§2. Система и виды наказаний.

Формы уголовной ответственности при наличии основания и в соответствии со стоящими перед ними целями реализуются, в большинстве

случаев применением наказания, содержащегося в санкции вменённой лицу статьи.

Можно заметить, что между основанием уголовной ответственности, целями наказания и системой наказаний существует тесная связь, поскольку система наказаний строится по двуединому критерию: делению уголовно наказуемых деяний на преступления и нарушения с учетом степени строгости наказания и по их назначению в качестве основного, дополнительного, и тех, которые могут быть назначены, по усмотрению суда, как в качестве основного, так и в качестве дополнительного наказания. Виды наказаний устанавливаются в санкциях статей Особенной части уголовного кодекса с учетом целей наказания, а применяется наказание, как форма реализации уголовной ответственности конкретному лицу при наличии основания для достижения поставленных целей - по усмотрению суда.

В теории права под системой наказаний понимают «предусмотренный уголовным законом, внутренне упорядоченный, исчерпывающий перечень видов наказаний, которые предназначены для использования в санкциях норм Особенной части и применения к лицу, признанному виновным в совершении преступления».^[126]

В УК Сомали перечень видов наказаний закреплен в ст. ст. 90 и 92. Этот перечень является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

Закрепленная в уголовном законе система наказаний имеет обязательный характер для суда. Это следует понимать в том смысле, что, если суд назначает наказание, то он, как правило, должен избирать тот его вид и размер, который предусмотрен в санкции соответствующей нормы Особенной части УК, а при наличии основания и установленных в законе

критериев, суд может определить лицу и иную форму реализации уголовной ответственности.

Система наказаний представляет собой целостный инструмент реализации форм уголовной ответственности. Система наказаний не сводится лишь к простому перечню видов наказания потому, что она помимо (ст. ст. 90 92 УК Сомали), отражается и в других нормах УК, в частности, в построении альтернативных санкций норм Особенной части, при назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление (ст. 119 УК Сомали), определении сроков наказания при сложении наказаний (ст. 132 УК Сомали), исчислении сроков наказания и зачета наказания (ст. 111 УК Сомали), и др.

Законодатель, принимая уголовный кодекс, стремился создать набор форм реализации уголовной ответственности в виде наказаний, который, по его мнению, позволил бы:

а) учитывать различия преступного поведения и личности преступника;

б) выбирать наиболее подходящие к типовым ситуациям виды форм реализации ответственности;

в) обеспечивать эффективность назначенной формы реализации ответственности.

Одним из признаков системы наказаний является ее упорядоченность. В системе наказаний каждый вид наказаний занимает строго определенное место в зависимости от его сравнительной строгости. Таким образом, система наказаний должна отражать цели правовой и уголовно-правовой политики Сомали в сфере борьбы с преступностью и содействовать эффективной ее реализации.

В сомалийском уголовном кодексе использован принцип построения системы наказаний, «от более строгого к менее строгому виду наказания». По такому же критерию построена система наказаний в УК Италии (ст. 17), УК Швейцарии (ст. 35-40), УК Франции (ст. 131-1 - 131-18), УК Германии (ст. 38), УК Испании (ст. 33), УК Норвегии (ст. 15) и многих других стран.

Каждая страна имеет свою собственную систему мер наказания.

Исходя из содержания ст. 92 УК Сомали, можно выделить виды наказаний, назначаемых либо как основное, либо как дополнительные.

В уголовном праве африканских стран, испытавших влияние английской правовой системы, отсутствует деление наказаний на основные и дополнительные (например, в Кении, Нигерии, Судане, Танзании и др.).

Поскольку уголовно-наказуемые деяния в УК Сомали подразделяются на преступления и нарушения, постольку и перечень содержит наказания, устанавливаемые за преступления и за нарушения. К основным наказаниям, назначаемым за преступления в соответствии с ч. 1 ст. 90 относятся: а) смертная казнь; б) пожизненное лишение свободы; в) лишение свободы на определенный срок г) штраф.

К основным наказаниям, назначаемым за нарушения в соответствии с ч. 2 ст. 90 УК Сомали относятся: а) лишение свободы на определенный срок и штраф.

В соответствии с ч. 1 ст. 92 УК Сомали дополнительными наказаниями за преступления являются: а) лишение права на занятие должности в государственных учреждениях; б) запрещение заниматься определенной профессией или ремеслом; в) правовой запрет.

Дополнительным наказанием за нарушения являются: приостановление занятия определенной профессией или промыслом (ч. 2 ст. 92). Уголовный закон указывает случаи, когда дополнительные наказания, установленные за преступления, применяются также и за нарушения (ч. 3 ст. 92).

Как видим, специально выделенной нормы о наказаниях, которые могут быть назначены как в качестве основного, так и в качестве дополнительного в законе нет. Вместе с тем в ч. 2 ст. 97 УК Сомали содержится положение о том, что за преступления, мотивом которых послужила выгода, и закон предусматривает только лишение свободы, судья может наложить в дополнение штраф в размере от 10.

Заметим, что за нарушения, совершенные по тому же мотиву, закон (ст. 99 УК Сомали) не предоставляет суду дискреционного права наложить штраф в качестве дополнительного наказания.

Система видов наказания в целом и каждый отдельный вид наказания, установленный в законе, содержат в себе комплекс разных средств воздействия на осужденного, который индивидуализируется судом при вынесении приговора, а органами исполнения наказаний реализуется, что выражает легитимную волю государства.

Отдельные виды наказания. И так, система основных наказаний за преступления в соответствии со ст. 90 УК Сомали начинается со смертной казни. В отличие от Италии, где смертная казнь была отменена в 1994 г.^[127]

Законодатель Сомали оставил этот вид наказания, считая его действенным средством борьбы с преступностью в условиях гражданской войны. Содержание смертной казни выражается в правомерном, на основании приговора суда лишении человека права на жизнь за причиненное им зло.

Круг преступлений, наказуемых смертной казнью, по законодательству различных стран в значительной мере сходен. По уголовному праву Сомали смертная казнь может применяться в следующих случаях: посягательство на неприкосновенность, независимость и единство сомалийского государства; государственная измена (ст. 184); вооруженное восстание против сомалийского государства (ст. 185); Разведка с иностранцами в целях ведения войны против сомалийского государства (ст. 186); благоприятствование врага во время войны (ст. 190); разрушение или саботаж военных сооружений (ст. 196); сокрытие, подлог или уничтожение актов или документов, касающихся безопасности сомалийского государства (ст.

Бывший президент Сомали М.С. Барре, в своей известной сомалийцам книге «Моя страна и мой народ» оправдывал применение смертной казни к ряду экономических преступлений, он писал: «коррупция взятки, хищение государственной собственности и предвзятость являются следствием несоблюдения законов. Единственный путь решения этих задач - неотвратимость наказания. Поскольку иное не оговорено, то и смертная казнь. Под которым подразумевается - расстрел».^[128] К сожалению, мы вынуждены констатировать, что эти проблемы очень актуальны на сегодняшний день. Как следует из ежемесячного отчета совета безопасности ООН «коррупция, особенно в отношении государственных финансов, остается быть плачевной».^[129]

В Сомали смертная казнь предусмотрена за очень широкий круг преступлений, причем не только за преступления, неизбежным последствием которых является умышленное причинение смерти человеку при отягчающих обстоятельствах, но и за такие деяния, как сокрытие, подлог или уничтожение актов, или документов, касающихся безопасности сомалийского государства (ст. 198); собирание сведений, касающихся безопасности сомалийского государства (ст. 199) и др. В этом наказании, как форме реализации уголовной ответственности сочетаются 100% достижение цели частной превенции и требование ст.

Мы стоим на той позиции, что в настоящее время смертная казнь должна оставаться в системе наказаний в Сомали, как форма защиты общества от опасных преступников, исключающая рецидив с их стороны и как мера, удерживающая от совершения преступления. Вместе с тем, необходимо существенно уменьшить число преступлений, за которые эта форма реализации уголовной ответственности будет устанавливаться. Наказание в виде смертной казни, как средство восстановления справедливости должно быть предусмотрено только за преступления, неизбежным последствием которых является умышленное причинение смерти человеку при отягчающих обстоятельствах.

Общемировой опыт показывает, что в различные периоды истории смертная казнь была формой реализации уголовной ответственности почти во всех странах. В 1863 году Венесуэла стала первой страной, отменившей смертную казнь. В современном мире в последние несколько десятилетий многие страны отменили это наказание. По отражению смертной казни в законе выделяют четыре подхода к этой форме реализации уголовной ответственности: «58 стран сохраняют смертную казнь в рамках закона и практики (включая Палестинскую автономию); 95 стран отменили этот вид наказания; 9 стран сохранили смертную казнь в качестве наказания за преступления, совершенные в исключительных обстоятельствах (например, в военное время); 35 позволяют использовать её для обычных преступлений, но не осуществляли казни последние 10 лет, утвердив практику неосуществления казней или принятия моратория». Важно обратить внимание на то, что «пять стран применяют смертную казнь в отношении правонарушителей в возрасте до 18 лет в момент совершения преступления. В некоторых странах эпизодически или систематически осуществляется практика внесудебных казней, выходящая за пределы своих официальных правовых рамок. Этот список включает в себя также несколько непризнанных государств с де-факто контролем над своей и зависимыми территориями». Среди 54 независимых государств Африки, признанных ООН: 17 стран, отказались от использования смертной казни; 24 страны наложили мораторий на смертную казнь или не применяли её уже как минимум 10 лет; 13 стран используют её как меру наказания .^[130]

В 2010 г. в Сомали были казнены более 8 человек; в 2011 - 6^[131]. В 2012 - 6. В 2013 г. в Сомали наблюдался резкий всплеск казней, официально

установлено, как минимум 34 человека, из них 19 казнили в Пунтленде -

198

полуавтономном регионе страны.^[132]

Уголовный закон Сомали допускает возможность замены смертной казни альтернативным наказанием в виде лишения свободы на срок от двадцати до тридцати лет или пожизненно (ст.119 УК Сомали).

В УК Сомали нет прямого указания о запрете применения смертной казни в отношении несовершеннолетних, или пожилых людей. Напротив, есть пример применения этого наказания в отношении лица даже не достигшего возраста уголовной ответственности. Так на стадионе в Кисмайо (административный центр провинции Нижняя Джубба) в 2008 г. 13- тилетнюю девочку осудили по законам шариата и публично забросали камнями. Это дело вызвало широкий резонанс в мировом сообществе. Девочка направлялась из родного города Кисмайо в Могадишо к родственникам и по дороге была изнасилована тремя неизвестными. Родители девочки обратились к властям с просьбой найти и наказать виновных. Однако вместо помощи исламский суд признал девочку виновной во внебрачных половых отношениях и приговорил к наказанию в виде побития камнями. Детский фонд ООН тогда заявил, что данный инцидент подчеркивает уязвимость положения девушек и женщин в Сомали, подвергающихся насилию и дискриминации.

Анализ норм шариата показывает, что эта казнь была незаконной на нескольких уровнях. Во-первых, полиция заявила, что девушка призналась и повторила свое признание достаточное количество раз. Такие признания должны быть даны добровольно, и могут быть отозваны. Во-вторых, в большинстве школ шариата, признание 13-летной девочки является недействительным, и в любой шариатской школе, утверждения отца и признание девушки в том, что она была жертвой изнасилования должно быть

поставлено под сомнение (даже если она была достаточного возраста, и даже если она на самом деле дала признательные показания). В -третьих, в соответствии с нормами шариата только замужние преступницы могут быть приговорены к смертной казни, категории «хадд», и нет никаких признаков того, что 13-летняя девочка была замужем.^[133]

Применение смертной казни в отношении несовершеннолетних считаем недопустимым для Сомали, государства, принявшего светское законодательство и стремящееся к демократии. Предлагаем ввести ограничение применения смертной казни для лиц моложе восемнадцати лет и лиц старше восьмидесяти лет, существенно сократить круг преступлений, караемых смертной казнью, ограничив его только преступлениями, последствием которых является умышленное лишение жизни человека.

Нормы шариата, обычного права и светского уголовного права применяются в Сомали, но нет целостной, функционирующей национальной правовой системы и нет четкого запрета смертной казни, телесных наказаний или пожизненного лишения свободы для несовершеннолетних правонарушителей по всей стране.

Одной из основных проблем применения смертной казни является то, что, согласно УК Сомали, если лицо убивает другого человека, то его наказывают смертной казнью (ст. 434 УК Сомали). Альтернатив здесь нет никаких. Нормы шариата, помимо кровной мести допускают за убийство, либо полное прощение виновного, либо установление выкупа (дийя). В случае неуплаты выкупа за кровь, родственники убитого могут ходатайствовать о его отмене и вынесении смертного приговора. Если причинение смерти человеку произошло по неосторожности, то компенсация выплачивается не самим виновным, а его родственниками. Верховный суд рассмотрел апелляцию на приговор по делу об убийстве констебля Раджаба Абдуллахи Мохаммеда.^[134] Суд приговорил подсудимого - Абдуллахи Хассана Джимале к выплате 100 верблюдов, выкуп за кров констебля Раджаба Абдуллахи Мохаммеда. Верховный суд постановил отменить ранее вынесенный приговор судом первой инстанции, и приговорил Абдуллахи Хассана Джимале к смерти согласно ст. 434 УК Сомали, и ст. 19 Военного уголовного кодекса Сомали.^[135]

Законы шариата должны применяться только в отношении личного статуса, и каждый человек должен иметь право выбора в других вопросах. Законы шариата применялись в Сомали при решении вопросов, касающихся брака, развода, семейных отношений, дарения, наследования и завещания.^[136]

В исламских государствах не отменена смертная казнь потому, что она вытекает из Корана, рассматривающего цель этого наказания в защите нравственного состояния мусульман и благополучия всей общины. Заметим, что наказание в виде смертной наказании существует и в Японии, стране, сохраняющей свои вековые обычаи, традиции, принятый уклад жизни. Полагаем, что Сомали, несмотря на принятие светского УК и демократических принципов запада нет смысла отступать от традиционных принципов исламской морали и отменять смертную казнь. Практика реализации этой формы уголовной ответственности будет отражать, как мудрость судей Сомали, так и структуру, и динамику преступлений, за которые она может применяться. В Сомали, как было показано выше, число приговоров к смертной казни имеет разную тенденцию. По вопросу смертной казни нам близка позиция И.М. Рагимова «Общества, отказавшиеся от этого наказания, вновь вернутся к вопросу о её восстановлении, а те страны, которые сохранили по сегодняшний день смертную казнь, еще больше убедятся в правильности своей позиции. Для такого вывода существуют религиозные, философские и юридические основания».^[137]

Закон Сомали о противодействии терроризму 2007 г. расширил круг деяний, за которые установлена смертная казнь.^[138] Согласно ст. 7 этого закона лица, совершающие, террористические акты наказываются смертью, а их имущество подлежит конфискации.

В 2011 году число приговоренных к смертной казни в Сомали было пятьдесят, а казнено шесть. Представитель Министерства юстиции по делам религий в Сомали, пояснил, что все эти лица, которые в настоящее время содержатся в камере смертников принадлежали Аль Шабаб. В том году одна женщина, была приговорена к смерти за то, что продала «боеприпасы» Аль - Шабаб и, будучи в составе террористической группы, была помилована президентом Шейх Шариф Шейх Ахмед.^[139]

Норма о запрете на смертную казнь уже признана многими государствами - членами ООН, Совета Европы, Европейского союза, ОБСЕ, организация американских государств. Мировое сообщество отказалось от применения смертной казни и за международные преступления.

Смертная казнь предусмотрена почти во всех африканских государствах. Так, например, согласно положениям законодательства ряда стран, смертный приговор не выносится в отношении лица, совершившего преступление в возрасте до восемнадцати лет или находящегося в состоянии ограниченной вменяемости, а также беременной женщины (ст. 118 УК Эфиопии), (ст. 27 УК Судана), (ст. 13 УК Египта), (ст. 25 УК Кении), (ст. 26 УК Танзании), (ст. 17 УК Нигерии), (ст. 294 УК Ганы) и др.

Ст. 94 УК Сомали гласит: «Смертная казнь исполняется путем расстрела внутри тюрьмы либо в любом другом учреждении принадлежащему Министерству юстиции». Статья определяет процедуру приведения наказания в виде смертной казни и место его исполнения. Это единственный способ, которым смертный приговор может быть законно исполнен в стране. Следует отметить, что Министерство Юстиции и Религиозных дел (бывшее Министерство Помилования и Юстиции) может определять место вынесения приговора, но не формы его исполнения.

В работах юристов освободившихся стран высказывается мысль о том, что смертная казнь была и продолжает оставаться важным средством сдерживания преступности.^[140] Но некоторые практические и научные работники обосновывают положение о том, что смертная казнь - чересчур жестокая и антигуманная мера, не дающая возможности осужденному исправиться, она неэффективна как средство общей превенции, подчас противоречит религиозным принципам, не дает возможности осужденному исправления судебной ошибки после приведения приговора в исполнение.

Однако на практике соответствующие предложения в законодательные органы не вносятся, а руководители страны, по-видимому, не считают, что в настоящее время имеются необходимые социальные условия для отмены смертной казни.

Можно отметить, что в отдельных развивающихся странах выносится много смертных приговоров и многие из них приводятся в исполнение, часто даже немедленно. В Сомали общественное мнение (98% опрошенных) поддерживает применение смертной казни как уголовного наказания. В результате опросов населения выясняется, что большинство высказывается в пользу ее применения за наиболее тяжкие преступления, связанные с умышленным причинением смерти человеку.

Обобщение результатов проведенного нами опроса показало, что свыше 93% практических работников и 98% сомалийцев, считают это наказание справедливым за тяжкие преступления, связанные с убийством людей при отягчающих обстоятельствах. Предлагаем исключить эту меру наказания из санкций ст. ст. 184, 185, 186, 196, 198, 199, 200, 201, 205, 206, 211, 221, 224, не связанных с умышленным лишением жизни людей, исключить её применение в отношении несовершеннолетних, беременных женщин и лиц, достигших восьмидесятилетнего возраста. В этой связи предлагаем дополнить ст. 94 УК Сомали ч. ч. 1, 2, 3 в следующей редакции: «Смертная казнь может быть установлена только как альтернатива пожизненному лишению свободы и лишению свободы на определенный срок за преступления, связанные с умышленным лишением жизни человека при особо отягчающих обстоятельствах.

Смертная казнь не назначается несовершеннолетним, беременным женщинам, и лицам, достигшим восьмидесятилетнего возраста.

Смертная казнь не назначается лицу, выданному Федеративной Республике Сомали иностранным государством для уголовного преследования в соответствии с международным договором Федеративной Республике Сомали или на основе принципа взаимности, если в соответствии с законодательством иностранного государства, выдавшего лицо, смертная казнь за совершенное этим лицом преступление не предусмотрена или неприменение смертной казни является условием выдачи либо смертная казнь не может быть ему назначена по иным основаниям». Часть 1 ст. 94 УК Сомали в действующей редакции считать частью 4.

Следующим по строгости наказанием является лишение свободы.

Лишение свободы - один из универсальных и наиболее часто используемых видов наказаний. Лишение свободы находит разнообразное применение не только по диапазону назначаемых сроков, но и по тяжести режима, методам, приемам и степени воздействия на заключенных. В УК

Сомали установлены лишение свободы на определенный срок и пожизненное.

Пожизненное лишение свободы, как форма реализации уголовной ответственности, установлено за совершение ряда наиболее опасных преступлений, предусмотренных в Особенной части УК Сомали. Согласно ст. 95 УК Сомали - это наказание отбывается в учреждениях с применением обязательных работ. «Пожизненное лишение свободы производится с применением обязательных работ». Это означает, что заключенный должен принимать участие в работе, определенной для него властями тюрьмы. Пожизненное лишение свободы заключенный может отбывать в любом исправительном учреждении, а также в главных тюрьмах в Могадишо. Это уже процесс реализации данной формы уголовной ответственности, в течение которого эта форма может измениться, например, в случае условно - досрочного освобождения от отбывания наказания.

УК Сомали устанавливает правила раздельного содержания для разных категорий преступников. Так в специальных учреждениях отбывают лишение свободы привычные или профессиональные преступники; лица, страдающие психическими недугами, глухонемые, лица, страдающие хронической интоксикацией, алкоголизмом или наркоманией, лица, являющиеся привычными пьяницами или лица, пристрастившиеся к использованию наркотических средств (ст. 136 УК Сомали),

В отношении несовершеннолетних, чья моральная реабилитация и социальное восстановление, очевидно, являются более достижимым и более необходимым предусмотрены специальные учреждения для отбывания наказания. Закон устанавливает, что они должны отбывать лишение свободы в учреждениях отдельно от тех, которые используются для совершеннолетних заключенных, с требованием, чтобы в течение свободного от работы времени они могли заниматься образованием, которое главным образом, направлено на их нравственную реабилитацию (ст. 137 УК).

Лишение свободы на определенный срок. Высший предел наказания за то или другое преступление всегда указывается в законе. Низший предел лишения свободы предусматривается или в конкретной статье Особенной части, или в нормах Общей части уголовного законодательства в зависимости от отнесения, содеянного к нарушению или преступлению.^[141]

В Сомали чаще применяется лишение свободы на определенный срок, именуемое тюремным заключением. Круг деяний, караемых лишением свободы в виде тюремного заключения, по уголовному законодательству Сомали весьма широкий. Минимальный срок тюремного заключения в Сомали составляет 5 дней, а максимальный - 24 года. Отбывается наказание в специальных пенитенциарных учреждениях, с обязательными работами.

По материалам опроса администрации тюрьмы г. Могадишо и ознакомления с инструкцией исправительного учреждения. По состоянию на начало 2015 года в местах лишения свободы содержались 2165 тысячи людей,^[142] отбывающих различные меры принуждения в местах изоляции от общества (значительное количество из них - это лица, в отношении которых, еще не вынесен окончательный приговор).

Независимо от того, что закон установил отбывание лишения свободы с привлечением осужденных к обязательным работам, им предоставлены в процессе реализации этого наказания права, такие, как на образование, занятие спортом, отправление религиозных обрядов и пр., которым придается значение мощного инструмента морально-физиологического восстановления их личности. При исполнении лишения свободы несовершеннолетним обязательно их обучение, совершеннолетние осужденные могут обучаться по желанию, если проявляют способности к нему.

В УК Сомали закреплено положение о праве заключенных на справедливое вознаграждение за выполненную работу (ст. 139 УК) в соответствии со ст. 36 Конституции и ст. 3 Трудового кодекса Сомали. Вместе с тем предоставленные осужденным возможности работы, учебы и другие призваны охранять их от безделья, приучать к участию в социальнополезной деятельности.

Ст. 96 УК Сомали устанавливает общий минимальный и максимальный сроки лишения свободы, и судья не может вынести приговор лицу на срок лишения свободы менее пяти дней или более 24 лет за одно преступление.

Санкции норм Особенной части УК Сомали, предусматривающие лишение свободы на определенный срок, могут быть двух видов: а) с указанием лишь верхнего предела (например, за присвоение ст. 502), и б) с указанием минимума и максимума, например, за причинение смерти по неосторожности по УК Сомали может караться лишением свободы на срок от 6 месяцев до 5 лет (ст. 445 УК Сомали).

Разрыв между минимальным и максимальным пределами наказания в виде лишения свободы в отдельных санкциях УК Сомали является, на наш взгляд, неоправданно огромным. Так, например, по ч. 1 ст. 437 УК Сомали «Покушение на самоубийство» суд может назначить наказание на срок от 5 дней до 5 лет лишения свободы. В данной санкции верхний предел назначения наказания превышает нижний в 365 раз. Санкция ч. 1 ст. 329 УК Сомали «Резня», устанавливает наказание в виде лишения свободы на срок от 5 дней до 15 лет, т. е. верхний предел наказания превышает нижний предел в 1095 раз. Во многих санкциях УК Сомали разрыв между нижним и верхним пределами наказания в виде лишения свободы составляет 8 - 11 лет. При реализации уголовной ответственности с такими санкциями у суда нет четких критериев разумного выбора срока наказания, и он руководствуется оценкой всех обстоятельств дела, сложившимся мировоззрением и практикой. По нашим данным, суды за подобные преступления не назначали

136

наказание в днях, или один-два месяца. В обобщенных материалах уголовных дел, рассмотренных судами Бенадира, областного суда Гарове, Харгейса минимальный срок лишения свободы был равен одному-трем годам, а максимальный 8-15. При этом следует особо подчеркнуть, что суды, учитывая перегруженность тюрем в отдельных случаях, при назначении наказаний исходят из принципа обеспечения восстановления нарушенных прав. Так, по ряду из изученных нами уголовных дел о мошенничестве суды вместо того, чтобы приговорить подсудимого к длительным срокам тюремного заключения и выплате похищенной суммы, постановляет в приговоре, что осужденный будет находиться в тюрьме до тех пор, пока не вернет потерпевшему деньги.^[143]

Как видим, количественные показатели лишения свободы в УК Сомали установлены с неоправданными целями его применения: слишком низким минимальным сроком - 5 дней и слишком большим разрывом между минимальным и максимальным его пределами в санкциях ряда статей Особенной части УК Сомали - от 5 дней до 15 лет (например, ст. ст. 329, 455, 456 и др. УК Сомали). Предлагается дифференцировать минимальный предел санкций, устанавливаемых за преступления и нарушения. В этой связи предлагается в ст. 96 УК Сомали слова «5 дней» заменить словами - «шесть месяцев», дополнить ст. 96 частью второй следующего содержания: «разрыв между минимальным и максимальным пределами сроков лишения свободы, установленных в санкциях статей особенной части настоящего Кодекса не должен превышать семь лет».

Во многих развивающихся странах (ст. 33 УК Джибути, ст. 40 УК Руанды, ст. 107 УК Эфиопии) в том числе в Сомали, наблюдается тенденция к систематическому повышению предела срока лишения свободы (в большей степени максимального) за ряд конкретных преступлений. В ряде стран также ст. 39, 138 «Ь» УК Танзании, ст. 125 УК Йемена, ст. ст. 62, 208 УК

Нигера) в течение незначительного периода времени санкции за отдельные преступления (прежде всего направленные против государственной безопасности, экономические, вооруженное ограбление) увеличивались неоднократно. Представители правительств и законодательных органов этих стран считают это вынужденной мерой в связи со сложным процессом становления национальной государственности и необходимостью усиления борьбы с преступностью. Тенденция к ужесточению наказания в виде лишения свободы иногда приводит к установлению в законодательстве одинаковых санкций за разные по характеру и степени общественной опасности преступления, что сглаживает столь необходимую в уголовной политике дифференциацию реализации уголовной ответственности.^[144]

Африканские государства, в том числе Сомали, в настоящее время не располагающие в достаточной степени другими мерами борьбы с преступностью, центр тяжести в преодолении этого весьма серьезного социального зла переносят на уголовную репрессию. Видимо, исходя из необходимости выполнения в первую очередь задач общего предупреждения, в уголовном законодательстве государств Африки наметилась ярко выраженная тенденция к установлению в законе более строгих, чем ранее, наказаний за совершение большого числа различных преступлений.

Однако только лишь мерами по ужесточению наказания за те или иные конкретные преступные проявления вряд ли можно решить проблему эффективности борьбы с преступностью. Уместно вспомнить слова крупнейшего криминалиста прошлого Чезаре Беккария «Одно из самых действенных средств, сдерживающих преступления, заключается не в жестокости наказаний, а в их неизбежности». Эффективность борьбы с преступностью находится в прямой зависимости от неотвратимости наказания за совершенное преступление и от времени, которое проходит с момента совершения преступления до назначения наказания за него.

Применение суровых наказаний за опасные преступления, очевидно, должно сочетаться с внимательным подходом к лицам, совершившим незначительные преступления.

Некоторые западные ученые полагают, что наказание не является единственным или главным средством борьбы с преступностью. Например, норвежский криминалист Н. Кристи в своей работе «Наказание или разрешение конфликта путем посредничества» проводил следующую мысль: «разумеется дурное поведение неприемлемо». Однако, он утверждал, что невозможно решать проблемы общества посредством наказаний. Н. Кристи выдвинул два подхода, которыми можно руководствоваться при решении вопроса о том, когда на совершение дурного, скверного деяния следует реагировать. Первый подход основывался на «принципе деятеля», лица, совершившего такое деяние. Здесь отношение граждан и общества по поводу необходимости применения мер воздействия полностью совпадает. Второй подход основывается на «принципе деяния», когда мера воздействия выражается в наказании, размер которого определяется тяжестью совершенного деяния.^[145]

Излишняя жестокость уголовного законодательства может привести к деморализации общественной нравственности, к дальнейшему росту преступности во все более жестоких формах.

Меры уголовной репрессии при всей своей важности и необходимости не могут быть главным средством борьбы с преступностью, ибо они не способны ликвидировать все причины, которые обусловливают совершение преступлений. Решающую роль в искоренении преступности должны играть меры экономического, политического, идеологического, культурного, и воспитательного характера, поскольку в борьбе с преступностью неизмеримо большее значение, чем применение отдельных наказаний, имеет изменение общественных и политических учреждений.^[146]

Лишение свободы, судя по всему, было, есть и остается самой распространенной формой реализации уголовной ответственности и в будущем. Однако, на наш взгляд, необходимо включать в УК Сомали более широкий диапазон форм реализации уголовной ответственности, не связанных с изоляцией виновного от общества и направленных на социальную реабилитацию лица, особенно для людей с проблемами психического здоровья и лиц, впервые совершивших уголовно-наказуемое деяние.

Можно утверждать, что лишение свободы сегодня не способствует достижению цели исправления, как предполагалось. Несмотря на то, что тюрьмы часто дают преступникам возможность получения образования, приобретения опыта работы, пригодной в будущей жизни на свободе, общение в учреждении с себе подобными лицами, отсутствие надлежащего контроля сводит на нет все усилия персонала и зачастую способствует совершению нового преступления. Кроме того, трудно начать новую жизнь после выхода из тюрьмы, психическое напряжение сложно забыть. Ситуация гражданской войны и неразберихи в Сомали затрудняет создание в стране должной системы оказания помощи освобожденным от наказания лицам в их социальной реабилитации.

Злоупотребление властью или служебным положением является одним из наиболее часто совершаемых преступлений в Сомали. Председатель Верховного Суда Айдид Абдуллахи Илкоханаф во время встречи с адвокатами и юристами страны, резко осудил злоупотребления со стороны правоохранительных органов в частности, полиции и разведывательных служб. Он заявил, что заключение под стражу, а также содержание в местах

лишения свободы в течение длительного периода времени лиц, не вступивших в конфликт с законом, является грубым нарушением закона.^[147]

Наряду с лишением свободы на определенный срок в Сомали распространена и такая форма реализации уголовной ответственности, как денежный штраф содержащийся в санкции многих статей УК Сомали в качестве основного вида наказания, и как отмечалось выше, в отдельных ситуациях, по усмотрению суда может применяться в качестве дополнительно вида наказания.

Штраф может быть назначен в качестве альтернативы другому наказанию, как за нарушения, (ст. ст. 514, 527, 528, злоупотребление народным легковерием, опасное выставление вещей, обвал зданий или других сооружений и др.) так и за преступления, (ст. ст. 250, 258, 386, злоупотребление служебным положением в случаях, специально не предусмотренных законом, невыполнение должностных обязанностей по случаю оставления государственной должности или прекращение государственной службы, присвоение званий или наград и др.), например, лишению свободы, либо в дополнение к другому наказанию.^[148]

В ст. 97 УК Сомали регламентировано содержание штрафа:

1. Наказание в виде штрафа заключается в уплате в доход государства денежной суммы в размере от 10 до 50,000 сомалийских шилл.

2. За преступления, мотивом которых послужила выгода, и закон предусматривает только лишение свободы, судья может наложить в дополнение штраф в размере от 10 сомалийских шилл. до 20,000 сомалийских шилл.

3. Если предписанный законом штраф оказывается недостаточным по эффективности по причине финансового состояния преступника, судья может увеличить назначенную первоначально сумму штрафа в три раза.

Особенностью УК Сомали является возможность применения штрафа в случаях, когда он не предусмотрен соответствующей статьей Особенной части УК, (ч. 2 ст. 97 УК Сомали). Аналогичное положение содержится в ч. 2 ст. 24 УК Италии. Суммы штрафа, установленные в санкциях статей УК Сомали, в настоящее время определяются в приговоре суда по сложившейся практике в размере, эквивалентном доллару США на 1990 г., чтобы соответствовать сегодняшнему уроню жизни сомалийцев.

На наш взгляд, это является пережитком старого архаичного законодательства практически не подвергшееся никаким изменениям вообще со дня его принятия. Таким образом, недостатки правоприменительной практики лишний раз указывают на необходимость внедрения рекомендаций по совершенствованию уголовного законодательства.

Как видно закон предоставляет дискреционное право судье налагать в дополнение к наказанию в виде лишения свободы штраф в определенном размере, если мотивом совершения преступления послужила выгода. При этом оно не ограничивается распространением только на преступления против собственности, оно распространяется и применяется также в отношении любого преступления, когда преступник стремился повысить свое финансовое состояние или собственность.

Штраф по законодательству Сомали установлен и за нарушения. В ст. 99 УК Сомали, сказано:

1) Наказание в виде штрафа за нарушение состоит в уплате государству суммы не менее 2 сомалийских шилл. и не более чем 10,000 сомалийских шилл.

2) Если предусмотренный законом штраф неэффективен по причине хорошего финансового положения преступника, то судья имеет право

повысить сумму штрафа в три раза. Данная статья схожа со статьей 97 УК Сомали, предусматривающей штраф за преступления. Пункт 2 дает судье право в три раза увеличить сумму штрафа, если он решает, что наложенный штраф неэффективен из-за финансового состояния преступника. Нужно отметить, что в отличие от ч. 2 ст. 97 УК Сомали, здесь не существует дискреционного права наложить штраф за нарушения, совершенные из корыстных мотивов. В общем, положения уголовного кодекса фиксируют имущественные наказания за совершенные преступления. Так, например, оскорбление карается лишением свободы сроком до одного года или штрафом в размере до 1,000 шиллинга (ст. 451 УК). Один день лишения свободы в таком случае приравнивается к 25 шиллинга.

Закон предусматривает, что в случае наказания в виде пропорционального штрафа, не применяется никакой максимальный предел. Это означает, что максимумы, предусмотренные в ст. 97 и 99 не применяются в тех случаях, когда закон предусматривает пропорциональный штраф за вред или ущерб, причиненный преступлением.

В случае неуплаты штрафа в соответствии с законом невыплаченная сумма заменяется тюремным заключением из расчета, в частности, за 25 сомалийских шилл.- один день лишения свободы (ст. 112 УК Сомали). Замена наказания в виде лишения свободы на штраф может осуществляться в некоторых случаях в соответствии с дискреционным правом судьи. Законом устанавливается размер замены в 25 шиллингов за каждый день лишения свободы. Таким образом, если лицо приговорено к двадцати дням заключения в тюрьме и судья решает, что наказание можно будет заменить штрафом, то в этом случае преступник должен будет заплатить 500 шиллингов - то есть 25 шиллингов за каждый день. Это значит еще, что есть обстоятельства, при которых необходимо исчисление замены наказания в 25 шиллингов за каждый день наказания. Если назначенная судом денежная сумма не уплачивается, то суд может вынести определение об описи

имущества, если оно, конечно, имеется. Сумма, полученная от его реализации, идет на погашение задолженности по штрафу. Однако гораздо чаще в случае неуплаты штрафа суд отдает распоряжение о применении наказания в виде лишения свободы, срок которого исчисляется из указанного выше. При этом суд может заранее оговорить в приговоре, что в случае неуплаты штрафа осужденный будет, подвергнут тюремному заключению на какой-то срок, указанный в приговоре. Фактически оказывается, что при наличии большого числа приговоров к уплате штрафа сфера применения лишения свободы, не только не сужается, а, наоборот, на практике многие из осужденных к штрафу за малозначительные преступления, в конечном счете, отбывают наказание в тюрьме.

За неуплату штрафа лишается свободы значительное число осужденных. Таким образом, многие осужденные вынуждены отбывать тюремное заключение только из-за своей бедности.^[149]

Многие криминалисты выступают против замены штрафа тюремным заключением, предлагая назначать штраф, исходя из заработка обвиняемого, разрешить выплату денежной суммы в рассрочку, предоставить обвиняемому возможность трудиться на общественных работах и получать суммы необходимые для выплаты штрафа. Некоторые сомалийские юристы, в частности Хаджи Н. Нур Мухаммад и Абшир Мусса придерживаются мнения, что наказание в виде штрафа является разумной альтернативой тюремному заключению, поскольку оно не требует от государства никаких расходов, наоборот, приносит ему выгоду, а главное избавляет осужденного от вредного влияния тюремной жизни. В принципе это верно, хотя и у штрафа есть минусы, так как, например, это наказание нередко утрачивает личный характер - страдает в экономическом отношении вся семья. Однако, если отвлечься от этих недостатков, следует иметь в виду, что приговоры к штрафу в Сомали довольно часто не только не заменяют лишения свободы, а

напротив, ведут к тому, что многие из осужденных к штрафу даже за малозначительные преступления, в конечном счете оказываются за тюремной решеткой, так как у них отсутствуют средства для уплаты штрафа.

По нашему мнению, наказание в виде штрафа является недостаточно эффективной мерой в следующих случаях: когда оно применяется к богатым, для которых угроза штрафом даже в значительных размерах бывает лишена смысла, и когда штраф назначается людям, заведомо неспособным его выплатить в силу нищенских условий их существования. Исходя из этого можно сделать вывод о том, что институт наказания иногда с очевидностью показывает отсутствие реального равенства всех граждан перед законом.

Применительно к Сомали следует также отметить, что в условиях инфляции - обесценение денег, распад экономики страны привели к существенному снижению назначения штрафа, да и установленные законом суммы штрафа не оказывают желаемого эффекта на сдерживание преступности. Можно утвердительно сказать, что штраф утратил свое значение и на сегодняшний день практически не назначается.

Штраф, на наш взгляд следует в отдельных случаях назначать в качестве дополнительной меры воздействия на виновного. Отказываться от штрафа, как вида наказания не стоит. Необходимо установить разумные суммы штрафа и возможность уплаты его в рассрочку, но назначать предусмотреть его в законе только в качестве дополнительного наказания за преступления корыстной направленности. Вместе с тем назрела необходимость включения в ч. ч. 1, 2 ст. 91 УК Сомали других форм реализации ответственности как за преступления, так и за нарушения, например, обязательных работ с оплатой их труда и с удержанием от 15 до 25% от заработанной суммы.

Несмотря на то, что штрафные санкции предусмотрены во многих статьях Особенной части УК Сомали, их применение ограничено лишь небольшим числом осуждённых. В Сомали судебная практика по

применению штрафных санкций должна соответствовать принципу индивидуализации ответственности. Полагаем, что развитие уголовного законодательства Сомали в настоящее время должно идти по пути введения наказания в виде обязательных работ, и ужесточения денежных штрафов для богатых.

Штраф является самим распространенным из имущественных видов наказания. Однако в уголовном законодательстве отдельных стран предусмотрен иная разновидность имущественного наказания. Например, уголовное законодательство Норвегии помимо штрафа предусматривает еще одно имущественное наказание, так называемый форелегг (Forelegg). Форелегг примерно такое же наказание, как штраф. Разница заключается в том, что преступнику предлагается заплатить штраф без проведения судебного разбирательства и без регистрации в полицейских досье. Форелегг обычно происходит в менее серьезных делах, чем штрафы, например, если будете пойманы на автобусе или в метро без проездного билета.^[150] Общее правило, назначения форелегга закреплено в Уголовно-процессуальном кодексе Норвегии в ст. ст. 255-259.

Уголовный кодекс Сомали предусматривает широкий спектр дополнительных наказаний, к которым относит: лишение права на занятие должности в государственных учреждениях; запрещение заниматься определенной профессией или ремеслом; правовой запрет; приостановление занятия определенной профессией или промыслом (ч. 2 ст. 90, ч. 2, 3 ст. 92) и, как уже отмечалось, штраф в специально предусмотренных законом случаях.

Карательный элемент содержания дополнительных наказаний дополняет ограничение прав и свобод лица. Их содержание состоит - в ограничении трудовых, гражданских прав, причинении лицу моральных

страданий, связанных с потерей, например, важной для него работы, утратой навыков в профессии и т.п.

Так, лишение права на занятие должности в государственных учреждениях может носить, как постоянный, так и временный характер (ст. 101 УК Сомали). Если это наказание назначается в дополнение к лишению свободы, то его исполнение на указанный в законе срок начнется по отбытии наказания. Естественно, что лицо в местах лишения свободы не может занимать должности в государственных учреждениях. И даже, если лицо было лишено права на занятие должности на определенное время, то после прошествии срока, равного сроку отбытого лишения свободы плюс отбытие этого дополнительного наказания, оно уже по разным причинам не сможет (при длительных сроках) вернуться к должности. Кроме того, в соответствии с ч. 2 ст. 101 УК Сомали запрет на занятие должности в государственных учреждениях влечет за собой лишение лица: а) права голосовать или быть избранным и любого другого политического права; b) всякой публичной должности и всякой необязательной публичной службы, а равно звания должностного лица, выполняющего публичную службу; с) опекунского права или права быть чьим-либо законным представителем, даже временным и права на все, что имеет отношение к опекунству или к положению законного представителя; d) академических степеней, званий, или публичных почетных отличий; е) право на стипендии, пенсии и других сумм, отпускаемых государством или какой-либо публичной организацией; f) всякого почетного права, связанного с должностью, службой, степенью, титулом, званием, знаками отличия, указанными в предыдущих пунктах; g) способности получать или приобретать какое бы то ни было право, должность, службу, звание, степень, титул, орден и почетный знак отличия, указанные в предыдущих пунктах.

УК Сомали устанавливает сроки дополнительного наказания в виде запрета на занятие осужденным государственных должностей в зависимости от срока, назначенного лицу лишения свободы. Так, назначение лишения свободы на срок не менее трех за преступление влечет запрет на занятие государственных должностей сроком на пять лет. Назначение пожизненного лишения свободы или на срок не менее пяти лет влечет постоянный запрет. Признание лица рецидивистом или профессиональным преступником влечет за собой постоянный запрет на занятие государственных должностей (ч. 2 ст.

102 УК Сомали)

Запрет заниматься определенной профессией или ремеслом лишает осужденного возможности осуществлять, на время запрета работы, по профессии, ремеслу, заниматься кустарными промыслами, коммерцией или определенной деятельностью, в отношении которых требуется какое-либо специальное разрешение, сертификат, санкция или лицензия и запрет влечет за собой аннулирование каких-либо разрешений, сертификатов, санкций или лицензий. Продолжительность такого запрета может быть не менее одного месяца и не более пяти лет, кроме случаев, предусмотренных законом (ст.

103 УК Сомали).

Запрет на профессию или ремесло следует как результат обвинения за преступление, но не за нарушение. Такой запрет устанавливается не на все профессии, или ремесла, а только на те, которые связаны с выдачей специального разрешения, сертификата, санкции или лицензии. К таким профессиям, относятся, например, профессии юриста, врача, фармацевта, дантиста, архитектора, инженера, ветеринара и др.

Временный запрет лишает осужденного: возможности приобретать, выполнять или пользоваться указанными правами, должностями, службой, званием, степенями, титулами почетным знаком;

Срок временного запрещения не может быть менее одного года, и ни превышать пяти лет (ст. 101 УК).

Запрет может быть выражен в двух формах - временной или постоянной. Обе формы запрета имеют результатом лишение одних и тех же прав, но временный запрет ограничен во времени, сроком от одного до пяти лет.

Следует отметить, что, так как запрет является дополнительным наказанием, он налагается действием закона, как результат обвинения. Следовательно, он следует автоматически и судья не имеет никакого дискреционного права не налагать запрета на занятие должности.

УК Сомали предусматривает в качестве дополнительного наказания правовой запрет.

1. Любое лицо, приговоренное к пожизненному лишению свободы, подпадает под правовой запрет.

2. Любое лицо, лишенное свободы за преступление на срок не менее пяти лет подпадает под правовой запрет на срок действия наказания. Правовой запрет автоматически следует за обвинением в совершении преступления, где срок заключения больше пяти лет (ст. 105 УК Сомали).

Существует два вида правового запрета - постоянный и временный. Постоянный правовой запрет применяется только в случае пожизненного лишения свободы. Временный правовой запрет применяется на срок, равный назначенному наказанию. Правовой запрет означает лишение возможности управления, распоряжения имуществом.^[151] Действительные права и привилегии у лица, находящегося под правовым запретом, сохраняются, что существует в итальянском гражданском кодексе.

Необходимо отметить, что в УК Италии также содержится перечень дополнительных наказаний: запрещение занимать публичные должности, запрет заниматься определенной профессией, лишение дееспособности в силу закона, лишение родительской или опекунской власти. Так согласно ч. 2 и 3 ст. 32 УК Италии, осужденный к пожизненному заключению, и приговоренный к тюремному заключению на срок не менее пяти лет, находится под правовым запретом и теряет родительскую власть над своими детьми и свою супружескую власть над женой. Это положение отсутствует в уголовном кодексе Сомали, что объясняется важнейшей его ролью в семье по обычному праву.^[152]

Следует заметить, что дополнительное наказание в виде правового запрета, если оно временное, действует только на период наказания. Другими словами, если лицо приговорено, например, по совокупности преступлений к лишению свободы сроком на 25 лет и, отбыв только семь лет назначенного срока, было помиловано, оно все еще находится под правовым запретом остальные 18 лет.

Выше сказанное позволяет сделать вывод о том, что наказания, являясь наиболее распространёнными формами реализации уголовной ответственности, отражают принципы её дифференциации и индивидуализации, как во время их назначения, так и в период исполнения.