Регулирование отношений, возникающих по поводу осуществления наследственных прав ребенка в РФ, странах СНГ, Австрии, Нидерландах, Франции (сравнительно-правовой аспект).
Прежде всего, для всестороннего исследования названного вопроса необходимо ознакомиться с законодательством,
определяющим отношения с иностранным элементом, а затем рассмотреть его в сравнительно-правовом аспекте.
В соответствии со ст. 1224 ГК РФ, отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено настоящей статьей.
Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, - по российскому праву.
Способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права.
Таким образом, названная статья определяет лишь некоторые вопросы, касающиеся наследования с иностранным элементом, и какой-либо специфики относительно правового статуса ребенка не предусматривает.
Помимо положений ГК РФ необходимо иметь ввиду и международные договоры РФ.
Согласно п.8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10.10.2003 N 5 (ред. от 05.03.2013) "О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации", правила действующего международного договора Российской Федерации, согласие на обязательность которого было принято в форме федерального закона, имеют приоритет в применении в отношении
законов Российской Федерации.
Правила действующего международного договора Российской Федерации, согласие на обязательность которого было принято не в форме федерального закона, имеют приоритет в применении в отношении подзаконных нормативных актов, изданных органом государственной власти или уполномоченной организацией, заключившими данный договор (часть 4 статьи 15, статьи 90, 113 Конституции Российской Федерации).К сожалению, в Конвенции ООН и Конвенции Совета Европы по вопросам наследования РФ не участвует.
Так, к Конвенции относительно международного управления имуществом умерших лиц (Гаага, 2 октября 1973г.)1; Конвенции, предусматривающей единообразный закон о форме международного завещания (Вашингтон, 26 октября 1973г.); Конвенции о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений (Гаага, 5 октября 1961г.)2 РФ не присоединилась.
4 июля 2012г. был принят Регламент N 650/2012 Европейского парламента и Совета Европейского Союза "О юрисдикции, применимом праве, признании и исполнении решений, принятии и исполнении нотариальных актов по вопросам наследования, а также о создании Европейского свидетельства о наследовании". Регламент вступил в силу 16.08.2012г. В целом его действие начинается с 17.08.2015г. Некоторые статьи действуют с 05.07.2012г. и с 16.01.2014г. регламент распространяется на страны Европейского союза, за исключением тех, которые отказались от его принятия.
Россия не участвует в нем. Основная цель Регламента – новые единые коллизионные правила о наследовании для всех стран Евросоюза.
1 Международное частное право. Сборник документов. - М.: БЕК, 1997. С. 684 - 693.
2 Международное частное право. Сборник документов. - М.: БЕК, 1997. С. 664 - 667.
Раздел VI части 3 Гражданского кодекса (Модель. Рекомендательный акт для Содружества Независимых Государств; принят в Санкт-Петербурге 17.02.1996) посвящен наследственному праву.
Статья 1152 данного Кодекса устанавливает, что наследником по завещанию и по закону могут быть граждане, находящиеся в живых в момент открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и рожденные живыми после открытия наследства1.Специфика наследования с участием ребенка предусматривается также статьями 1172, 1173, 1180 ГК РФ.
Страны СНГ 22.01.1993г. заключили в г.Минске Конвенцию «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам»2, часть 5 которой регламентирует наследование. РФ до настоящего времени является участником данной Конвенции.
Согласно ст. 45 Конвенции, право наследования имущества, кроме случая, предусмотренного пунктом 2 настоящей статьи, определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой наследователь имел последнее постоянное место жительства.
Право наследования недвижимого имущества определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой находится это имущество.
В силу статьи 46, если по законодательству Договаривающейся Стороны, подлежащему применению при наследовании, наследником является государство, то движимое наследственное имущество переходит Договаривающейся Стороне, гражданином которой является наследодатель в момент смерти, а недвижимое наследственное имущество переходит Договаривающейся Стороне, на территории которой оно находится.
1 Приложение к Информационному бюллетеню. Межпарламентская Ассамблея государств-участников Содружества Независимых Государств. 1996. N 10.
2 "Собрание законодательства РФ".1995. N 17. Ст. 1472.
В соответствии со ст. 47, способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма завещания и его отмены определяются по праву той страны, где завещатель имел место жительства в момент составления акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям права места его составления.
Каких-либо специальных положений о наследовании с участием ребенка Конвенция не предусматривает.
07.10.2002г. в Кишиневе страны СНГ заключили Конвенцию «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам»1, часть 5 которой регламентирует наследование. РФ является участником Конвенции, однако до настоящего времени ее не ратифицировала. Данная Конвенция содержит аналогичные правила о наследовании. Специальных правил о наследовании с участием ребенка и данная Конвенция не содержит.
В двусторонних договорах, заключенных РФ, также содержатся нормы о наследовании. Между тем, и эти нормативные правовые акты не устанавливают специальных правил о наследовании с участием ребенка. Можно привести ст. 17 Консульской Конвенции между РФ и Украиной (заключена в Москве 15.01.1993г.)2, ст. 40 Консульской Конвенции между РФ и Кыргызской Республикой (заключена Заключена в г.Бишкеке 25.01.1994)3, ст. 40 Консульской Конвенции между РФ и Республикой Узбекистан (заключена г.Москве 02.03.1994)4, ст. 40 Консульской Конвенции между РФ и Республикой Беларусь (заключена в г.Минске 24.01.1995)5 и другие.
1 Содружество. Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ. N 2(41).
2 Собрание законодательства РФ. 7 декабря 1998 г. N 49. Ст. 5971.
3 Собрание законодательства РФ. 19 ноября 2001 г. N 47. Ст. 4407.
4 Собрание законодательства РФ. 1 февраля 1999 г. N 5. Ст. 604.
Между РФ и Республикой Молдова в г.Москве 25.02.1993г. был заключен договор «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам», статьи 41-49 которого регламентируют наследование. Так, согласно ст. 42 договора, право наследования движимого имущества регулируется законодательством Договаривающейся Стороны, на территории которой наследодатель имел последнее постоянное местожительство.
Право наследования недвижимого имущества регулируется законодательством Договаривающейся Стороны, на территории которой находится имущество.Аналогичное правило содержится в ст. 42 договоров между РФ и Республикой Кыргызстан, Азербайджанской Республикой1 (заключен в г.Москве 22.12.1992) и др.
Таким образом, указанные международные нормы и Договоры не касаются вопросов осуществления наследственных прав ребенка. Между тем, предусмотренные ими правила распространяются и на ребенка. Вместе с тем, потребность в специальной регламентации наследственных отношений с участием ребенка существует. РФ следовало бы учитывать наследственно-правовой статус ребенка при заключении Двусторонних договоров и Конвенций, а в уже заключенные Договоры и Конвенции необходимо дополнить правилами, предусматривающими специфику правового статуса ребенка.
Нам видится, что в данных Договорах и Конвенциях необходимо предусмотреть положения об участии компетентных органов государства по правам ребенка в осуществлении его прав, расширить самостоятельность ребенка в осуществлении своих наследственных прав.
О.Е. Блинков обоснованно отмечает, что «Реформа гражданского законодательства и кодификация гражданского, в том числе наследственного права на постсоветском пространстве, сопровождающиеся использованием зарубежного опыта, прямыми правовыми заимствованиями, признанием международного права частью национальной правовой системы, приведением ее в соответствие с международными нормами и принципами, определили сближение национальных правовых систем государств-участников СНГ и Балтии, что является общей тенденцией для стран континентальной системы права»1.
Нельзя не согласится и с мнением М.С. Абраменкова, который полагает, что «В мировой практике выработано несколько основных коллизионных принципов определения наследственного статута, что позволяет соответствующим образом классифицировать системы коллизионно-правового регулирования отношений по наследованию.
Это прежде всего системы, разделяющие наследственное имущество на две части - движимое и недвижимое и подчиняющие первую из них закону гражданства или домицилия наследодателя на момент его смерти, а вторую - закону места нахождения имущества.Вторая группа правовых систем исходит из начала единства наследственной массы и подчиняет наследственные отношения закону гражданства или местожительства наследодателя на момент смерти»2.
Необходимо отметить, что множество коллизий возникает при наследовании по закону. Так, А.В. Алешина указывает, что
«относительно наследования по закону, коллизии возникают при определении круга законных наследников и порядка их призвания к наследству, при наличии различий в правовом регулировании
1 Блинков О.Е. Общие тенденции развития наследственного права государств - участников Содружества Независимых Государств и Балтии. Дис.д.ю.н. М., 2009.
2 Абраменков М.С. О необходимости совершенствования правового регулирования наследственных отношений международного характера //"Наследственное право". 2011. N 1.
наследовании движимого и недвижимого имущества, при приобретении государством выморочного имущества»1.
Аналогичной позиции придерживается и С.А. Копеина: «При наследовании по закону законодательство обязано точно определить круг лиц, имеющих право на получении спорного имущества. Как правило, необходимый в таких случаях выбор основан либо на принципе гражданства наследодателя, либо на принципе домицилия (места постоянного проживания) наследодателя»2.
Вызывает интерес всеобщий Гражданский Кодекс Австрии от 01.06.1811г. (с изм. и доп. по состоянию на 27.07.2010г.), VIII-XV отделы которого посвящены наследственному праву.
Право наследования основывается на воле наследодателя, объявленной в соответствии с предписаниями закона, на наследственном договоре, допускаемом законом (§ 602), или на законе (§ 533). Данные виды права наследования могут быть осуществлены одновременно: одному из наследников доля в наследстве причитается на основании последней воли [наследодателя], другому - на основании договора, третьему - на основании закона (§ 534).
Распоряжение, посредством которого наследодатель на случай своей смерти передает все свое имущество или его часть одному или нескольким лицам и которое может быть отозвано, называется объявлением последней воли (§ 552).
Если в последнем распоряжении назначается наследник, то оно называется завещанием; если оно содержит только другие распоряжения, то оно называется кодициллом (§ 553).
Несовершеннолетние в возрасте до 14 лет неспособны к объявлению последней воли. Несовершеннолетние в возрасте от 14 до
1 Алешина А.В. Коллизионные вопросы наследования по закону в международном частном праве: Дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03. СПб., 2006. С. 5.
2 Копеина С.А. Коллизионное регулирование наследования по закону в России и государствах - участниках СНГ. // "Бюллетень нотариальной практики". 2012. N 1.
18 лет могут объявить последнюю волю только перед судом или нотариусом, кроме случая, предусмотренного § 597. Первое и третье предложения § 568 действуют соответственно (§ 569).
Последняя воля может быть объявлена во внесудебном и судебном порядке, письменно или устно, а письменно - в присутствии свидетелей или без таковых (§ 577).
Если существует непосредственная опасность, что наследодатель умрет или потеряет способность объявить свою волю до того, как он будет в состоянии выразить ее иным способом, то он может объявить свою последнюю волю устно или письменно (§ 579) с привлечением двух надлежащих свидетелей, которые оба должны присутствовать одновременно. По истечении трех месяцев с момента отпадения опасности объявленная таким образом последняя воля теряет свою действительность.
Объявленное устно последнее распоряжение по требованию каждого заинтересованного лица должно быть подтверждено единодушными показаниями двух свидетелей, в противном случае это объявление последней воли является недействительным (§ 601) (§ 597).
Если умерший не оставил действительного последнего волеизъявления; если он в последнем волеизъявлении распорядился не обо всем своем имуществе; если он не упомянул надлежащим образом в завещании лиц, которым он должен был в силу закона оставить часть наследства; или если назначенные наследники не могут или не хотят принять наследство, то имеет место наследование по закону полностью или в части (§ 727).
При отсутствии действительного последнего волеизъявления вся наследственная масса умершего причитается наследникам по закону. Однако если действительное последнее волеизъявление имеется, то им причитается та часть наследства, которая в этом последнем волеизъявлении никому не завещана (§ 728).
Наследниками по закону являются супруг и те лица, которые состоят в родстве с наследодателем по ближайшей линии (§ 730).
К первой линии относятся те, кто объединяются наследодателем как их предком, а именно его дети и их потомство.
Ко второй линии относятся отец и мать наследодателя вместе с теми, с кем наследодатель объединяется матерью и отцом, а именно его братья и сестры и их потомство.
К третьей линии относятся бабушка и дедушка [наследодателя] вместе с сестрами и братьями родителей [наследодателя] и их потомством.
В четвертой линии к наследованию призываются только прадед и прабабка наследодателя (§ 731).
Если наследодатель имеет детей первой степени [родства], то им причитается все наследство; они могут быть как мужского, так и женского пола, они могут быть рождены как при жизни наследодателя, так и после его смерти. Несколько детей делят между собой наследство согласно их числу на равные части. Внуки [наследодателя], происходящие от [его] еще живущих детей, и [его] правнуки, происходящие от [его] еще живущих внуков, не имеют права наследования (§ 732).
Если ребенок наследодателя умер раньше него и у наследодателя остался внук, происходящий от этого его ребенка, то доля [наследства], которая причиталась бы этому умершему ребенку, причитается этому оставшемуся внуку полностью, а если осталось несколько внуков, то она причитается им в равных частях. Если равным образом один из этих внуков умер и после него [у наследодателя] остался правнук, то таким же образом доля [наследства, причитавшаяся внуку], делится между правнуками. Если у наследодателя имеются еще более отдаленные от него потомки, то распределение [наследства] между
ними осуществляется соразмерным образом согласно приведенным правилам (§ 733).
Таким же образом наследство распределяется не только тогда, когда наряду с внуками [наследодателя, происходящими от его умерших детей], имеются еще и живущие дети [наследодателя] или имеются более отдаленные потомки [наследодателя] наряду с его более близкими потомками, но и тогда, когда наследство должно быть распределено только между внуками от разных детей или между правнуками от разных внуков. Таким образом, оставленные каждым ребенком внуки и оставленные каждым внуком правнуки, сколько бы их ни было, не могут получить ни больше, ни меньше того, что получили бы умерший ребенок или умерший внук, если бы они остались в живых (§ 734).
Супруг наследодателя наряду с детьми наследодателя и их потомками является законным наследником трети наследства, наряду с родителями и братьями и сестрами наследодателя или дедушками и бабушками наследодателя - двух третей наследства. Если наряду с дедушками и бабушками имеются потомки умерших дедушек и бабушек, то сверх того супруг наследодателя получает от оставшейся трети наследства ту часть, которая причиталась бы потомкам умерших бабушки и дедушки. Такое же правило действует и в отношении той части наследства, которая причиталась бы потомкам умерших братьев и сестер. В остальных случаях супруг получает все оставшееся после смерти наследодателя имущество.
В часть наследства, причитающуюся супругу, следует включать все, что он получает согласно брачному договору или наследственному договору из имущества наследодателя (§ 757).
Если супруг был незаконно лишен наследства, то ему в качестве законной выделенной доли супруга в наследстве причитается право дальнейшего проживания в супружеском жилище, а также
относящиеся к супружескому домашнему хозяйству движимые вещи, если они необходимы для его дальнейшего ведения согласно существовавшим ранее условиям жизни [супругов] (§ 758).
Супруг, по вине которого расторгнут брак, не имеет права наследовать по закону и права на получение законной выделенной доли супруга в наследстве.
В праве наследовать по закону и в праве на получение законной выделенной доли супруга в наследстве пережившему супругу отказывается также тогда, когда наследодатель ко времени своей смерти был вправе подать иск о расторжении или отмене брака согласно Закону о браке от 6 июля 1938 г. и иск был подан, и в случае расторжения или отмены брака супруг считался бы виновным [в расторжении или отмене брака] (§ 759).
Австрийское законодательство предусматривает правила об обязательной доли в наследстве.
Лицами, которых наследодатель обязан упомянуть в последнем распоряжении, являются его дети, при их отсутствии - его родители, а также супруг (§ 762).
Под детьми согласно общим правилам (§ 42) понимаются также внуки и правнуки, а под родителями - также все бабушки и дедушки. При этом здесь нет различий между мужским и женским полом, между брачным и внебрачным рождением, как только для этих лиц вступит в силу право и порядок наследования по закону (§ 763).
Доля наследства, которую эти лица вправе требовать, называется обязательной долей [в наследстве]; сами же эти лица в этом отношении называются обязательными наследниками (§ 764).
В качестве обязательной доли каждому ребенку и супругу причитается половина того, что ему причиталось бы в случае наследования по закону (§ 765).
Отметим, что австрийское законодательство предусматривает возможность лишения ребенка наследства (§§ 768-773):
Ребенок может быть лишен наследства:
1) [отменен];
2) если он оставил наследодателя беспомощным в чрезвычайном бедственном положении;
3) если он вследствие совершения одного или нескольких умышленных уголовно наказуемых деяний приговорен к пожизненному или двадцатилетнему лишению свободы;
4) если он постоянно ведет образ жизни, предосудительный с точки зрения общественной морали.
По тем же причинам могут быть лишены наследства также и супруг и родители; супруг сверх того может быть лишен наследства и тогда, когда он грубо пренебрегает своей обязанностью по оказанию поддержки [другому супругу].
В целом обязательный наследник может быть лишен последним волеизъявлением права наследования обязательной доли также и вследствие совершения таких деяний, которые делают наследника согласно предписаниям § 540 - 542 недостойными права наследовать.
Причина лишения наследства, причем она может быть как выражена наследодателем, так и нет, должна быть всегда проявлена наследником и быть основана на тексте и смысле закона.
Лишение наследства отменяется только посредством прямого, совершаемого в установленной законом форме, отзыва.
Если при наличии очень обремененного долгами или расточительного обязательного наследника существует вероятное опасение того, что причитающаяся ему обязательная доля полностью или в большой части не достанется его детям, то он может быть лишен наследодателем обязательной доли, однако лишен таким образом, что обязательная часть предоставляется детям обязательного наследника.
В соответствии с параграфами 775-780 Кодекса, обязательный наследник, лишенный наследства без предусмотренных в § 768 - 773 условий, может потребовать причитающуюся ему обязательную долю полностью и, если он был ущемлен в чистой сумме обязательной доли, потребовать ее восполнения.
b) в случае полного неупоминания
Если из нескольких детей, о существовании которых наследодателю было известно, один обойден молчанием, то он может требовать лишь обязательной доли.
Однако если из обстоятельств может явствовать, что умолчание об одном из детей вызвано только тем, что наследодателю не было известно о его существовании, то обойденный молчанием ребенок не обязан довольствоваться обязательной долей, но также может потребовать такую же долю наследства, которая причитается обязательному наследнику с самой малой долей; однако если наследником назначен единственный из оставшихся обязательных наследников или все оставшиеся обязательные наследники призываются к наследованию равных долей, то он может потребовать равную [с ними] долю в наследстве.
Если наследодатель имеет единственного обязательного наследника и он обходит его молчанием вследствие указанного выше заблуждения или у бездетного наследодателя только после [совершения] последнего волеизъявления появляется обязательный наследник, в отношении которого не принято заблаговременного распоряжения, то соразмерным образом уплачиваются только завещательные отказы, предназначенные для публичных учреждений, для оплаты оказанных услуг или завещательные отказы, предназначенные для благочестивых намерений, и при этом в размере, не превышающем четвертой части чистого размера оставшегося после смерти наследодателя имущества, а все другие распоряжения в [рамках
объявленной] последней воли полностью теряют свою силу. Однако если обязательный наследник умирает ранее наследодателя, то они снова приобретают свою силу.
Если ребенок умирает ранее наследодателя и оставляет потомков, то эти обойденные молчанием потомки в отношении права наследования вступают на место [умершего] ребенка.
Потомки умершего ранее наследодателя обязательного наследника, чья обязательная доля была уменьшена, могут требовать только уменьшенную обязательную долю.
Потомки лишенного наследства ребенка вправе потребовать лишь обязательную долю, но только в случае, если лишенный наследства наследник пережил наследодателя.