратах. Таким образом, развитие технологии привело к тому, что лица, занимающиеся пиратством, могут нелегально получить версии оригинального произведения. А так как им не нужно оправдывать затраты на создание произведения, то их копии обычно продаются по сниженным ценам, что подрывает возможности авторов и продюсеров получить справедливое экономическое и моральное вознаграждение за свою работу и оправдать затраты.
Пиратство затрагивает интересы всех, кто участвует в создании интеллектуальных произведений, их воспроизводстве и распространении, т.е. сказывается на правах, предусмотренных системой авторского права.
Интересы авторов и исполнителей. Незаконно тиражируя и распространяя экземпляры произведения, звуко- видеозаписи пираты не платят авторам, благополучие которых зависит от вознаграждения за их труд. Лишая авторов соответствующего материального вознаграждения за
их творческую деятельность, пиратство представляет собой ощутимое препятствие на пути культурного развития и отрицательно влияет на творческую деятельность.
Интересы издателей и продюсеров. Инвестиции продюсеров в организацию звуко- и видеозаписи совершенно необходимы для обеспечения авторам и исполнителям широкой аудитории. Эти люди не только вкладывают в дело финансовые ресурсы, но также используют свои знания и способности в выборе произведений и представлении их широкой публике. Существует риск коммерческого провала, который также берут на себя продюсеры, и этот риск должен компенсироваться получением доходов от успешной коммерческой деятельности. Пираты же не несут расходов в таких масштабах, им не надо обладать теми же знаниями и навыками, они не рискуют, так как избирают для незаконного копирования те произведения, которые уже попали на рынок и имеют коммерческий успех. Таким образом, продюсеры лишаются того вознаграждения, которое они должны были бы получить за свою успешную деятельность, и это, в свою очередь, влияет на то, какую степень риска они могут себе позволить, представляя на рынок новое произведение.
Интересы распространителей. Необходимым элементом в системе авторского права является также защита интересов распространителей готовой продукции. Так как пираты могут продавать свои незаконно изготовленные копии по более низкой цене, ибо им не приходится нести затраты на производство продукции, цены, назначаемые законными распространителями произведений, часто не могут конкурировать с теми, что назначают пираты. В результате опять же снижаются доходы законных распространителей, т.е. авторы, продюсеры лишаются возможности получить справедливое вознаграждение за свою работу.[106]
Интересы потребителей. Потребители могут получить кратковременную выгоду от приобретения у пиратов более дешевой продукции, но качество незаконных репродукций часто оказывается низким. В конечном же счете потребители также страдают от того, что пираты лишают справедливого вознаграждения авторов и снижают доходы продюсеров. Такое перераспределение материального вознаграждения в пользу пиратов лишает авторов и их деловых партнеров стимулов вкладывать свои таланты и умения, время и ресурсы в создание и распространение новых произведений.
Интересы правительственных органов. Доходы пиратов не облагаются налогами, так как пиратство является нелегальной деятельностью. При этом, поскольку размеры субсидий правительства на нужды искусства определяются, в частности, на основании того вклада, который поступает в государственную казну в виде налогов от продажи и
распространения охраняемых авторским правом произведений, снижаются и размеры этих субсидий.[107] [108] Вот некоторые данные об экономическом ущербе, причиненном незаконным воспроизведением и распространением компакт-дисков. По оценкам Международной федерации производителей фоно-и видеограмм в 1994г. доход от продажи пиратских записей составил 2,2 млрд. долл. Убытки авторов, артистов, производителей фонограмм, торговых и налоговых властей в несколько раз превосходят эту сумму. Хотя сумма в 2,2 млрд. долл, огромна, следует тем не менее отметить сокращение рынка несанкционированных материалов в некоторых странах, а именно в Германии, Польше, Объединенных Арабских Эмиратах и Соединенных Штатах Америки. В Польше вступление в силу нового законодательства повлекло 50-процентное сокращение количества пиратских продуктов, проданных на национальном рынке, которое ныне составляет лишь 23 млн. единиц. В Германии жесткие меры, принятые против бутлегеров сделали возможным ограничение импорта незаконных продуктов и тем самым понизили доходы черного рынка на 34%. Меры по исполнению законов об авторском праве, принятые в сентябре 1994 г. в Объединенных Арабских Эмиратах, имели почти немедленное влияние на экспорт и внутреннюю продажу несанкционированных материалов. Несмотря на значительное снижение объема продаж незаконных кассет в Соединенных Штатах Америки до 318 млн. долл., эта страна остается одним из крупнейших рынков пиратских продуктов, наряду с Китаем (241 млн. долл.) и Россией (289 млн. долл.). Если говорить о физическом объеме, крупнейшими рынками являются Китай (265 млн. единиц) и Россия (206 млн. единиц), а также Индия (106 млн. единиц) и Мексика (100 млн. единиц).[109] Хотя в 1994 г. было произведено и продано свыше 945 млн. пиратских кассет, чрезвычайно тревожит растущий объем производства пиратских компакт-дисков: на легальном рынке было продано 1,7 млрд, экземпляров компакт-дисков, тогда как согласно той же статистике IFPI количество проданных пиратских компакт-дисков возросло с 10 млн. в 1990 г., 35 — в 1992 г., 75 — в 1993 г. и до 90 млн. штук в 1994 г. Из них 30% продано в Европе и 50% — в Китае. Пиратские компакт-диски вызывают большую озабоченность, чем пиратские кассеты, потому что качество звучания почти идентично оригиналу, а по внешнему виду их не так легко отличить от легального продукта. Более того, в то время как пиратские кассеты в основном обращаются на внутреннем рынке, рынок нелегальных компакт-дисков имеет явно транснациональный характер. Поскольку в Китае количество фабрик, производящих компакт-диски, возросло с трех в 1991 г. до 26 в 1993 г., а их общая производительность составила 75 млн. экземпляров в год, при том что ежегодный внутренний спрос едва достигает 3,5 млн. экземпляров, эта страна привлекает пристальное внимание многих организаций, борющихся с пиратством, в том числе IFPI. Нелегальные компакт-диски, циркулирующие в Европе, в основном происходят из восточноевропейских стран, где многочисленные фабрики не слишком строго относятся к своим обязательствам по соблюдению авторского права. Наибольшую тревогу вызывает тот факт, что производственные мощности фабрик, расположенных в этих странах, возрастают непропорционально объему внутренних рынков. Любой способ извлечения прибыли считается там допустимым. Если заказ по тиражированию оплачен, вопросов об уплате отчислений по авторскому праву не возникает. Как отмечалось выше, одним из распространенных видов пиратства в Российской Федерации является незаконное использование аудиовизуальных произведений частными телекомпаниями, иными словами телепиратство. Проводя анализ сложившейся ситуации в области использования имущественных прав в аудиовизуальной сфере, следует отметить тот факт, что не нелегальные кассеты для домашнего показа, а именно новые независимые каналы в регионах являются главными распространителями пиратской кино- и видеопродукции. Говоря о масштабах пиратства в области видео в России, необходимо учитывать тот факт, что (за исключением крупных городов таких как Москва, Санкт- Петербург и нескольких других) согласно некоторым статистическим сведениям лишь 10-15% населения обладают видеомагнитофонами. Считается, что еще 7-8% имеют возможность смотреть видео в гостях. Таким образом, лишь 17-23% населения могут потенциально использовать продающиеся пиратские видеокассеты. К этому фактору необходимо также добавить и то обстоятельство, что уровень жизни в регионах значительно ниже, чем в Москве и Петербурге, что прежде всего связано со сложившейся экономической ситуацией, а именно, когда месяцами не выплачивают зарплату, идут массовые сокращения на работающих в полсилы промышленных гигантах, далеко не каждый пойдет покупать видеокассету, и, кроме того, аналогичный фильм можно посмотреть на доступном всем ТВ.[110] Общенациональные телеканалы не используют в своих программах пиратскою продукцию. Редкие исключения связаны с непрофессионализмом отдельных сотрудников и не играют решающей роли. Ситуация выглядит совершенно иначе на региональных телевизионных каналах. После принятия Закона о средствах массовой информации в 1991 г. в стране стали появляться независимые коммерческие ТВ-станции. К настоящему времени они миновали стадию становления и во многом стали определять ситуацию в области регионального телевещания. Сегодня в российских городах существует около 1000 легальных телеканалов (те, которые вещают в соответствии с лицензиями), приблизительно такое же количество областных кабельных студий.[111] Кроме всего прочего, нельзя забывать и о тех, которые вещают без всяких лицензий, а их точное количество установить пока еще ни кому не удавалось. Считается, что их около 500, хотя реально их значительно больше, потенциальная аудитория региональных телекомпаний составляет около 200 миллионов человек. Эти каналы в своей практике зачастую используют нелегальный материал. Таким образом, часть населения страны, проживающая вне Москвы и Санкт-Петербурга, имеет постоянный и разнообразный выбор пиратских фильмов и ТВ-программ, хотя в отношении Москвы и Санкт- Петербурга тоже нужно сделать оговорку, поскольку в этих городах существует большое количество кабельных студий, которые также не брезгуют демонстрировать пиратскую продукцию. Этот факт существенно дополняет, если не меняет, сложившеюся у многих картину нарушения авторских прав в России. Сам факт пиратства на ТВ наносит колоссальный ущерб не только владельцам прав на аудиовизуальное произведение, но и организациям, входящим в систему кино- и видеообслуживания. Говоря об ущербе, необходимо подчеркнуть, что речь идет не только о материальном, но и о моральном. Это связано прежде всего с низким качеством показываемой копии. Такая копия не соответствует стандартам, принятым для эфирного показа. Нет качественного дубляжа, а это в свою очередь подрывает репутацию и престиж фирмы-владельца прав, т.к. простого потребителя не интересуют подробности, связанные с правомерностью или с неправомерностью показа телевидением того или иного фильма. Как правило, запоминается реклама фильма, где упоминается владелец прав, и показ копии плохого качества позволяет сделать потребителю вывод о такой организации, как поставщик некачественной продукции. Поэтому в случае видеотиражирования тех или иных фильмов, кассеты с логотипом этой организации будут пользоваться меньшим спросом. Это не голословные заявления, это обычная практика в области потребительского рынка, который в России пока еще находится в стадии становления, и эта проблема на сегодня становится все более актуальной. Кроме того, многие телевидения, при демонстрации пиратской продукции не удосуживаются “камуфлировать” официальные предупреждения о пиратских копиях, которые появляются в виде надписи на протяжении всего фильма, иногда показывают просто “монтажные” копии. Следствием широкомасштабного доступа к аудиовизуальной продукции через ТВ каналы является отсутствие зрительского интереса к “большому экрану”. Поэтому уже сейчас закрыты многие кинотеатры. Данное обстоятельство фактически можно трактовать как использование методов недобросовестной конкуренции со стороны ТВ. Как видно из изложенного выше, пиратство отрицательно влияет на все элементы, которые составляют основы действенности системы авторского права. Таким образом, пиратство угрожает свести на нет развитие национальных культур, для охраны которых была введена система авторского права.