Рассмотрим законодательство Нидерландов о наследовании по закону.

До 2003 года действовал Закон о наследовании, который был принят в 1838 году. Так, переживший супруг наследовал лишь в случае, когда отсутствовали члены семьи покойного до 12-ой степени, которые наследовали бы по закону.

В новом законе о наследовании предусматривается, что в случае смерти супруга, у которого есть жена и дети, не оставившего никаких распоряжений относительно своего имущества, то применяется голландский Закон о наследовании, и имеет место раздел имущества по закону. В этом случае вдова наследует обычную долю имущества, но получает все его состояние. Дети должны ждать до ее смерти (или банкротства и тому подобных событий), пока они не получат своей доли в наследстве. Вдова и дети могут заключить соглашение по поводу наследства.

В отношении детей установлены специальные правила. Дети вправе просить мать передать им имущество, оставшееся от отца, когда

она вступит в новый брак или зарегистрированное сожительство. В этом случае дети получат их долю в наследстве от отца. Дети также могут попросить долю бизнеса покойного, уплатив за это разумную цену. Для заключения такой сделки наследодатель должен находиться в правлении компании и иметь в собственности большинство долей компании один или вместе с другими членами правления. Ребенок, обладающий правом на покупку доли, должен состоять в правлении компании на день смерти наследодателя или должен занять его место в правлении, которое становится свободным после смерти последнего. Допускается в судебном порядке оплата в рассрочку или после определенного периода. И в тех случаях, когда умерший не создал никаких условий для передачи долей в бизнесе своим детям, они в силу закона имеют право принять доли в обмен на оплату стоимости долей (при необходимости в рассрочку), если они уже управляют бизнесом на момент смерти отца.

Закон о наследовании предусматривает и правила об обязательных наследниках. Дети умершего в случае, когда они не получат их установленную законом долю, признаются обязательными наследниками. Обязательная доля составляет около половины доли, на которую ребенок имеет право (равная доля с другими детьми и пережившим супругом, так называемая legitimaire massa).

В случае, когда обязательные наследники получат меньше той доли, которая установлена для них законом, например, из-за права узуфрукта их матери, вправе просить, чтобы мать выплатила им оставшуюся часть. Они могут потребовать оплату и от других лиц, которые получили имущество по завещанию, что повлекло уменьшение их доли.

Если только один ребенок получил меньше своей установленной доли, а другой получил полную долю, тогда он вправе попросить, чтобы его брат или сестра выплатили ему остающуюся часть.

Отметим, что остается различие между детьми, которые имеют правовые связи с матерью или другим родителем и теми, у кого есть только мать. Ребенок всегда имеет правовую связь с матерью, которая его родила.

Таким образом, законодательство Нидерландов о наследовании предусматривает особенности наследования наследства ребенком. Однако правовой механизм явно несовершенен. Права ребенка при наследовании по закону обременяется правами других лиц, а также размером получаемой доли. Правила об обязательной доли также могут быть осуществлены ребенком лишь в случае, если он не получил наследство по другим основаниям.

Теперь исследуем Гражданский Кодекс Франции от 21.03.1804г. (с изм. и доп. на 01.09.2011г.)¹.

Титул I регламентирует наследование. Данный титул изложен в редакции закона № 2006-728 от 23.06.2006г. с последующими изменениями. Во Франции возможно наследование по завещанию и по закону (ст. 721 ГК Франции). Как и в РФ, во Франции к наследованию призываются и дети, зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми (ст. 725 ГК Франции). Французское законодательство не исключает из числа наследников детей лица, лишенного права наследовать (ст.

В соответствии со ст. 734 Кодекса Франции, отсутствие супруга, имеющего право наследования, родственники призываются к наследованию в следующем порядке:

1. Дети и их родственники по нисходящей линии;

¹ Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона).- М.: Инфотропик Медиа, 2012. С. 4 - 592.

2. Отец и мать; братья и сестры и родственники этих последних по нисходящей линии;

3. Родственники по восходящей линии, кроме отца и матери;

4. Родственники по боковым линиям, кроме братьев и сестер и родственников по нисходящей линии этих последних;

Каждая из этих четырех категорий является очередью наследников, которая исключает последующие, таким образом, действует принцип очередности.

Дети или их родственники по нисходящей линии наследуют без различий пола и первородства, даже если они родились от разных браков (ст. 735 ГК Франции). Ребенок по отношению к отцу и матери состоит в I степени родства (ст. 743 ГК Франции).

Если у супруга, умершего ранее, останутся дети или родственники по нисходящей линии, переживший супруг получает, по своему выбору, узуфрукт на все имеющееся имущество или право собственности на одну четвертую часть имущества, если все дети происходят от обоих супругов, и право собственности на одну четвертую часть имущества - при наличии одного ребенка или нескольких детей, которые не происходят от обоих супругов (ст. 757 ГК Франции).

Анализируя наследственное законодательство РФ, стран СНГ, Австрии, Нидерландов, Франции, можно сделать следующие выводы: ребенок призывается к наследованию по завещанию, по закону и имеет право на обязательную долю. В отличие от законодательства РФ, австрийское законодательство наделяет ребенка в возрасте от 14 до 18 лет правом на составление завещания перед судом или нотариусом. Французское законодательство право ребенка на наследство по закону обременяет правом на наследство пережившего супруга.

Нам представляется, что отечественное законодательство необходимо дополнить положениями о пересмотре очередности

наследования по закону, исключив из числа наследников 1ой очереди пережившего супруга, если он и наследодатель состояли в браке менее 10 лет ко дню открытия наследства. Требует пересмотра и положение о размере обязательной доли ребенка. Во второй главе об этом будет изложено подробно.