Особенности осуществления некоторых наследственных прав ребенка по закону и по завещанию.

Непосредственно наследованию по закону посвящена глава 63 ГК РФ. Отдельные вопросы наследования по закону урегулированы и другими нормами раздела V части 3 ГК РФ и Основ законодательства РФ о нотариате (утв.

Разъяснения по поводу наследования по закону даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2012 N 9 "О судебной практике по делам о наследовании"².

Вместе с тем, нам представляется, как отмечалось ранее, что действующее в настоящее время законодательство недостаточно урегулировало наследственно-правовой статус ребенка и специфику осуществления им прав при наследовании по закону.

¹ Ручкина Г.Ф., Курков П.А. Восстановление срока для принятия наследства: проблемы правоприменения // Нотариус. 2010. № 2. С. 2-7.

² "Бюллетень Верховного Суда РФ". 2012. N 7.

В правоприменительной деятельности нотариусов и судов отсутствует единство в применении некоторых норм о наследовании с участием ребенка.

Отметим, что наследование по закону предусматривает очередность наследников; равенство их долей, за некоторыми исключениями; «самостоятельность» ребенка, «множественность» субъектного состава на стороне ребенка; «заменимость» ребенка в наследственном правоотношении; наследование по праву представления; наследование усыновленным ребенком, обязательную долю ребенка в наследстве; принятие ребенком наследства; охрану его прав при разделе наследства и многие другие вопросы, которые в целом свидетельствуют о наследственно-правовом статусе ребенка и его наследственно-правовом положении.

Нам видится, что законодательство РФ, по меньшей мере, несправедливо определяет размер доли ребенка при наследовании по закону, уравнивая его с пережившим супругом. Помимо супружеской доли переживший супруг наравне с родственниками по происхождению призывается к наследованию в качестве наследника I очереди и имеет право на такую же долю, как и ребенок наследодателя. Законодательство тем самым ущемляет право ребенка на наследство при наследовании по закону. Переживший супруг привлекается к наследованию независимо от времени пребывания в браке. Не случайно получили распространение в РФ мошеннические, предпринимательские, мнимые и фиктивные браки¹. Одной из целей которых является наследование после смерти супруга. Кроме того, в науке семейного права учеными по-разному понимается продолжительность, непродолжительность брака: от года до пяти лет.²

¹ Беспалов А.Ю. Недействительность брака по семейному законодательству Российской Федерации. Автореф. дис.к.ю.н., М., 2013.

² Королев Ю.А. Постатейный комментарий к Семейному кодексу РФ. М.: Юстицинформ, 2003; Постатейный комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации / В.В. Андропов, Н.Г. Валеева, Е.С. Гетман и др.; под ред. П.В.

Нам представляется, что пребывание в браке менее десяти лет в нормальной ситуации есть непродолжительный период брака. Мы исходим из полноценной, стабильной семьи, созданной пожизненно.

Для восстановления справедливости необходимо пересмотреть ст. 1142 ГК РФ, наделить пережившего супруга правом на призвание к наследованию по закону I очереди лишь в случае пребывания в браке не менее 10 лет. Во всех других случаях переживший супруг привлекается к наследованию в качестве наследника 6 очереди. Часть 1 ст. 1142 ГК РФ необходимо изложить в следующей редакции:

«наследниками первой очереди по закону являются дети и родители наследодателя. Супруг наследодателя призывается к наследованию по закону наряду с наследниками I очереди лишь в случае, если состоял в браке с наследодателем не менее 10 лет».

Часть 2 ст. 1145 ГК РФ дополнить после слов «…и дети его двоюродных дедушек и бабушек (двоюродные дяди и тети)» словами

«переживший супруг наследодателя, с которым наследодатель состоял в браке менее 10 лет».

Несправедливым является и правило о размере обязательной доли ребенка и других иждивенцев. Согласно ст. 1149 ГК РФ, ребенок наряду с другими иждивенцами, в том числе пережившим супругом, а также иными лицами, не относящимися к родственникам, имеет право на обязательную долю в размере не менее половины доли, которая причиталась бы ему при наследовании по закону. Обязательная доля ребенка не может быть равной обязательной доле иных лиц, не относящихся к родственникам. Нам видится, что обязательная доля других лиц должна быть меньше обязательной доли ребенка и

Крашенинникова. М.: Статут, 2006.; Постатейный комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации и Федеральному закону "Об опеке и попечительстве" / В.В. Андропов, Н.Г. Валеева, Е.С. Гетман и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2010.; Головистикова А.Н., Грудцына Л.Ю., Малышев В.А., Спектор А.А. Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2008.

составлять не менее ¼ доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону. Обязательная доля ребенка не может быть меньше 2/3 от доли, установленной при наследовании по закону.

Ч. 1 ст. 1149 ГК РФ следует изложить в следующей редакции:

«Ребенок, а также совершеннолетние нетрудоспособные дети и родители наследодателя, подлежащие призванию к наследованию на основании п. 1 и 2 ст. 1148 настоящего кодекса, наследуют независимо от содержания завещания не менее 2/3 доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону. Нетрудоспособный супруг наследодателя, а также иные нетрудоспособные иждивенцы наследодателя, подлежащие призванию к наследованию на основании п.

Следует обратить внимание и на следующие проблемы.

Как отмечалось в главе 2, ныне действующее в РФ семейное и административное законодательство не предусматривают установление происхождения детей, зачатых и родившихся после смерти лица, чей генетический материал использовался; детей, зачатых и родившихся в результате анонимного донорства; детей, родившихся с использованием генетического материала иностранца или одинокого мужчины, т.е. лиц, не обладающих правом на участие в отношениях по поводу применения методов вспомогательных репродуктивных технологий. Статья 55 Федерального закона от 21.11.2011 N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации"¹ наделяет правом на участие в отношениях, возникающих в связи с применением вспомогательных репродуктивных технологий, мужчину и женщину, как состоящих, так и не состоящих в браке, и одинокую женщину. Об одиноких мужчинах, иностранцах, о посмертной

¹ "Собрание законодательства РФ". 2011. N 48. Ст. 6724.

репродукции, анонимном донорстве, влекущих возникновение родительских и иных прав, в данной статье правил не содержится.

Такое положение явно не отвечает интересам родившегося ребенка и ставит детей в неравное правовое положение, лишает детей права наследовать. Разве можно признать такое законодательство отвечающим Конвенции ООН О правах ребенка, Европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод? В такой ситуации видится один выход: установить правила, предусматривающие установление происхождения детей, зачатых и родившихся после смерти лиц, чей генетический материал использовался, зачатых и родившихся в результате анонимного донорства; зачатых и родившихся с использованием генетического материала иностранца или одинокого российского мужчины.

Судебная практика свидетельствует о том, что одинокие мужчины, принявшие участие в подобных отношениях, признаются отцами в отношении родившихся детей. Так, решением Хамовнического районного суда г.Москвы от 15 февраля 2013 года удовлетворен иск одинокого мужчины С.В.П., который признан отцом и единственным родителем ребенка женского пола, рожденного 04 декабря 2012 года суррогатной матерью Д.Ш.Г. Хамовнический отдел ЗАГС Управления ЗАГС г.Москвы обязан судом произвести государственную регистрацию рождения ребенка женского пола, рожденного 04 декабря 2012 года суррогатной матерью Д.Ш.Г., указав в графе «отец» - С.В.П., в графе «мать» - «неизвестна». Аналогичные решения приняты Головинским районным судом г.Москвы 20.03.2013г. и Перовским районным судом г.Москвы 25.03.2013г.¹

Вместе с тем, наследование детей, зачатых и родившихся после смерти лиц, чей генетический материал использовался, по отношению

¹ Архив Хамовнического районного суда г.Москвы. Дело № 2-497/13; архив Головинского районного суда г.Москвы. Дело № 2-1251/13; архив Перовского районного суда г.Москвы. Дело № 2-2023/1-2013.

к этим лицам следовало бы ограничить сроком рождения ребенка после смерти лица в виде 1 года. За рамками этого срока вряд ли будет возможно наследование по причине несохранения наследства, принятия его другими лицами и по иным причинам.

Анонимное донорство лишает ребенка всех наследственных прав. Надо полагать, что возможно раскрытие имени лица, чей генетический материал использован анонимно, в месячный срок со дня рождения ребенка, либо следует создать фонд, в том числе обеспечивающий содержание детей, родившихся с использованием анонимного генетического материала. Такой фонд может быть создан за счет средств, полученных в результате использования природных ресурсов РФ как общенародного достояния; средств, полученных за счет штрафа как уголовного наказания лиц, осужденных за взяточничество и преступления против семьи и несовершеннолетних.

Однако, отметим, что Верховный Суд РФ решением от 13.01.2011 N ГКПИ10-1601 отказал Н.Т.В. в удовлетворении заявления о признании частично недействующим пункта 6 Инструкции по применению методов вспомогательных репродуктивных технологий, утв. Приказом Минздрава РФ от 26.02.2003 N 67, указав в решении следующее: «Согласно статье 35 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22 июля 1993 г. N 5487-1 (далее - Основы законодательства) каждая совершеннолетняя женщина детородного возраста имеет право на искусственное оплодотворение и имплантацию эмбриона. Искусственное оплодотворение женщины и имплантация эмбриона осуществляются в учреждениях, получивших лицензию на медицинскую деятельность, при наличии письменного согласия супругов (одинокой женщины). Сведения о проведенных искусственном оплодотворении и имплантации эмбриона, а также о

личности донора составляют врачебную тайну. Женщина имеет право на информацию о процедуре искусственного оплодотворения и имплантации эмбриона, о медицинских и правовых аспектах ее последствий, о данных медико-генетического обследования, внешних данных и национальности донора, предоставляемую врачом, осуществляющим медицинское вмешательство.

Из приведенных законоположений видно, что искусственное оплодотворение одинокой женщины в учреждениях, получивших лицензию на медицинскую деятельность, возможно лишь при наличии ее письменного согласия на применение в отношении нее методов ВРТ. При этом информация о личности донора законодателем отнесена к врачебной тайне, предоставление которой без согласия гражданина допускается лишь в случаях, предусмотренных статьей 61 Основ законодательства. Перечень информации о доноре, которую может получить женщина, обратившаяся за оказанием специализированной медицинской помощи с применением ВРТ, статьей 35 Основ законодательства ограничен данными его медико-генетического обследования, внешними данными и национальностью. В свою очередь донор также не имеет права на информацию о результатах использования его биологического материала и его письменного согласия на применение метода искусственного оплодотворения не требуется.

Женщина, обращаясь в медицинское учреждение с целью искусственного оплодотворения, вступает в правоотношения с данным учреждением, которое заранее предупреждает ее о том, что донор не берет на себя родительские обязанности по отношению к будущему ребенку. Донор также вступает в правоотношения с медицинским учреждением, которое с момента сдачи биологического материала приобретает на него все права и несет ответственность за его использование в медицинских целях.

Таким образом, женщина, родившая ребенка в результате искусственного оплодотворения, и донор не вступают друг с другом в какие-либо правоотношения, в связи с чем положения статьи 49 Семейного кодекса Российской Федерации об установлении отцовства в судебном порядке к данным случаям неприменимы и такой донор не может быть признан отцом ребенка, зачатого с применением ВРТ.

Соответственно отсутствует какое-либо противоречие пункта 6 Инструкции и статье 80 названного Кодекса, регулирующей обязанности родителей по содержанию несовершеннолетних детей, а также части 2 статьи 19 Конституции Российской Федерации, гарантирующей равенство прав и свобод человека и гражданина.

Согласно пункту 1 статьи 5 Основ законодательства к полномочиям федеральных органов государственной власти в области охраны здоровья граждан относится принятие и изменение федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации в области охраны здоровья граждан, надзор и контроль за их соблюдением и исполнением. Действовавшим на момент принятия Инструкции Положением о Министерстве здравоохранения Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 29 апреля 2002 г. N 284, было определено, что указанное Министерство является федеральным органом исполнительной власти, проводящим государственную политику и осуществляющим управление в сфере здравоохранения (пункт 1), и наделено полномочиями по изданию в установленном порядке в пределах его компетенции нормативных правовых актов (пункт 7). Следовательно, утверждая Инструкцию, Министерство здравоохранения Российской Федерации не вышло за пределы своих полномочий»¹.

¹ Справочно-правовая система Консультант плюс. Решение Верховного Суда РФ от 13.01.2011 N ГКПИ10-1601 .

более позднюю дату не устраняла бы угрозы, исходящей для ребенка из утраты родительской ответственности матери.

По поводу соблюдения статьи 14 Конвенции во взаимосвязи со статьей 8 Конвенции. Настоящее дело отличается от дела "E.B. против Франции" (E.B. v. France) , которое касалось отказа в удовлетворении требования о разрешении на усыновление одинокой гомосексуалисткой, поскольку заявительницы в настоящем деле жаловались на отказ в удовлетворении требования о простом усыновлении. Так как заявительницы не состояли в браке, они не могли разделить родительскую ответственность. Соответственно, в настоящем деле правовые последствия простого усыновления противоречили бы интересам ребенка, поскольку усыновление повлекло бы передачу родительских прав приемной родительнице, тогда как биологическая мать была бы лишена своих прав, несмотря на то, что она намеревалась продолжать воспитывать своего ребенка. Что касается вопроса о медицинском содействии в зачатии с привлечением анонимного донора, оно допускалось во Франции только для бесплодных пар противоположного пола, что несопоставимо с ситуацией заявительниц. Отсюда следует, что французское законодательство по данному предмету не могло считаться порождающим различие в обращении в ущерб заявительницам.

Что касается вопроса о правовой ситуации заявительниц, которые не имели права вступать в брак, но заключили соглашение о гражданском партнерстве, сопоставимом с положением женатых пар, Конвенция не обязывает власти государств-участников обеспечивать однополым парам возможность брака. Если государства предоставляют однополым парам альтернативные средства правового признания, они пользуются некими пределами усмотрения относительно конкретного создаваемого статуса (см. Постановление Европейского Суда по делу "Шальк и Копф против Австрии" ). Брак создает специальный

статус для тех, кто его заключает. Осуществление права на заключение брака гарантировано статьей 12 Конвенции и порождает социальные, личные и правовые последствия. Таким образом, правовая ситуация заявительниц не может считаться сравнимой с семейными парами в части усыновления второй заявительницей.

При рассмотрении ситуации заявительниц в сопоставлении с лицами противоположного пола, заключившими гражданское партнерство, Европейский Суд отметил, что последним также запрещалось простое усыновление. Соответственно, заявительницы не подверглись дискриминации по признаку их сексуальной ориентации.

Ввиду основополагающей цели статьи 365 Гражданского кодекса, регулирующей передачу родительских прав в случае простого усыновления, отсутствовало оправдание только на основе оспаривания применения этого положения, обеспечивающее установление двойной родительской связи с ребенком.

По делу требования статьи 14 Конвенции нарушены не были (вынесено шестью голосами "за" и одним - "против")»¹.

Что касается иностранцев, то следовало бы устанавливать родительские права этих лиц по отношению к ребенку, родившемуся с использованием их генетического материала на территории РФ.

Осуществление предлагаемых нами мер будет свидетельствовать о равенстве всех детей и станет гарантией материальной обеспеченности родившегося ребенка до его совершеннолетия. Кроме того, каждый ребенок будет обладать наследственными правами насколько это возможно.

Остановимся на особенностях осуществления ребенком права на завещательный отказ. В соответствии со ст. 1137 ГК РФ, завещатель вправе возложить на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону исполнение за счет наследства какой-либо

¹ "Бюллетень Европейского Суда по правам человека", 2012, N 9.

обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей), которые приобретают право требовать исполнения этой обязанности (завещательный отказ).

Завещательный отказ должен быть установлен в завещании.

Содержание завещания может исчерпываться завещательным отказом. Предметом завещательного отказа может быть передача отказополучателю в собственность, во владение на ином вещном праве или в пользование вещи, входящей в состав наследства, передача отказополучателю входящего в состав наследства имущественного права, приобретение для отказополучателя, и передача ему иного имущества, выполнение для него определенной работы или оказание ему определенной услуги либо осуществление в пользу отказополучателя периодических платежей и тому подобное.

В частности, на наследника, к которому переходит жилой дом, квартира или иное жилое помещение, завещатель может возложить обязанность предоставить другому лицу на период жизни этого лица или на иной срок право пользования этим помещением или его определенной частью.

При последующем переходе права собственности на имущество, входившее в состав наследства, к другому лицу право пользования этим имуществом, предоставленное по завещательному отказу, сохраняет силу.

К отношениям между отказополучателем (кредитором) и наследником, на которого возложен завещательный отказ (должником), применяются положения настоящего Кодекса об обязательствах, если из правил настоящего раздела и существа завещательного отказа не следует иное.

Право на получение завещательного отказа действует в течение трех лет со дня открытия наследства и не переходит к другим лицам. Однако отказополучателю в завещании может быть подназначен другой

отказополучатель на случай, если назначенный в завещании отказополучатель умрет до открытия наследства или одновременно с наследодателем, либо откажется от принятия завещательного отказа или не воспользуется своим правом на получение завещательного отказа, либо лишится права на получение завещательного отказа в соответствии с правилами пункта 5 статьи 1117 настоящего Кодекса.

Согласно ст. 138 ГК РФ, наследник, на которого завещателем возложен завещательный отказ, должен исполнить его в пределах стоимости перешедшего к нему наследства за вычетом приходящихся на него долгов завещателя. Если наследник, на которого возложен завещательный отказ, имеет право на обязательную долю в наследстве, его обязанность исполнить отказ ограничивается стоимостью перешедшего к нему наследства, которая превышает размер его обязательной доли. Если завещательный отказ возложен на нескольких наследников, такой отказ обременяет право каждого из них на наследство соразмерно его доле в наследстве постольку, поскольку завещанием не предусмотрено иное.

Если отказополучатель умер до открытия наследства или одновременно с завещателем, либо отказался от получения завещательного отказа (статья 1160) или не воспользовался своим правом на получение завещательного отказа в течение трех лет со дня открытия наследства, либо лишился права на получение завещательного отказа в соответствии с правилами статьи 1117 настоящего Кодекса, наследник, обязанный исполнить завещательный отказ, освобождается от этой обязанности, за исключением случая, когда отказополучателю подназначен другой отказополучатель.

Ребенок может быть в качестве отказополучателя и в качестве наследника, обязанного исполнить завещательный отказ.

Являясь отказополучателем, ребенок осуществляет право, предусмотренное завещательным отказом, в зависимости от возраста и

психического состояния здоровья самостоятельно, либо с участием законных представителей, либо через законных представителей и иных лиц.

От имени ребенка, не достигшего возраста 14 лет, действуют его законные представители, либо органы опеки и попечительства. Ребенок, достигший возраста 14 лет, совместно с законным представителем, вправе требовать исполнения завещательного отказа.

В том случае, когда ребенок является наследником, и на него возложен завещательный отказ, исполнение предмета завещательного отказа возлагается на законного представителя ребенка, не достигшего 14 лет, либо на ребенка и его законного представителя по достижении ребенком 14 лет. Обязанности исполняются за счет наследства. Нам представляется, что необходимо во всех случаях контроль за осуществлением права ребенка на завещательный отказ возложить на органы опеки и попечительства. Орган опеки и попечительства должен быть извещен о такой ситуации нотариусом.

Ныне действующее законодательство не допускает восстановления пропущенного срока на осуществление завещательного отказа. Нам представляется, что истекший срок для осуществления права на завещательный отказ должен быть восстановлен по причине несовершеннолетия ребенка, выступающего в этом случае в качестве препятствия осуществления этого права. Законные представители в такой ситуации действовали недобросовестно. Возможен и иной подход. Истечение срока для осуществления права ребенка на завещательный отказ по вине законного представителя в случаях, когда срок не восстановлен, должно повлечь ответственность законного представителя возместить ребенку стоимость предмета завещательного отказа. Данное положение следовало бы предусмотреть в ст. 1137 ГК РФ.

Одним из прав, осуществляемых ребенком, является право на принятие наследства. Принятие наследства рассматривается как односторонняя сделка¹ и как производный способ возникновения вещных и иных прав², в отношении которых законодательство допускает правопреемство.

По мнению Б.А. Булаевского принятие наследства есть презумпция, подлежащая применению в наследственных правоотношениях³.

Право на принятие наследства – субъективное право ребенка как участника наследственного правоотношения.

Об особенностях осуществления права ребенка на принятие наследства указывают многие ученые, в частности Ю.Ф. Беспалов, Б.А. Булаевский, П.С. Никитюк, М.С. Абраменков, Н.В. Летова и другие.

В соответствии со ст. 1153 ГК РФ принятие наследства осуществляется, во-первых, подачей по месту открытия наследства нотариусу или уполномоченному в соответствии с законом выдавать свидетельства о праве на наследство должностному лицу заявления наследника о принятии наследства либо заявления наследника о выдаче свидетельства о праве на наследство; во-вторых, путем совершения действий, свидетельствующих о фактическом принятии наследства.

Подача заявления возможна как лично наследником, так и через представителя при наличии доверенности на совершение такого действия. Для принятия наследства законным представителем доверенность не требуется.

¹ Никитюк П.С. Наследственное право и наследственный процесс (проблемы теории и практики). Кишинев: Штиинца, 1973. С. 182; Лайко Л.В. Приобретение наследства, принятие наследства и вступление в наследство: о терминологии в наследственном праве, доктрине и практике // Наследственное право. 2008. N 2. С. 17.и другие.

² Беспалов Ю.Ф. Наследственное право: учебное пособие. - М.: Ось-89, 2009. С. 27.

³ Булаевский Б.А. Презумпции как средства правовой охраны интересов участников наследственных правоотношений // Наследственное право. 2012. N 1. С. 7 - 12.

Последнее положение нуждается в уточнении поскольку создает неясности. Надо полагать, что не на принятие наследства законным представителем, а на подачу заявления не требуется доверенность.

Наследником является не законный представитель, а ребенок. Законный представитель в силу закона действует от имени ребенка. Такой позиции придерживаются и другие ученые.

Так, С.Н. Котарев, О.В. Котарева указывают, что от имени лиц, которые в силу возраста или состояния здоровья лишены возможности самостоятельно осуществлять свои права, вправе принять наследство их законные представители. Речь идет о малолетних (детях в возрасте до 14 лет), а также о лицах, признанных судом недееспособными. От имени первых принять наследство вправе их родители (усыновители) или опекуны (ст. 28 ГК РФ), а от имени вторых - только опекуны (ст. 29 ГК РФ)¹.

Осуществление права ребенка на принятие наследства, указанными способами имеет особенности. Рассмотрим эти особенности.

С учетом положений ст.ст. 21, 26, 27, 28, 1153, 1166, 1167 ГК РФ, ст. 62, 70 Основ законодательства РФ о нотариате ребенок, приобретший полную гражданскую дееспособность путем вступления в брак до достижения брачного возраста, ребенок, признанный эмансипированным, вправе самостоятельно либо через представителя на основании выданной доверенности подать нотариусу или иному уполномоченному лицу соответствующее заявление.

Ребенок в возрасте от 14 до 18 лет может подать заявление с согласия законного представителя, выполняющего функции попечителя. В этом случае право на принятие ребенком наследства обременяется согласием законного представителя.

¹ Котарев С.Н., Котарева О.В. Осуществление наследственных прав недееспособных и ограниченно дееспособных граждан // Наследственное право. 2011. N 2. С. 27 - 33.

Надо полагать, что такое согласие должно быть выражено в письменной форме в виде соответствующей надписи на заявлении несовершеннолетнего либо в виде отдельного письменного заявления о согласии. Заявление о согласии должно быть подписано лично законным представителем в присутствии нотариуса, а если такое заявление подается через несовершеннолетнего наследника, оно должно быть удостоверено по правилам, установленным ст.ст. 185, 1153 ГК РФ.

В случае, когда заявление и согласие подаются законным представителем, заявление несовершеннолетнего ребенка также должно быть удостоверено по тем же правилам.

В такой ситуации субъект - наследник для реализации своего права действует одновременно с законным представителем.

Нам представляется, что в случае несогласия законного представителя на подачу ребенком заявления, уклонения от дачи согласия или выражения своего мнения, нотариус обязан известить об этом орган опеки и попечительства, который по правилам, установленным ст.64 СК РФ, ст.ст. 37, 1167 ГК РФ назначает ребенку представителя на период осуществления ребенком права на принятие наследства либо непосредственно представляет ребенка. Орган опеки и попечительства либо представитель в таком случае заменяют законного представителя. С представителем в течение десяти дней с момента установления уклонения законного представителя от дачи согласия на подачу заявления или несогласия на подачу заявления о принятии наследства заключается договор о представительстве прав и интересов ребенка. Условия договора определяются интересами ребенка. До назначения представителя указанные полномочия исполняют органы опеки и попечительства.

Соответствующее дополнение следовало бы внести в ст. 1153 РФ.

Наконец, рассмотрим ситуацию, когда ребенок не достиг возраста 14 лет. Ребенка в таком случае заменяет законный представитель. Если законный представитель уклоняется от выражения своего мнения либо не станет подписывать заявление, необходимо действовать по тому же механизму, который предложен нами для осуществления права несовершеннолетнего ребенка.

Другой способ принятия наследства – совершение действий, свидетельствующих о фактическом принятии наследства может быть осуществлен ребенком во всех случаях самостоятельно. В ч. 2 ст. 1153 ГК РФ указаны действия, свидетельствующие о фактическом принятии наследства.

Более полно они представлены в п.36 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2012 N 9 «О судебной практике по делам о наследовании»¹.

Отдельные из них могут быть совершены ребенком в возрасте от 14 до 18 лет. К данным действиям можно отнести:

- вселение ребенка-наследника в принадлежавшее наследодателю жилое помещение или проживание в нем на день открытия наследства;

- обработка наследником земельного участка и др.

Не исключается фактическое принятие наследства ребенком в возрасте до 14 лет его законными представителями, действующими от имени ребенка. В тех случаях, когда законные представители уклоняются от фактического принятия наследства от имени ребенка необходимо таким правом наделить органы опеки и попечительства либо представителя, назначенного ребенку по правилам ст. 64 СК РФ, ст.ст 37, 1167 ГК РФ, с заключением соответствующего договора.

Если органам опеки и попечительства не будет известно об открытии наследства с участием несовершеннолетнего ребенка следовало бы срок для принятия наследства для ребенка увеличить до

¹ "Бюллетень Верховного Суда РФ", N 7, июль, 2012.

4х лет - на срок, соответствующий возрасту ребенка от 14 до 18 лет или считать это обстоятельство уважительной причиной для восстановления срока для принятия наследства и не признавать так называемых добросовестных приобретателей таковыми.

Г.Ф. Шершеневич полагал, что принимая наследство, наследники выражают намерение «…вступить во все юридические отношения, составляющие в совокупности наследство»¹.

По мнению М.С. Абраменкова, действия фактического характера наследников лишь тогда будут считаться действиями по принятию наследства, когда они отражают его намерение стать правопреемником умершего².

В.Н. Гаврилов пишет: «принятие наследства малолетними и недееспособными, которые в силу возраста или состояния психического здоровья лишены возможности понимать значение своих действий или руководить ими, согласно ст. 28, 29 и 32 ГК осуществляется в интересах подопечных их родителями (опекунами) без доверенности, однако нотариус проверяет, является ли лицо, которое подает заявление о принятии наследства, законным представителем. При этом, несмотря на то, что в данных случаях воля представителя по закону либо заменяет, либо дополняет собой волю наследника, это не меняет собой характера акта принятия наследства: он всегда остается односторонней сделкой»³.

Данные выводы мы понимаем как условие принятия наследства. Если согласиться с такой позицией, то надо признать указанный способ принятия наследства недоступным для ребенка в возрасте, когда он не осознает такое действие и не может выражать свое намерение исходя из возраста.

¹ Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. Тула: Автограф, 2001. С. 679.

² Абраменков М.С. Правовой механизм принятия наследства // Нотариус. 2012. N 3

³ Гаврилов В.Н. Формальный способ принятия наследства по российскому законодательству // Нотариус. 2011. N 4. С. 23 - 27.

Мы полагаем, что для совершения ребенком действий, свидетельствующих о фактическом принятии наследства не требуется соблюдение такого условия. Фактическое принятие наследства ребенком не может быть обременено осознанием такого действия. Таким образом фактическое принятие наследства ребенком возможно независимо от осознания ребенком этого действия. Неосведомленность ребенка об открытии наследства не исключает фактическое принятие им наследства: проживание в жилом помещении, относящимся к наследству; пользование наследственным имуществом; совершение иных действий по фактическому принятию наследства. Иное ставило бы ребенка в неравное положение с совершеннолетним гражданином и исключало бы использование ребенком одного из способов принятия наследства – фактическое принятие. Фактическое принятие наследства ребенком удостоверяется совместным заключением органов опеки и попечительства и уполномоченного по правам ребенка в соответствующем субъекте РФ.

Надо полагать, что ст. 1153 ГК РФ следует дополнить пунктом, который изложить в следующей редакции: «В случае противоречий между интересами законного представителя и ребенка, при уклонении законного представителя ребенка от исполнения своих полномочий и в иных случаях недобросовестности органы опеки и попечительства обязаны назначить ребенку представителя на период осуществления его наследственных прав, заключив с ним в течение десяти дней с момента выявления противоречий, иного недобросовестного поведения законного представителя договор о представительстве прав и интересов ребенка. Условия договора определяются интересами ребенка. До назначения представителя данные полномочия исполняют непосредственно органы опеки и попечительства». Такая мера позволит эффективно осуществлять права ребенка. Представитель

может исполнять эти обязанности возмездно, за счет законных представителей, либо безвозмездно.

В юридической литературе обсуждается вопрос об ответственности наследников по долгам наследодателя¹.

В настоящей работе полагаем необходимым исследовать вопрос об ответственности законных представителей и иных лиц, участвующих в осуществлении наследственных прав ребенка.

Ответственность законных представителей состоит во временном отстранении их от содействия и помощи ребенку в осуществлении его наследственных прав. В данном случае она выражается в приостановлении осуществления права законных представителей представлять интересы ребенка в наследственном правоотношении. Эта мера одновременно ограничивает права законных представителей. Кроме того, ответственность законных представителей и иных лиц возможна в форме возмещения ребенку убытков, вызванных недобросовестностью этих лиц. Размер убытков определяется уполномоченным органом в зависимости от обстоятельств каждого отдельного дела.

Утрачивая право на наследство, ребенок лишается имущественного права, не получает того, что должен был получить.

В осуществлении наследственных прав ребенка сроки и исковая давность имеют как практическое, так и теоретическое значение.

Анализируя законодательство, регламентирующее наследственные правоотношения, можно сделать вывод о том, что сроки в наследственном праве охватывают все его институты и являются основанием возникновения, изменения, прекращения наследственных

¹ Блинков О.Е. Ответственность наследников по долгам наследодателя (практические соображения) // Нотариус. 2004. № 1 С. 30-37; Костюченко Н.Н. Вопросы правопреемства в наследственных правоотношениях // Законы России: опыт, анализ, практика. 2006. № 4; Михайлова И.А. Ответственность наследников по долгам наследодателя: отдельные аспекты // Наследственное право. 2012. № 1 и др.

прав и обязанностей, то есть самостоятельным юридическим фактом, действующим обособлено, либо в юридическом составе, а также являются одним из условий реализации прав и исполнения обязанностей участников наследственных правоотношений.

Так, в случае одновременной смерти близких родственников изменяются наследственные права и обязанности (ст.1114 ГК РФ). В этом случае одновременная смерть является самостоятельным юридическим фактом, влекущим изменение наследственных прав и обязанностей. Наследование могло бы быть друг за другом, а исключается и наследование становится возможным лишь наследниками каждого из умерших. В данной ситуации срок стал основанием изменения наследственного правоотношения. В большинстве же случаев срок действует в составе наряду с другими юридическими фактами. Например, при наследовании по завещанию отказополучатель в срок 3 года вправе требовать исполнение отказа. В этой ситуации срок, смерть, завещание, принятие наследства составляют юридический состав.

Сроки в наследственном праве определяются календарной датой, периодом времени, указанием на событие.

Так, в качестве календарной даты срок выступает для определения времени открытия наследства (ст.1114 ГК РФ). В качестве периода времени срок в наследственном праве проявляется в большинстве случаев.

Срок для принятия наследства, отказа от наследства (ст.1154, 1157 ГК РФ) и другие.

Наследство может быть принято в течение шести месяцев со дня открытия наследства, отказ от наследства может быть совершен в такой же срок. В этих случаях срок определяется периодом времени. Возможно одновременное действие срока как календарной даты, так и связью (указанием) с событием (ст.1114 ГК РФ).

Сроки можно различать на сроки, характерные всем институтам наследственного права и отдельным его институтам.

Так, всему наследственному праву, как отрасли права характерны сроки открытия наследства (ст.1114 ГК РФ); институту наследования по завещанию характерны сроки, регламентирующие время совершения действий нотариусом (ст.1126 ГК РФ); срок, как условие действительности завещания, составленного в чрезвычайных обстоятельствах (ст.1129 ГК РФ); срок реализации завещательного отказа (ст.1138 ГК РФ) и другие.

Институту наследования по закону характерны сроки, как условие признания иждивенцем наследодателя (ст.1148 ГК РФ); сроки, как условие перехода наследства государству (ст.1151 ГК РФ).

Институту ответственности наследников по долгам наследодателя характерны сроки исковой давности (ст.1175 ГК РФ) и др.

Институту принятия наследства характерны сроки принятия наследства (ст.1154 ГК РФ); сроки отказа от наследства (ст.1157 ГК РФ); сроки выдачи свидетельства о праве на наследство (ст.1163 ГК РФ): можно выделить сроки действия исключительных прав (ст.ст. 1281-1283 ГК РФ) и др.

Исковая давность в наследственном праве установлена в частности, для защиты прав кредиторов наследодателя (ст.1175 ГК РФ). Отметим, что положения названной статьи при применении вызывают неясности. Сроки исковой давности определяются правовой природой, характером правоотношения, на основании которого возник долг. Для устранения сомнений следовало бы указать на открытый перечень правоотношений со сроками исковой давности. Кроме того, исковую давность следовало бы распространить, в частности, на требования о защите прав наследников, что позволит устранить неопределенность при непринятии наследства.

Рассмотрим отдельные сроки, предусмотренные ГК РФ для наследования, в том числе с участием ребенка.

Согласно ст.1154 ГК РФ наследство может быть принято в течение шести месяцев со дня открытия наследства.

В случае открытия наследства в день предполагаемой гибели гражданина (пункт 1 статьи 1114 ГК РФ) наследство может быть принято в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим.

Если право наследования возникает для других лиц вследствие отказа наследника от наследства или отстранения наследника по основаниям, установленным статьей 1117 ГК РФ, такие лица могут принять наследство в течение шести месяцев со дня возникновения у них права наследования.

Лица, для которых право наследования возникает только вследствие непринятия наследства другим наследником, могут принять наследство в течение трех месяцев со дня окончания срока, указанного в пункте 1 ст.1154 ГК РФ.

Наследник вправе отказаться от наследства в пользу других лиц (статья 1158 ГК РФ) или без указания лиц, в пользу которых он отказывается от наследственного имущества.

Наследник вправе отказаться от наследства в течение срока, установленного для принятия наследства (статья 1154 ГК РФ), в том числе в случае, когда он уже принял наследство.

Если наследник совершил действия, свидетельствующие о фактическом принятии наследства (пункт 2 статьи 1153ГК РФ), суд может по заявлению этого наследника признать его отказавшимся от наследства и по истечении установленного срока, если найдет причины пропуска срока уважительными.

В соответствии со статьей 1138 ГК РФ если отказополучатель не воспользовался своим правом на получение завещательного отказа в

течение трех лет со дня открытия наследства, наследник, обязанный исполнить завещательный отказ, освобождается от этой обязанности, за исключением случая, когда отказополучателю подназначен другой отказополучатель.

Данная статья устанавливает срок для осуществления права на завещательный отказ.

В силу ст.1155 ГК РФ по заявлению наследника, пропустившего срок, установленный для принятия наследства (ст.1154), суд может восстановить этот срок и признать наследника принявшим наследство, если наследник не знал и не должен был знать об открытии наследства или пропустил этот срок по другим уважительным причинам и при условии, что наследник, пропустивший срок, установленный для принятия наследства, обратился в суд в течение шести месяцев после того, как причины пропуска этого срока отпали.

Наследство может быть принято наследником по истечении срока, установленного для его принятия, без обращения в суд при условии согласия в письменной форме на это всех остальных наследников, принявших наследство.

Наследник, принявший наследство после истечения установленного срока, имеет право на получение причитающегося ему наследства в соответствии с правилами статей 1104, 1105, 1107 и 1108 ГК РФ.

Эта статья регламентирует порядок и условия восстановления срока для принятия наследства.

В соответствии со ст.1163 ГК РФ свидетельство о праве на наследство выдается наследникам в любое время по истечении шести месяцев со дня открытия наследства, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ.

При наследовании как по закону, так и по завещанию свидетельство о праве на наследство может быть выдано до истечения

шести месяцев со дня открытия наследства, если имеются достоверные данные о том, что кроме лиц, обратившихся за выдачей свидетельства, иных наследников, имеющих право на наследство или его соответствующую часть, не имеется.

Выдача свидетельства о праве на наследство приостанавливается по решению суда, а также при наличии зачатого, но еще не родившегося наследника.

Правила названной статьи устанавливают в том числе сроки выдачи свидетельства о праве на наследство.

Согласно ст.1175 ГК РФ наследники, принявшие наследство, отвечают по долгам наследодателя солидарно (статья 323).

Кредиторы наследодателя вправе предъявить свои требования к принявшим наследство наследникам в пределах сроков исковой давности, установленных для соответствующих требований. До принятия наследства требования кредиторов могут быть предъявлены к исполнителю завещания или к наследственному имуществу. В последнем случае суд приостанавливает рассмотрение дела до принятия наследства наследниками или перехода выморочного имущества в соответствии со статьей 1151 ГК РФ к Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию.

При предъявлении требований кредиторами наследодателя срок исковой давности, установленный для соответствующих требований, не подлежит перерыву, приостановлению и восстановлению.

Положения отмеченной статьи устанавливают сроки исковой давности по долгам наследодателя.

Согласно ст.1129 ГК РФ гражданин, который находится в положении, явно угрожающем его жизни, и в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств лишен возможности совершить завещание в соответствии с правилами статей 1124 - 1128 ГК РФ,

может изложить последнюю волю в отношении своего имущества в простой письменной форме.

Завещание, совершенное в чрезвычайных обстоятельствах, утрачивает силу, если завещатель в течение месяца после прекращения этих обстоятельств не воспользуется возможностью совершить завещание в какой-либо иной форме, предусмотренной статьями 1124 - 1128 ГК РФ.

Статья устанавливает срок в течение, которого для действительности завещания, составленного в условиях чрезвычайной ситуации, необходимо совершить соответствующие действия.

Ст.1126 ГК РФ предусматривает сроки вскрытия нотариусом конверта с завещанием.

Одним из условий признания иждивенцем является срок (время) нахождения на иждивении (ст.1148 ГК РФ).

Одним из условий для принятия наследства является срок (ст.ст.1152-1155 ГК РФ).

Одним из условий отказа от наследства является срок (ст.1157 ГК

РФ).

Условием принятия на себя обязанности является срок, в течение

которого гражданин подает нотариусу заявление о согласии быть исполнителем завещания (ст.1134 ГК РФ).

Помимо классификации сроков указанной выше все сроки можно различать на сроки реализации прав; сроки исполнения обязанностей; сроки, связанные с реализацией права наследовать и реализацией права завещать наследство; сроки для субъектов наследственных правоотношений. Можно выделить сроки для наследников, других лиц, участвующих в наследственных правоотношениях. В наследственном праве также имеются сроки пресекательные, сроки отложения нотариальных действий, сроки приостановления нотариальных действий, связанных с наследством (в случае зачатия ребенка

родившегося после смерти в течение 300 дней, откладываются все наследственные действия до рождения и т.п.).

Нам представляется, что сроки ответственности являются пресекательными, восстановлению не подлежат. На поручителей наследодателя, в случае, когда поручитель дал согласие отвечать за любого нового должника, в том числе наследника условия ответственности в части сроков являются пресекательными. Все другие сроки могут быть восстановлены при наличии уважительных причин.

Изложенное позволяет сделать выводы о необходимости совершенствования наследственного законодательства в части сроков и исковой давности относительно прав ребенка.

Статью 1175 ГК РФ необходимо дополнить частью, предусматривающей открытый перечень правоотношений, со сроками исковой давности.

Надлежит дополнить правила, предусмотренные ст.1154 ГК РФ указанием на срок принятия наследства, при установлении судом факта смерти, а не ограничиваться правилами о сроках при объявлении лица умершим. В судебном порядке возможно установлении факта смерти, факта регистрации смерти (ст.264 ГПК РФ). Установление факта смерти также влечет открытие наследства.

И, наконец, как уже отмечалось, несовершеннолетие необходимо признать уважительной причиной пропуска срока исковой давности.

Одним из заслуживающих внимание является вопрос о недостойных наследниках. Согласно ст. 1117 ГК РФ, не наследуют ни по закону, ни по завещанию граждане, которые своими умышленными противоправными действиями, направленными против наследодателя, кого-либо из его наследников или против осуществления последней воли наследодателя, выраженной в завещании, способствовали либо пытались способствовать призванию их самих или других лиц к наследованию либо способствовали или пытались способствовать

увеличению причитающейся им или другим лицам доли наследства, если эти обстоятельства подтверждены в судебном порядке. Однако граждане, которым наследодатель после утраты ими права наследования завещал имущество, вправе наследовать это имущество.

Не наследуют по закону родители после детей, в отношении которых родители были в судебном порядке лишены родительских прав и не восстановлены в этих правах ко дню открытия наследства.

По требованию заинтересованного лица суд отстраняет от наследования по закону граждан, злостно уклонявшихся от выполнения лежавших на них в силу закона обязанностей по содержанию наследодателя.

Лицо, не имеющее права наследовать или отстраненное от наследования на основании настоящей статьи (недостойный наследник), обязано возвратить в соответствии с правилами главы 60 ГК РФ все имущество, неосновательно полученное им из состава наследства.

А.В. Мельцов предлагает расширить круг нелостойных наследников путем отнесения к их числу лиц, «умышленно бездействовавших»¹.

Он же предлагает привлекать к юридической ответственности душеприказчика - исполнителя завещания². Нам представляется, что, прежде всего, необходимо предусматривать ответственность законных представителей.

Отметим, что ребенок как в возрасте до 14 лет, так и в возрасте 14 лет и старше в соответствии со ст.1117 ГК РФ не может быть признан недостойным наследником.

¹ Мельцов, А.В. Наследственное правопреемство в современном российском праве. Автореф. дис. ... к.ю.н.: Москва, 2006. С. 10.

² Указ. соч. С. 9.

Нам представляется, что несовершеннолетние лица не подлежат отнесению к недостойным наследникам по причине невозможности наличия у них прямого умысла, предусмотренного ст. 1117 ГК РФ.

К числу недостойных наследников следует относить родителей, оставивших ребенка без родительского попечения, как и лишенных родительских прав.

В судебной и нотариальной практике не нашел единообразного решения вопрос о доверительном управлении наследством. Согласно ст.1173 ГК РФ если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (предприятие, доля в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества, ценные бумаги, исключительные права и тому подобное), нотариус в соответствии со статьей 1026 ГК РФ в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом.

В случае, когда наследование осуществляется по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания, права учредителя доверительного управления принадлежат исполнителю завещания.

В случае, если один из наследников несовершеннолетний, в учреждении доверительного управления участвует орган опеки и попечительства. При этом возникает вопрос о субъектном составе договора и о положении органов опеки и попечительства. Надо полагать, что орган опеки и попечительства не является стороной в договоре. Однако его согласие является обязательным. Следовательно, орган опеки и попечительства будет занимать особое положение как представитель государства, призванный обеспечить охрану прав ребенка при доверительном управлении наследством.

Неоднозначно решается вопрос о сроках доверительного управления.

При учреждении доверительного управления следует исходить из интересов ребенка. Условия договора доверительного управления, в том числе срок, должны максимально обеспечить права ребенка. В этой связи ст. 1173 ГК РФ необходимо дополнить частью 2, которую изложить в следующей редакции: «Договор о доверительном управлении наследством в случае, когда наследником является ребенок в возрасте 14 лет и старше, заключается им с согласия законных представителей с участием органов опеки и попечительства и уполномоченного по правам ребенка в соответствующем субъекте РФ, которые дают совместное заключение».

При оспаривании отцовства право наследовать утрачивается. Вместе с тем, следовало бы сохранить право ребенка до его совершеннолетия на обязательную долю в наследстве лица, которое было указано отцом (матерью) ребенка, оспорившего отцовство (материнство) независимо от времени действия отцовства (материнства) в размере 2/3 от доли в случае наследования по закону. Такое правило обеспечит права ребенка и устранит различия в правах детей. Как правило ребенок не понимает причин, вследствие которых он лишен родителя, только что заботившегося о нем. Более того такие родителя зачастую знают об отсутствии кровного родства и своевременно не оспорили отцовство (материнство). И наконец, сложившиеся между родителем и ребенком совокупность связей, в том числе, контакт прекращающиеся исключением сведений о родителе из актовой записи о рождении нельзя оставить без внимания, а, следовательно, нельзя лишить ребенка имущественной поддержки.

По поводу применения ст. 1168 ГК РФ полагаем, что права ребенка при незначительности доли в наследстве не могут быть ущемлены. Не следовало бы лишать ребенка доли в наследстве путем выплаты ему за эту долю компенсации.