<<
>>

Заключение

В результате настоящего исследования роли кодексов корпоративного управления в организации и деятельности юридических лиц автором определены понятия корпорации и КУ, выделены их сущностные признаки.

К корпорациям предложено относить хозяйственные общества и производственные кооперативы, для которых при сохранении всех признаков юридического лица ключевыми и специальными характеристиками являются объединение имущества для предпринимательской деятельности и участие (членство), в котором преимущественное положение занимает имущественный элемент. Корпорации входят в более широкую группу - корпоративные организации. В наибольшей степени признакам корпорации соответствуют АО.

С учетом сравнительного анализа различных доктринальных источников и ККУ сделан вывод, что КУ может рассматриваться либо, как система фактических взаимоотношений, либо как совокупность юридических правил, либо как совокупность фактических взаимоотношений и юридических правил. Понятие «КУ» входит в качестве составного элемента в понятие «управление».

В 30-х - 70-х г.г. прошлого столетия возник новый вид деятельности (деятельность по КУ) и соответствующий ей новый вид отношений (отношения по КУ). Деятельность по КУ и складывающиеся отношения не были достаточным образом урегулированы законодательством, что неизбежно вызвало потребность в их правовом регулировании. В 60-90-е годы XX века международные организации различного уровня, институциональные инвесторы, пенсионные фонды, правительства разных стран, национальные юридические лица, в рамках общего социально- экономического развития, начали осуществлять разработку и принятие документов, направленных на совершенствование в области практики надлежащего КУ. Выделены три группы ККУ по разработавшему (издавшему) их субъекту/уровню: 1) на уровне международных организаций;

2) на уровне наднациональных организаций; 3) на уровне национальных юридических лиц и их объединений.

Россия, вслед за зарубежными странами, идет по пути унификации и гармонизации правового регулирования КУ. Эти процессы выразились в разработке и принятии ФКЦБ ККП - рекомендательного акта со сложной системой внедрения его рекомендаций, с целью повышения привлекательности компании в глазах существующих и потенциальных инвесторов. Компании при разработке собственного (локального) ККП (ККУ) могут полностью принять ККП ФКЦБ; взять некоторые положения ККП ФКЦБ; разработать кодекс полностью самостоятельно. При этом кодекс может представлять собой либо единый документ, либо отдельные положения компании по наиболее существенным аспектам КУ, либо и единый документ и положения по наиболее важным аспектам КУ. На данный момент в России существует два вида ККП (ККУ): 1) ККП ФКЦБ, имеющий координирующую функцию; 2) ККП (ККУ) отдельных российских компаний.

На основе исторического и сравнительно-правового анализа выделены этапы развития КУ в России и за рубежом, по каждому из них дана

характеристика социально-экономических отношений.

Определено место ККУ в системе источников гражданского права, в том числе, раскрыта правовая природа ККП ФКЦБ и локальных ККП (ККУ). ККП ФКЦБ представляет собой рекомендательный подзаконный нормативный акт со сложным механизмом внедрения и реализации рекомендаций, носящий комплексный характер и регулирующий не столько вопросы компетенции органов управления АО, сколько их внутренней структуры, системы контроля за финансово-хозяйственной деятельностью АО, системы раскрытия информации.

Обосновано, что правовое регулирование на уровне рекомендательных актов не является новым явлением для российской практики. Опыт применения типовых договоров, примерных положений известен еще со времен СССР и РСФСР. Некоторые из них действуют и в настоящее время.

По содержанию эти акты можно разделить на: 1) документы, определяющие правовой статус юридического лица; 2) договоры; 3) документы о различных видах деятельности, отличных от договорных отношений.

Однако ККП ФКЦБ не может быть отнесен ни к одной из указанных групп. По своему содержанию он определяет и правовой статус (например, органов управления), и взаимодействие с другими субъектами (например, заключение крупных сделок), а также содержит рекомендации, не затрагивающие договорные отношения (например, о предоставлении информации, о разрешении корпоративных конфликтов и др.). В настоящее время число подобных рекомендательных актов неуклонно растет. Некоторым из них была придана обязательная сила на уровне федерального закона.

Выявлены следующие характерные черты локальных ККП (ККУ): 1) регулятивная сила в отношении персонально не определенного круга лиц; 2) содержат общеобязательные правила поведения, подлежащие неоднократному применению, не прекращающие своего действия их исполнением; 3) направлены на упорядочение типичных внутри организационных отношений в корпорации; 4) с одной стороны, не являются строго внутренними документами (заключение сделок, раскрытие информации и др.), а с другой, не нуждаются в государственном санкционировании, утверждаются только советом директоров; 5) являются актами поднормативного регулирования, т.к. основаны на нормах закона, устава и не должны противоречить им. 6) ФКЦБ, используя косвенный механизм внедрения рекомендаций в практику, фактически придает рекомендательному документу обязательность.

Юридическая сила ККУ неодинакова в различных странах. В ряде стран ККУ является частью общего пакета обязательных условий, которые компании необходимо соблюсти для того, чтобы её ценные бумаги прошли листинг на бирже. Суть требований к эмитенту ценных бумаг заключается либо в обязательном соблюдении ККУ под угрозой исключения из листинга

(например, на Лондонской или Торонтской фондовых биржах), либо в обязанности публично извещать о причинах несоблюдения правил кодекса (Кэдбери или Деи). В некоторых странах ККУ может выступать частью комплекса требований, связанных с обязательным раскрытием информации (например, в Гонконге, ЮАР).

В других странах кодекс является исключительно рекомендательным документом, применяемым добровольно (например, в Бразилии, Индии) и не связан с какими-либо обязательными требованиями.

Иными словами, существующие в мире ККП (ККУ) по юридической силе можно разделить на: 1) обязательные; 2) рекомендательные; 3) входящие в качестве составной части в обязательные правила листинга.

По юридической силе российские ККП (ККУ) относятся к последней группе. Несмотря на то, что в силу рекомендательного характера ККП (ККУ) в законодательстве не установлено никаких санкций за его отсутствие у юридического лица, однако соблюдение положений ККП (ККУ) выступает частью комплекса требований, связанных с обязательным раскрытием информации. При несоблюдении каких-либо положений ККП (ККУ) АО должно лишь указывать причины несоблюдения. Раскрытие соответствующей информации учитывается при прохождении процедуры листинга и влияет на представления предполагаемых инвесторов об инвестиционной привлекательности компании. Требование раскрывать в годовом отчете информацию о том, следует ли АО положениям кодекса существенно усиливает степень обязательности его рекомендаций и представляет собой механизм косвенного принуждения к соблюдению положений кодекса.

Выделены и раскрыты связи между конкретными институтами гражданского права и нормами ККУ, что еще раз подчеркивает преимущественно гражданско-правовую природу последних. На основе сравнительно-правового анализа ККП ФКЦБ, Принципов КУ ОЭСР, зарубежных ККУ и локальных ККП (ККУ) российских и зарубежных

компаний между собой и в соотношении с нормами общегражданского и акционерного законодательства разработана оптимальная структура ККУ для российских юридических лиц.

С учетом регулятивной функции гражданского права как превалирующей в частноправовом регулировании определена роль ККУ в предупреждении и разрешении корпоративных конфликтов, выделены стадии разрешения корпоративных конфликтов.

В целом для нужд развития теории источников права, института юридического лица, удовлетворения потребностей правоприменителей в адекватном правовом регулировании КУ определена роль ККУ как нового источника гражданского права в организации и деятельности юридических

лиц.

<< | >>
Источник: Александрова Анна Алексеевна. Кодексы корпоративного управления в гражданско-правовом регулировании организации и деятельности юридических лиц : [Электронный ресурс]: Дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03. - М.: РГБ, 2006. 2006

Скачать оригинал источника

Еще по теме Заключение:

- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Медицинское право - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая деятельность - Юридическая техника - Юридические лица -