§ 1. Общая характеристика оснований возникновения и регулирования сервитутного права.
В различные периоды выделялись разные основания возникновения сервитутов.
Ученый Л.В. Щенникова говорит о том, что в римском праве была выработана система из 4-х оснований: договор, судебное решение, приобретательная давность и завещательный отказ (легат)[146].
В гражданском праве А.В. Копылов выделяет следующие основания: судебное решение, прямое указание закона, акты органов местного самоуправления и государственных органов[147].
В силу норм ГК сервитут возникает по двум основаниям:
1) соглашение между требующим установления сервитута лицом и собственником соседнего участка;
2) судебное решение об установлении сервитута и его условиях при недостижении соглашения указанными лицами (п. 3 ст. 274 ГК РФ).
Если признать установление сервитута в силу указания закона и согласиться с мнением А.В. Копылова, то мы увидим: в качестве устанавливаемого законом сервитута выступает публичный сервитут. Среди публичных сервитутов выделяют законные ограничения на пользование земельным участком («ограничение вещных прав в публичных интересах», но не ограниченное вещное право), которые устанавливаются на основе общественных слушаний[148]. Сюда же включаются устанавливаемые в отношении лесных участков ограничения, ограничения в отношении водных объектов общего пользования и другие. . Перечисленные выше ограничения нельзя считать субъективными гражданскими правами. Причина в том, что они устанавливаются в общественных интересах, а не в интересах конкретных управомоченных лиц. В случае, если сервитут возникает в силу прямого указания на то закона, сложно разрешить связанные с продажей земельного участка ситуации, связанные с сохранением за залогодателем или продавцом права собственности на сооружения, здания и иную находящуюся на отчуждаемой земле недвижимость .
А.В. Копылов указывает, что сервитуты могут устанавливаться на основе актов органов местного самоуправления и государственных органов, но такое может быть только в отношении частных лесных сервитутов (нормы ч.
2 ст. 21 Лесного кодекса от 29 января 1997 г. № 22-ФЗ[149] [150] [151]). Ныне действующий ЛК не содержит норм о частном лесном сервитуте, отдавая вопрос на урегулирование ГК. Но ГК не указывает акты органов местного самоуправления и государственных органов в перечне оснований возникновения сервитута. Публичные сервитуты (их существование мы отрицаем), согласно ЗК РФ, могут устанавливаться посредством издания актов органов местного самоуправлении и государственных органов в ситуациях, если это нужно в целях обеспечения интересов местного населения, местного самоуправления, государства, но без изъятия земельных участков. Но в ЗК содержит отсылочную норму к ГК РФ, указывая, что частный сервитут устанавливают в соответствии с гражданским законодательством.В процессе изучения системы оснований возникновения сервитутного права появляется вопрос о возможности возникновения сервитутов на основании давности владения и завещательного отказа (легата). Римское право предусматривало завещательный отказ[152] наряду с договором судебным решением и приобретательной давностью.
Ныне действующее законодательство Российской Федерации не дает прямого ответа на вопрос, поставленный выше. Применение завещательного отказа (легата) при установлении сервитута не является противоречащим смыслу гражданского законодательства и его основным началам. Сервитуты находятся в разделе V «Наследственное право» в гл. 62 «Наследование по завещанию». Но понятие «сервитут» не используется в этих статьях. ГК РФ (в подп. 1 ч. 2 п. 1 ст. 8) и ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (в абз. 3 ч. 1 п. 1 ст. 17) прописали возможность возникновения имущественных прав как из договоров, так и из односторонних сделок (к которым относится легат).
В статье 35 Конституции прописывается «гарантированный государством переход имущества, принадлежащего умершему (наследодателю), к другим лицам (наследникам)».[153]
В статье 1110 ГК РФ говорит о том, что переход имущества умершего к другим лицам, должен осуществляться в определенном порядке: правопреемство или особое (универсальное) правопреемство.
Если говорить об универсальном правопреемстве, то здесь наследство переходит «в неизменном виде». Это значит, что все входящее в состав наследства при наследовании переходит в том же виде и в том же состоянии, в котором находилось, когда принадлежало умершему.Если говорить об универсальном правопреемстве относительно вещных прав, стоит сказать, что здесь имеют значение два вещных права: сервитут и залог. Сервитут при универсальном правопреемстве сохраняется, что гарантирует реализацию принципа неизменности.
В завещании также может быть указание о переходе сервитутных прав. Цель завещательного отказа способна определять специфику ограниченного вещного права, создаваемого им. Возникающее из правовой конструкции завещательного отказа ограниченное вещное право - разновидность личного сервитута (точно так же, как сервитут - разновидность ограниченного вещного права). На наследников по завещательному отказу может возлагаться обязанность сохранения для соседа права ограниченного пользования земельным участком.
«Сервитут обязывает по общему правилу собственника служащей вещи чего-либо не делать или же терпеть что-либо» . Содержанием личного сервитутного (жилищного) права является право пользования по завещательному отказу жилым помещением, сюда же включаются полномочия отказополучателя использовать жилье исключительно по прямому назначению (личное проживание в нем).
Возникновение сервитута считается не в момент исполнения легата, принявшим наследство, а только после регистрации в Едином
і 58
государственном реестре прав на недвижимое имущество .
Если говорить о приобретательной давности, то для нее необходимо соблюдение условия владения земельным участком, на который не было оформленных прав в установленном законодательством порядке. Сервитут же предполагает лишь пользование чужой недвижимостью, но не владение. В соответствии с нормами Федерального закона РФ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» факт давностного владения участком сам по себе не выступает как основание для государственной регистрации прав на этот земельный участок.
[154] [155]Но теоретические разработки ученых по озвученному положению разделились.
Одна часть специалистов предлагает дополнить фактом приобретательной давности существующий перечень оснований установления сервитутов. Они указывают, что для установления сервитута по данному основанию требуется только соблюдение определенных условий: притязание лица необходимо выразить в форме действия; эти действия совершаются открыто; цель совершения этих действий - обеспечение нужд господствующей недвижимости; использование чужого имущества не оспаривают другие лица, в том числе и собственник; пользование этим имуществом должно быть добросовестным[156].
Другая часть ученых не видит возможности включения давности в систему оснований. Они указывают, что приобретательная давность не может выступать как самостоятельное основание установления данного права; для того чтобы возник сервитут, нужна совокупность трех условий: срок давности, установление этого факта по суду и регистрация сервитута[157].
В п. 3 ст. 274 Гражданского кодекса указывается, что сервитут устанавливают по соглашению между требующим установления сервитута лицом и собственником соседнего участка. Это соглашение необходимо регистрировать в установленном для регистрации прав на недвижимое имущество порядке. В случае недостижения соглашения спор разрешает суд. О необходимости судебного решения указывается в ч. 3 ст. 43, ч. 2 ст. 21 Лесного кодекса РФ, в ч. 1 п. 1 ст. 17 ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».
Установление сервитута судом - типичный случай возникновения субъективного гражданского права. В отечественной литературе ранее существовали различные суждения, касающиеся возможности признания в качестве юридического факта судебного решения. У ученых не было единства взглядов по данному вопросу[158]. Законодатель, включив в перечень оснований возникновения гражданских прав и обязанностей судебное решение (нормы ст. 8 ГК РФ), устранил споры в теоретической дискуссии о том, возможно ли рассматривать судебное решение как юридический факт. Итак, в соответствии с законодательством Российской Федерации первоначальное основание для возникновения сервитутного права - договор. В случае недостижения сторонами взаимного согласия возможно обращение в судебный орган. В соответствии с нормами ст. 8 ГК РФ суд не устанавливает сервитут и не обязывает стороны заключить договор. Его роль - определить условия, которые нужно обязательно включить в текст договора.
Одно из распространенных оснований возникновения сервитутного права - договор.