<<
>>

Зарубежный опыn реuулироианни сферы корпоративного предпринимательства

В процессе адаптации экономики России к общемировой практике существенную роль шрает использование зарубежного законодательного опыта. Одно из центральных мест в праве упомянутых государств занимает комплексное регулирование деятельности корпораций, представляющих со­бой общепринятые в современном мире формы объединения лиц и капита­лов.

В странах с развитой рыночной экономикой корпорации прошли дол­гий путь становления и развития. За это время был накоплен богатый опыт предотвращения и разрешения корпоративных конфликтов. Изучение и обобщение этого опыта полезно для понимания процессов, происходящих в корпоративной сфере России.

Наиболее интересным для нас является опыт Великобритании и США в сфере предупреждения и разрешения корпоративных конфликтов. Исто­рически сложилось так, что Великобритания является одной из стран - ро­доначальниц современного корпоративного права. Используемые в повсе­дневной российской действительности понятия «поглощение компаний», «недружественное поглощение компаний» заимствованы, в частости, из английского права'[31].

Опыт же США важен для нас, поскольку именно американское зако­нодательство оказало заметное влияние на принятые в России нормативные акты по корпоративному праву '[32]. По мнению В.И. Мозолина и М.И. Кула-

Бурой Е.А., Федотова H.M.//hnp;.7group622.narod.rTTedotovi'TJchebnoeposobie.cloc Платонова Н. О правовом положении предпринимательской корпорации r США.

гнна в настоящее время законодателем моды в области корпоративного нра­ва являются США Л

Примеры первых слияний и поглощений за рубежом наглядно свиде­тельствует о том, что они вполне реально могут являться средством устра­нения или ограничения конкурентного соперничества. В связи с этим про­цессы слияний и поглощений за рубежом были ограничены регулированием. Так, ст.7 закона Клейтона, принятого в 1914 году в США, с учетом поправ­ки ог 1950 года, предоставляет Федеральной торговой комиссии право нала­гать запрет на приобретение какой-либо частной корпорацией акций или реальных активов другой компании в тех случаях, когда это может оказать неблагоприятный эффект на процессы конкуренции 9.

В настоящее время документы относительно предполагаемых СЛИЯНИЙ или поглощений компании — инициаторы должны направлять в Федераль­ную торговую комиссию и министерство юстиции США. В соответствии с законом Харга-Скогга-Родино (1976 г.) установлен тридцатидневный пери­од, на протяжении которого указанные инстанции рассматривают получен­ную заявку”0.

Другое направление законодательной деятельности связано с регули­рованием рынка ценных бумаг. Так, в США в 1986 году ио инициативе се­натора Г. Уильямса был принят ряд поправок к закону о фондовой бирже (1934 г.), направленных на защиту миноритарных акционеров поглощаемой фирмы”1.

Основное внимание законодателя и регулирующих органов Велико­британии также направлено на регламентацию поглощений (takeovers). Слияние и поглощение компаний подпадают под действие британского за­конодательства о конкуренции: Акт о добросовестной конкуренции в пред- [33] [34] [35]

припимательской деятельности (Fair Trading Act 1973) и ?\кт о конкуренции (Competition Act 1988)*' .

Согласно действующему законодательству Комиссия по вопросам добросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности (Office of Fair Trading) обязана отслеживать информацию о планируемых слияниях и поглощениях. Как отмечает Кибснко Е.Р., примечательным является тот факт, что при отсутствии обязанности компании предоставлять информа­цию Комиссии о планируемом слиянии (поглощении), на практике боль­шинство компаний предпочитают добровольно информировать данную ор­ганизацию о предстоящем событии8'’

Регулирование самих процессов слияний и поглощений компаний осуществляется при помощи Кодекса слияний и поглощении (City Code on Takeovers and Mergers)81 Одним из феноменов английского корпоративного права является то, что указанный кодекс не имеет юридической силы.

Основной целью Кодекса является обеспечение надлежащей защиты акционеров поглощаемых компаний. Кодекс устанавливает достаточно же­сткий график осуществления процесса поглощения компании.

Этим пресле­дуется две основные задачи. Во-первых, акционерам предоставляется дос­таточное время для разумного и взвешенного принятия решения. Во-вторых, ограничивается максимальная длительность процесса поглощения, для того чтобы не допустить длительного нахождения компании в состоянии право­вой и экономической неопределенности и, соответственно, негативных по­следствии для состояния компании.

Составной частью Кодекса слиянии и поглощений являются І Іравила, регулирующие приобретение крупного пакета акций (Rules Governing Sub­stantial Acquisitions of Shares).

Комиссия по вопросам добросовестной конкуренции в предпринима­тельской деятельности обязана в течение двадцати дней рассмотреть посту- [36] [37] [38]

пившее ей от компании извещение с слиянии. По истечении данного срока сделка получает одобрение или направляется Государственному секретарю с рекомендацией направить дело на рассмотрение Комиссии по вопросам конкуренции.

Па практике решение о запрете слияния выносятся крайне редко. В большинстве случаев Комиссия предписывает сторонам совершить опреде­ленные действия для устранения негативного влияния слияния (поглоще­ния) на состояние конкуренции на рынке.

Следующим направлением регулирования процессов слияний и по­глощений является судебная защита прав участников корпорации. Особен­ность английского корпоративного права заключается в том, что к началу двадцатого века в основном не законами, а английскими судами была созда­на «последовательная и всесторонняя система норм корпоративного пра­ва»[39]. Важнейшие принципы, лежащие в основе современного корпоратив­ного права, были выработаны судами при разрешении конкретных дел. В последующем судебные прецеденты были кодифицированы Актам» о ком­паниях.

Как отмечает зарубежный исследователь Дж. Пурсел, в СШ?\ для управления корпорациями в обеспечение нрава справедливости была разра­ботана система прямых и производных исков. Возможность применения производного иска впервые была признана в 1832 году.

При атом выделя­лось две категории таких исков: 1) иски, поданные с целью принудить ди­ректоров выступить от лица корпорации против третьего лица; 2) иски от лица корпорации против директоров, нарушивших свои доверительные обя­занности[40].

Ответственность управляющих корпораций за нарушение возложен­ных на них обязанностей определяется преимущественно законами о корпо­рациях штатов. Указанные законы перечисляют отдельные виды санкций,

применяемых по решениям судов к управляющим, нарушившим свои обя­занности. В соответствии с §720 Закона о предпринимательских корпораци­ях пиша Ныи-Йирк иск мужсі бьнь предъявлен к управляющим корпора­ции с целью получения судебного решения, предусматривающего следую­щие виды санкций:

во-первых, возложение на ответчика обязанности отчитаться и воз­местить причиненные убытки, возникшие в ходе выполнения служебных функций;

во-вторых, отмена незаконной передачи права собственности на иму­щество корпорации, уступки на него права требования или его передачи при условии, что осуществляющее эти действия лицо знало об их незаконности;

в-третьих, запрет предполагаемой незаконной передачи права собст­венности на имущество корпорации, уступки на пего права требования или его передачи, когда имеются достаточные доказательства того, что эт и дей­ствия могут быть реально осуществлены8'.

При предъявлении исков акционеры могут использовать процессуаль­ный механизм коллективных (репрезентативных) исков, позволяющих ак­ционеру подать иск от имени всех акционеров, находящихся в аналогичном положении, что дает возможность объединить усилия сразу нескольких лиц, понесших убытки[41].

Наряду с судебными механизмами, обеспечивающими защиту прав акционеров, существуют механизмы административно-правовые.

В соответствии с Законом о фондовых биржах США (Securities and Exchange Act) 1934 года была создана Комиссия по ценным бумагам и бир­жам (Securities and Exchange Commission). Решения, принимаемые данной

Комиссией, являются квазнофициальными: их реализация осуществляется посредством судебных органов8’.

Среди наиболее распространенных нарушений, миі ущих привести к расследованиям и соответствующим действиям со стороны Комиссии, мож­но выделить торговлю внутренней информацией (insider trading) и искаже­ние или нераскрытие важных данных о ценных бумагах9".

Комиссия осуществляет контроль за раскрытием важной корпоратив­ной информации для инвесторов акционеров. В рамках своей деятельности Комиссия рассматривает ряд документов, которые представляются ему в обязательном порядке публичными компаниями.

Одна из основных целей законодательства США по ценным бумагам заключается в обеспечении возможности доступа инвесторов к информации об объекте инвестирования прежде, тем они купят его. Дня достижения отих целей Комиссия требует от публичных компаний раскрывать важную фи­нансовую и иную информацию для публики.

Другим важным направлением работы Комиссии США является над­зор за деятельностью инвестиционных компаний и инвестиционных кон­сультантов. Комиссия видит в качестве своей задачи в этой области созда­ние таких условий, при которых вероятность обмана клиентов, неэффектив­ного управления их активами, неполного раскрытия информации для инве­сторов и незаконного обогащения за их счет сводилась бы к минимуму.

Кроме того, Комиссия вправе проводить расследования, направленные на выяснение истинности сведений, указанных в регистрационном заявле­нии об эмиссии акций. В отношении нарушителей норм корпоративною права, связанных с этой акцией, она вправе устанавливать штрафные санк­ции.

” Скляров С.М., Заславская Е.М. Соблюдение баланса интересов миноритарных и мажоритарных акционе­ров в законодательстве зарубежных стран. hrtp:.’.duma.gov,ru^obshcrvanaty^i^corporation.''

’■ Скляров С.М., Ззслзвская Е.М. Соблюдение бхзанса интересов миноритарных и мажоритарных акционе­ров в законодательстве зарубежных стран. http^Avw^dumxgov.ni/sobstven/analysis/corporation/

Существенную помощь в регулировании сферы корпоративного пред­принимательства оказывают различные саморегулируемые организации.

В США заметное место н сфере обеспечения и защиты прав инвесторов- акционеров на информацию принадлежит такой известной негосударствен­ной организации, как Национальная ассоциация дилеров ценных бумаг (National Association of Securities Dealers) и ее родственным структурам.

Помимо этого, среди саморегулируемых организаций США важную роль в регулировании фондового рынка и обеспечения раскрытия корпора­тивной информации играют фондовые биржи. Например. Американская фондовая биржа (American Stock Exchange), а также самая крупная и важная биржа США — Ныо-Йоркская фондовая биржа. Гак, согласно ст.202.05 Ру­ководства компаний, состоящих в листинге Ныо-Йоркской фондовой бир­жи, публичные корпорации должны раскрыпать информацию о наиболее важных фактах их финансово-хозяйственной деятельности, моїущих повли­ять на котировки цен на акции данной корпорации”.

Комиссия по слияниям и поглощениям (Panel on Takeovers and Mergers) в Великобритании также является саморсгулируемой организаци­ей. Она была создана в 1968 году с целью контроля за процессами слияний и поглощений.

Следует отметить большое значение общественною мнения в пред­принимательской среде рассматриваемых стран, которое имеет самостоя­тельное регулирующее воздействие на участников корпоративных отноше­ний.

В Великобритании в случае несоответствия положениям Кодекса слияний и поглощений документов, оформляющих сделку по поглощению компании. Комиссия по слияниям и поглощениям может опубликовать свое негативное мнение, после чего акционеры поглощаемой компании вряд ли пойдут на заключение сделки.

91 Платонова Н. О правовом положении предпринимательской корпорации в США. •' "Хозяйство и право", 1997. NN 1-2

Так же в состав Комиссии по слияниям и поглощениям входят пред­ставители наиболее влиятельных организаций в сфере инвестиционного бизнеса. Негативное мнение о деятельности той или иной компании суще­ственно подрывает ее репутацию в деловых кругах, приводит компанию к отстранению от большинства ресурсов финансового рынка и ее фактиче­скому вытеснению из инвестиционного бизнеса.

Таким образом, сфера корпоративного предпринимательства в США и Великобритании регулируется комплексно. В комплексе указанных мер присутствуют: деятельность законодателя по совершенствованию корпора­тивного права; судебные процедуры разрешения корпоративных споров; деятельность государственных административных органов по выявлению и расследованию нарушений корпоративного законодательства; деятельность саморегулируемых организаций; использование альтернативных процедур разрешения споров; формирование общественного мнения.

Обращают на себя внимание два обстоятельства. Во-первых, в странах с развитой экономикой приоритетной является деятельность государства и негосударственных организаций, направленная на предотвращение корпора­тивных конфликтов. Во-вторых, в условиях завершившегося процесса пере­распределения собственности особое внимание уделяется регулированию процессов слияний и поглощений.

Представляется, что в процессе дальнейшего развития российского за­конодательства, регулирующего вопросы обеспечения и зашиты прав участ­ников корпоративных правоотношений, совершенствования механизмов корпоративного управления, следует перенимать прогрессивный зарубеж­ный опыт стран с развитым корпоративным правом, учитывая при этом оте­чественные принципы и традиции.

3.2.

<< | >>
Источник: Данельян Андрей Андреевич. Корпорации и корпоративные конфликты. Диссертация нз соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва - 2006. 2006

Еще по теме Зарубежный опыn реuулироианни сферы корпоративного предпринимательства:

- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Медицинское право - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая деятельность - Юридическая техника - Юридические лица -