<<
>>

§ 2. Субъекты ограничений предпринимательской деятельности иност ранных лиц.

Проблема субъектов ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц предполагает исследование понятия иностранных лиц, а также системы органов государственной власти и местного самоуправления, которые выступают участниками особой правовой связи, возникающей по поводу установления и реализации ограничений.

Такой подход вытекает из самого понятия субъектов предпринимательской деятельности, под которы­ми понимаются лица, непосредственно осуществляющие предприниматель­скую деятельность, а также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, которые в липе органов власти ре­гулируют и контролируют эту деятельность. Указанные субъекты являются носителями нрав и обязанностей в области осуществления и регулирования предпринимательской деятельности. Деление субъектов предприниматель-

ской деятельности на осуществляющие эту деятельность и регулирующие ее не является абсолютным. В некоторых случаях функции осуществления и ре­гулирования могут сочетаться и осуществляться одним субъектом. Напри­мер, в холдингах головная организация является хозяйствующим субъектом (предпринимателем), но в отношениях с дочерними предприятиями она вы­ступает в качестве субъекта, регулирующего (организующего) их деятель­ность.[110] Тем не менее без достаточно четкого определения участников рас­сматриваемой правовой связи оказывается практически невозможно или весьма затруднительно охарактеризовать круг лиц, на которых распростра­няются ограничения предпринимательской деятельности, а также тех, кто ус­танавливает и обеспечивает их реализацию.

Анализ действующего законодательства и научной литературы свиде­тельствует о том, что понятие «иностранные лица» еще не стало привычно используемым, а его содержание нередко трактуется по-разному. В качестве обобщающею понятия термин «иностранные лица» используется и раскры­вается содержательно в Гражданском процессуальном кодексе Российской федерации.

Статья 398 кодекса к иностранным лицам относит: иностранных граждан; лиц без гражданства; иностранные организации; международные организации. Аналогичную трактовку понятие «иностранные лица» получи­ло в статье 247 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федера­ции. В пункте 1 этой статьи кодекса говори гея, что арбитражные суды рас­сматривают дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осу­ществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, с участием иностранных организаций, международных организаций, ино­странных граждан, лиц без гражданства, осуществляющих предприниматель­скую и иную экономическую деятельность (далее - иностранные лица). В

Гражданском кодексе Российской Федерации термин «иноеіранньїе лица» не используется. В части 4 пункта 1 статі,и 2 кодекса говорится, что правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям е участием иностранных граждан, яиц без гражданства, иностранных юриди­ческих яиц, если иное предусмотрено федеральным законом.

Статья 1 Закона Российской Федерация от 21 июня 2002 года «О пра­вовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» определя­ет лишь правовое положение «иностранных граждан» в Российской федера­ции, а также регулирует отношения между «иностранными гражданами» с одной стороны, и органами государственной власти, органами местного са­моуправления, должностными лицами указаныых органов, с другой стороны, возникающие в связи с пребыванием (проживанием) «иностранных іраждан» в Российской федерации и осуществлением ими на территории Российской федерации трудовой, предпринимательской и иной деятельности (ст. 1). В то же время, в статье 2 закона речь идет не только об иностранном гражданине, определяемом как физическое лицо, пе являющееся гражданином России и имеющее доказательства наличия гражданства иностранного государства, но и лице без гражданства - физическом лице, которое не является гражданином России и не имеет доказательств наличия гражданства иностранного госу­дарства.

Таким образом анализируемый закон, несмотря не его название, фактически распространяет свое действие на всех «иностранцев», включаю­щих в себя иностранных граждан и лиц без гражданства''.

Легальное понятие «иностранные лица» не получило распространение и однозначное толкование и в научной литературе. Так, Н.Д. Егоров пишет, что субъектами гражданских правоотношений могут выступать иностранные

граждане, лица без гражданства, иностранные юридические лица1. В рабо­тах, посвященных предпринимательскому праву, понятие «иностранные ли­ца» так же зачастую не используется. Частично о них идет речь при рас­смотрении классификации (видов) субъектов предпринимательской деятель­ности. В этой связи отмечается, что по признаку происхождения капитала субъекты предпринимательской деятельности делятся на «национальные, со­вместные и предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвести­циям». По наличию в основном капитале иностранных инвестиций выделяют «организации с определенной долей иностранных инвесторов и организации, уставной капитал которых полностью сформирован за счет средств ино­странных инвесторов»[111] [112].

Нередко допускается смешение или подмена понятий «иностранный гражданин», «лицо без гражданства», «иностранец», причем даже в моногра­фических исследованиях, например, посвященных «иностранцам и липам без гражданства» и гражданском процессе[113]. Предлагается, также говоря об об­щих для иностранных граждан и апатридов правах и обязанностях, использо­вать в нормативно-правовых актах обобщенный термин «иностранцы», либо «неграждане», а для характеристики особенностей правового статуса лиц, принадлежащих к іражданству иностранных государств, использовать тер­мин «иностранный гражданин»[114]. Думается, однако, что использование обоб­щающего термина «иностранец» целесообразно в любом случае, а не только при совпадении элементов правового статуса иностранных граждан и лиц без

гражданства. Фактически к такому же выводу (хотя и противореча себе са­мому) приходит автор приведенного выше положения, предлагая введение единого для всех неграждан понятия «штостранец», под ко торым понимается любое физическое лицо, постоянно или временно проживающее на террито­рии Российской федерации и не имеющее доказательств наличия у него гра­жданства Российской Федерации.

Содержание понятия «иностранные лица» не получает достаточно пол­ного отражения даже в тех работах, которые посвящены системе субъектов гражданского права. Например, исследуя элементы этой системы, М.Р. Аса­дуллин не использует термин иностранные липа, отмечая лишь, что в зави­симости o r принадлежности физического лица «к тому или иному государст­ву выделяют российских граждан, иностранных граждан и лиц без граждан­ства»1. В качестве иностранных лиц, выступающих субъектами авторских прав, рассматриваются только «иностранные їражданс»[115] [116].

В то же время в некоторых работах цивилистов легальное определение понятия «иностранные лица» используется и раскрывается содержательно. В них, в частности, отмечается, что под иностранными лицами понимаются иностранные фирмы (юридические лица, зарегистрированные или располо­женные в иностранном государстве), международные организации (межпра­вительственные и неправительственные), иностранные граждане и лица без іражданства, осуществляющие предпринимательскую деятельность[117]. В рабо­тах, посвященных нотариальной деятельности широко используется понятие «иностранный элемент», «дела с иностранным элементом». В содержании понятия «иностранный элемент» включаются иностранные граждане, лица

без і раждапства и иностранные организации. При этом выделение указанных видов субъектов правоотношений с иностранным элементом связывается с наличием иностранного гражданства у физического лица или иностранного происхождения организации, участвующих в нотариальном действии, нахо­ждением за рубежом имущества, являющегося предметом нотариально удо­стоверяемой сделки, наступлением правовых последствий совершаемого но­тариального действия в иностранном государстве1. Предпринимаются по­пытки более детальной характеристики отдельных элементов понятия «ино­странные лица». Например, в понятие «иностранные организации» включа­ются: иностранные юридические лица; международные организации, обла­дающие гражданской правоспособностью; иностранные организации, нс яв­ляющиеся юридическими лицами в государстве учреждения, но обладающие гражданской правоспособностью[118] [119] [120].

Понятие «иностранные лица» находит спое специфическое отражение в основных сферах осуществляемой ими предпринимательской деятельности. В соответствии с Законом Российской Федерации от 9 июля 1999 года (к ре­дакции 2002-2008 гг.) «Об иностранных инвестициях в Российской федера­ции» к иностранным инвесторам относятся: иностранное юридическое лицо; иноеіранньїй гражданин; лицо без гражданства; организация, не являющаяся юридическим лицом; иностранное государство; международные организации (ст. 2)’. Закон Российской Федерации от 2 апреля 2008 года « О порядке осу­ществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» устанавливает, что понятие «иностранный инвестор» иснользу-

ется в значении статьи 2 закона Российской Федерации от 9 июля 1999 года «Об иностранных инвестициях п Российской Федерации». Однако к перечис­ленным видам иностранных инвесторов добавляется еще один субъект ино­странных инвестиций. В пункте 2 статьи 3 говорится, что «в целях настояще­го федерального закона иностранными инвесторами признаются также нахо­дящиеся под контролем иностранных инвесторов организации, в том числе созданные на территории Российской Федерации»'.

В научной литературе отмечается, что признание таких организаций иностранными инвесторами является важным новшеством, поскольку имен­но тот, кто имеет контроль, определяет всю деятельность организации. Вы­сказывается мнение, что положение, в соответствии с которым данные орга­низации признаются иностранными инвесторами «в целях настоящего Феде­рального закона» должно распространяться, не только на сферу действия это­го закона, а рассматриваться как общее правило. Только в этом случае отпа­дает серьезная проблема состоящая в том, что любой иностранный инвестор, создав и зарегистрировав свое предприятие в России, по российскому зако­нодательству приобретает статус российского юридического лица, а на рос­сийских юридических лиц не распространяются ограничения, предусмотрен­ные для иностранных инвесторов7.

Наряду с понятием «иностранный инвестор» закон Российской Феде­рации от 2 апреля 2008 года «О порядке осуществления иностранных инве­стиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» использует и по­нятие «группа лиц». В статье 1 говорится, что в целях обеспечения обороны страны и безопасност и государства устанавливаются изъятия ограничитель-

1 См.: Российская газета, 2008, 7 мая.

2 См.: Вознесенская Н.Н. Вопий закон России в сфере регулировании иностранных инвестиций и государстнснная безопасность. - Закон, 2009, №2. с. 189.

ного характера «для иностранных инвесторов и для групп яиц, в которую входит иностранный инвестор».

В законе Российской Федерации от 21 февраля 1992 года (в ред. 19952008 гг.) «О недрах» понятие иностранный инвестор используется в зна­чении, указанном в статье 2закона «Об иностранных инвестициях в Россий­ской Федерации». Кроме того, иностранными инвесторами закон признает также находящиеся под контролем иностранных инвесторов организации, в том числе созданные на территории Российской Федерации (ст.2.1)[121].

В Законе Российской Федерации от 15 июля 1998 года «Об инвестици­онной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме ка­питальных вложений» используется понятие «субъекты предприниматель­ской деятельности», которое идентифицируется с понятием «иностранные инвесторы» (ст.4). Однако обоснованность идентификации указанных субъ­ектов представляется сомнительной хотя бы потому, что понятия предпри­нимательской деятельности и инвестиционной деятельности, как уже отме­чалось в предыдущем параграфе, не совпадают по своему содержанию, по­скольку первый вид экономической деятельности всегда направлен «па сис­тематическое получение прибыли», а второй и «на достижения иного полез­ного результата». Отсюда следует, что инвестор не во всех случаях .может выступать в качестве субъекта предпринимательской деятельности. Данное обстоятельство учитывается, например, в Законе Российской Федерации от 25 июня 1 999 года (в ред. 2008г.) «Об иностранных инвестициях в Россий­ской Федерации». В пункте 2 статьи 1 этого документа говорится, что не распространяется на отношения, связанные с вложением иностранного капи­тала в некоммерческие организации для достижения определенной общест­венно полезной цели в том числе образовательной, благотворительной, науч­ной или религиозной.

Из систематического толкования статей 3 и 7 Закона Российской Феде­рации от 6 декабря 1995 года (в редакции 1999-2008гг.) «О соглашениях о разделе продукции» можно сделать вывод о том, что к иностранным лицам, выступающим стороной таких соглашений относятся иностранные юридиче­ские лица и создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения иностранных юридиче­ских лиц, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлечен­ных средств (имущества и (или) имущественных прав) в поиски, разведку и являющиеся пользователями недр на условиях соглашения[122].

В сфере внешнеторговой деятельности к иностранным лицам относят­ся: физическое лицо или не являющаяся юридическим лицом по праву ино­странного государства организация, которые не являются российскими. Под иностранным заказчиком понимается иностранное лицо, заказавшее услуги (работы) или пользующееся ими, а под иностранным исполнителем услуг - иностранное лицо, оказывающее услуги (выполняющее работы) (сг. 2). Кро­ме того, в этой сфере предпринимательской деятельности иностранных лиц используется понятие «коммерческое присутствие», которое определяется как любая допустимая законодательством Российской Федерации форма ор­ганизации предпринимательской деятельности иностранного лица на терри­тории Российской Федерации в целях оказания услуг, в том числе путем соз­дания юридического лица, филиала или представительства юридического лица, либо участия в уставном (складочном)) капитале юридического лица (ст. 2)2.

Законодательство, реіулирующес валютно-финансовые отношения, для обозначения иностранных лиц в качестве субъектов этих отношений исполь­зует понятие «нерезиденты». К ним относятся: физические лица, не являю­щиеся гражданами Российской Федерации, за исключением граждан Россий­ской Федерации, признаваемых постоянно проживающими в иностранном государстве в соответствии с законодательством Российской Федерации; юридические липа, созданные в соответствии с законодательством иностран­ных государств и имеющие место нахождения за пределами территории Рос­сийской Федерации; организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодателі.ством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской «Редера­ции; аккредитованные в Российской Федерации дипломатические представи­тельства, консульские учреждения иностранных государств ц постоянные представительства указанных государств при негосударственных и межпра­вительственных организациях; межгосударственные и межправительствен­ные организации, их филиалы и постоянные представительства в Российской Федерации; находящиеся на территории Российской Федерации филиалы, постоянные или самостоятельные структурные подразделения нерезидентов (п.7 ст. I)1.

В качестве иностранных лиц, выступающих субъектами банковской деятельности, выступают кредитные организации с иностранными инвести­циями, филиалы и представительства иностранных банков. Иностранный банк - это банк, признанный таковым по законодательству иностранного го­сударства, на территории которого он зарегистрирован (ст. 1,2, 17, 18)[123] [124].

Существуют и другие виды иностранных лиц, являющихся субъектами предпринимательской деятельности. Однако независимо от их особенностей, связанных с различными видами этой деятельности, все они обладают таким качеством, как правосубъектность. 11равосубъектность есть способность липа быть участником гражданских правоотношений. Она представляет собой объединение правоспособности и дееспособности. Правосубъектность есть лишь возможность участвовать в правоотношениях, набор правовых потен­ции. Она реализуется конкретным лицом в конкретном правоотношении при наличии конкретного юридического факта. Правосубъектность как правовая возможность (набор таких возможностей) и уже реализованная правосубъ­ектность соотносится как обшая и специальная правовые категории. Право­субъектность является признанием за субъектами абстрактной возможности приобретения прав и обязанностей, а не их совокупностью[125].

Несмотря на то, что приведенное положение носит а целом хрестома­тийный характер, в законодательстве, регулирующем предпринимательскую деятельность иностранных лиц и в научной литературе, посвященной данной проблематике, допускается смешение понятий правосубъектности, правоспо­собности и дееспособности. Так, Закон Российской Федерации от 25 июня 1999 года (в ред. 2002-2008гг.) «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» раскрывает понятие иностранного инвестора как юридическое лицо, «гражданская правоспособность» которого определяется в соответст­вии е законодательством государства, в котором оно учреждено и которое вправе осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации

(с.2)‘.Рассматривая признаки субъектов предпринимательского права, Г.Д. Огжокова пишет, что исключительной правосубъектность обладают юриди­ческие лица, осуществляющие такие указанные в законе виды деятельности, которые являются единственно возможными для хозяйствующих субъектов, а какие-либо другие виды деятельности для них запрещены. Исключительной правосубъектность обладают, например, страховщики, банки, и другие кре­дитные организации, аудиторские организации, акционерные инвестицион­ные фонды, фондовые биржи и др.2 Очевидно, что как в содержании приве­денной статьи закона, так и в положении одного из авторов учебника пред­принимательского права не учитывается, что у юридических лиц правоспо­собность и дееспособность возникают одновременно и в соей совокупности составляют его правосубъектность, которая не тождественна правоспособно­сти.

Аналогичные погрешности допускает в своей работе н Ю.В. Реинико- ва. Правоспособность иностранцев, - пишет автор, - представляет собой мо­дель юридической формы общей превращенной правоспособности, которая отражает правоспособность граждан России в той части, в которой это не за­прещено установленным правопорядком, а также добавляет в содержание превращенной правоспособности иностранцев потенциал к правообладанию в той част и, в которой эти возможности не характерны для его национальной правоспособности, это определяет меру юридических возможностей указан­ных лиц в осуществлении субъективных прав и обязанностей в период их пребывания на территории России. Правоспособность иностранцев, прибыв­ших в Россию обладает следующими чертами: она относительна и универ­сальна, ее объемы и правила пользования распространяются нс на всех иио-

1 См.: Собрание законодатслтсва Российской Федерации. 1999, Ха 28, ст. 3493.

странцев, а на те или иные группы в зависимости от гражданства тех или

иных лиц; она конкретна, поскольку связана с личностью сс носителя, и дис­кретна, гак как может возникать и прекращаться у одного и того же лица в зависимости от факта прибытия его на территорию России и убыт ия из нее. Порядок и пределы пользования превращенной правоспособности определя­ются гем, находится ли иностранец на территории России законно или неза­конно, временно или постоянно. Превращенная производная предпринима­тельская правоспособность иностранцев, обладающих статусом индивиду­ального предпринимателя, имеет существенные отличия от общей предпри­нимательской правоспособности российского гражданина, осуществляющего право на занятие предпринимательской деятельностью без образования юри­дического лица. Эти различия классифицируются по различным основаниям: по месту осуществления предпринимательской правоспособности иностран­цами, ведущими деятельность на территории Росси; по видам предпринима­тельской деятельности, которые иностранцы вправе осуществлять; по видам предпринимательской деятельности, которые иностранцы могут осуществ­лять в рамках установленных законом ограничении и запретов; по видам предпринимательской деятельности, которые иностранцы моїут осуществ­лять в рамках условий, установленных законом'. Как видно, и в этом по су­ществу верном и полезном для характеристики иностранных лиц положении имеет место не вполне адекватное использование понятия правоспособности, поскольку речь в нем идет не только о способности иностранных лиц иметь права и обязанности, необходимые для осуществления предпринимательской деятельности, но и способности своими действиями приобретать и осуществ­лять эти права и обязанности, то есть о правосубъектности.

1 См.: Репникоиа Ю.В. Гражданская правоспособность иностранцем, прсбынакпцих на территории Российской Федерации и особенности сс осуществления. Лвторсф. дисс. ...канд юрид. наук. Волгоград, 2006, с. 6-8.

Гражданская правосубъектность иностранных лиц в значительной сте­пени зависит от права, определяемого их личным законом. Правосубъект­ность иностранных граждан и лиц без гражданства регулируются в соответ­ствии с личным законом. Личным законом физического лица считается пра­во страны, гражданство которой это лицо имеет. Если лицо наряду с россий­ским гражданством имеет иностранное гражданство, его личным законом яв­ляется российское право. Если иностранный іраждаиин имеет место житель­ства в России, ею личным законом является российское право. При наличии у лица нескольких иносіранньїх гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом лица без іражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жи­тельства (ст. 1195 ГК РФ). Право физического лица заниматься предприни­мательской деятельностью бет образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предприни-

I

мателя. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обяза­тельной регистрации, применяется право страны основного места осуществ­ления предпринимательской деятельности (ст. 1201 ГК РФ).

Правосубъектность организаций (юридических лиц) также зависит от права, определяемого в соответствии с их личным статусом. Однако содер­жание коллизионной привязки здесь отличается по сравнению с физическими лицами. Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. На основе личного закона юридического лица определяются: статус организации в качест ве юридическою лица; организа­ционно-правовая форма юридического лица; требования к наименованию юридического лица; вопросы создания, реорганизации и ликвидации юриди­ческого лица, в том числе вопросы правопреемства; содержание правосубъ­ектности юридического лица; порядок приобретения юридическим лицом

гражданских прав и обязанностей; внутренние отношения, в том числе отно­шения юридического лица его участниками; способность юридического лица отвечать по своим обязательствам. Юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя па совершение сдел­ки, не известное праву страны, в которой орган или представитель юридиче­ского лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об ука­занном ограничении (ст. 1202 ГК РФ). Личным законом иностранной органи­зации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, так же считается право страны, где эта организация учреждена. К деятельности та­кой организации, сели применимым является российское право, соответст­венно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юри­дических лиц, если иное не вытекает- из закона, иных правовых актов или существа отношений (ст. 1203 ГК РФ).

Однако, приведенные положения не исключают действия императив­ных норм российского законодательства, касающихся порядка аккредитации и деятельности иностранных организаций на территории Российской Феде­рации. Согласно российскому законодательству (п. 2 ст. II Налогового ко­декса РФ) иностранными организациями признаются юридические лица, компании и другеє корпоративные образования, в том числе не являющиеся юридическими лицами, обладающие гражданской правосубъектность и соз­данные в соответствии с законодательством иностранных государств. В каче­стве иностранных на территории России рассматриваются также междуна­родные организации их филиалы и представительства. Таким образом лю­бая организация, созданная в соответствии с законодательством иностранно­го государства, должна рассматриваться в России как иностранная. Некото­рые авторы полагают, что для признания организации таковой следует ис­пользовать в качестве дополнительного признака ее местонахождение на

территории России. Обоснованно критикуя данную позицию, другие авторы резонно замечают, что этот признак является излишним, поскольку учрежде­ние организации согласно иностранному праву необходимо включает ее на­хождение за рубежом. В России организации моїут быть созданы только в соответствии с национальным законодательством. Организация является са­мостоятельным субъектом нрава, правосубъектность которой отделяется от правосубъектности ее учреди гелей. 1 Іозтому, если такой субъект права появ­ляется в силу и на основании иностранного права, то его следует рассматри­вать как иностранное лицо по отношению к российскому правопорядку. По­пытки распространить на такие организации связь, которую имеют ее учре­дители с Российским государством, нивелируют само понятие правосубъект­ности организации, ее экономическую „ юридическую самостоятельность. Аналогичный подход следует использовать и в отношении филиалов и пред­ставительств российских организаций, созданных за рубежом в соответствии с нормами иностранного права[126].

Для исследования проблемы ограничения предпринимательской дея­тельности иностранных лиц важно иметь в виду, что их правосубъектность носит комплексный характер. Данное обстоятельство означает, что в качест­ве субъектов ограничений предпринимательской деятельности они вступают как в частноправовые, так и в публично-правовые отношения. При этом гра­жданско-правовые начала их правосубъект ности являются необходимым ос­нованием для вступления в публично-правовые отношения. Например, со­вершая банковские операции и другие сделки, предусмотренные законода­тельством о банках и банковской деятельности, филиалы иностранного банка вступают в гражданско-правовые отношения с физическими и юридическими

лицами. В то же время, выполняя предусмотренные законом дополнитель­ные требования, предъявляемые к государственной регистрации кредитной организации с иностранными инвестициями, филиал иностранного банка и к выдаче им лицензии на осуществление банковских операций, эти виды ино­странных лиц становятся участниками публичных правовых отношений с со­ответствующими рсгисірационно-лицензиони ыми органами.

Такое комплексное функционирование частноправовых и публично- правовых связей в сфере предпринимательской деятельности иностранных лиц обеспечивает реализацию как их собственных интересов, направленных на систематическое получение прибыли, так и интересов Российской Феде­рации, состоящих в привлечении ииоеіранного капитана в отрасли нацио­нальной экономики и в обеспечении ее экономической безопасности. Обес­печение этих интересов Российской Федерации возлагается на различные ор­ганы государственной власти, выступающих благодаря этому субъектами ог­раничений предпринимательской деятельности иностранных лиц. В данном случае органы государственной власти выступают в качестве публичных субъектов, устанавливающих ограничения предпринимательской деятельно­сти иностранных лиц и обеспечивающих применение этих ограничений.

Установление ограничений прав участников общественных отношений в том числе и в сфере предпринимательской деятельности независимо от осуществляющих ее субъектов, в Российской Федерации возлагается на ор­ганы законодательной власти Российской Федерации, то есть Государствен­ную Думу и Совет Федерации Федерального Собрания Российской Федера­ции. Кроме того, в процессе установления законодательных ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц важную роль играют субъекты права законодательной инициативы. В соответствии с Конституци­ей Российской Федерации право законодательной инициативы принадлежит Президенту Российской Федерации, Совету' Федерации, членам Совета Фе-

дераиии, депутатам Государственной Думы, правительству Российской Фе­дерации, законодательным (представительным) органам субъектов Россий­ской Федерации, а также Конституционному Суду Российской Федерации и высшему Арбитражному Суду Российской Федерации по вопросам их веде­ния (ст. 104).

Хотя в соответствии с Конституцией Российской Федерации (ст. 55) и Гражданским кодексом Российской Федерации (ст. 1) права и свободы, в том числе в сфере іражаднско-правовоіо рсіулироваїїия, могут быть ограничены только федеральным законом на практике нередки случаи, когда различные ограничения предпринимательской деятельности иностранных лиц устанав­ливаются подзаконными, н том числе ведомственными нормативно­правовыми актами[127]. Несмотря на то, что такая практика может быть квали­фицирована тоді,ко как неконституционная, в цивилистической литературе высказываются противоположные точки зрения по данному вопросу. Одни авторы считают, что в статье 55 Конституции российской Федерации закреп­ляются сама возможность, основание и цели ограничения прав, но ничего не говориться о порядке ограничения, что представляется оправданным. Если допустить, что законом устанавливается только порядок ограничения права, то ограничения будут устанавливаться органами исполнительной власти, что противоречит указанной конституционной норме2. Другие авторы полагают, что не следует толковать положение статьи 55 Конституции Российской Фе­дерации о том, что ограничения прав могут устанавливаться только законом, узко и признавать источником ограничений только закон. Такой подход воз­

вращает к необходимости определять пределы права собственности законом и отказаться от принципа свободы усмотрения собственника и используется в государствах с неразвитой правотворческой техникой. Кроме того, ограни­чения права собственности в большинстве случаев не вытекают непосредст­венно из закона. Например, согласно пункту 2 статьи 260 ГК РФ говорится, что на основании закона и установленном им порядке определяются сельско­хозяйственные земли, использование которых для других целей оірапичива- ется[128].

Не следует, однако, забывать, что не только в Конституции Российской Федерации, но и в международных документах в качестве одного из принци­пов ограничения прав закрепляется принцип установления ограничений только на основании и в пределах закона2. В приведенном же выше примере принципиальная возможность ограничения права собственности устанавли­вается всс-таки законом. В реализации установленных федеральными зако­нами оіраничснин предпринимательской деятельности иностранных лиц ве­дущая роль отводится Правительству Российской Федерации, которое в со­ответствии с Конституцией Российской Федерации, в частности, осуществля­ет меры по обеспечению безопасности государства (сг. 114). Выполняя эту государственную функцию в рассматриваемой сфере законодательного регу­лирования, Правительство Российской Федерации: разрабатывает и реализу­ет государственную политику в сфере международною инвестиционного со­трудничества, в том числе определяет целесообразность введения запретов и ограничений осуществления иностранных инвестиций на территории Рос­сийской Федерации, разрабатывает законопроекты о перечнях указанных за-

прстов и ограничений (ст.23); определяет порядок государственного контро­ля за созданием, деятельностью и ликвидацией филиала иностранного юри­дического лица, осуществляемого посредством его аккредитования (сг. 21); определяет федеральный орган исполнительной власти, ответственный за ко­ординацию привлечения прямых иностранных инвестиций в экономику Рос­сийской Федерации (ст. 24)’; устанавливает порядок предоставления ино­странным инвесторам в уполномоченный орган уведомления о совершении сделок с акциями (долями), составляющими уставные капиталы хозяйствен­ных общес тв, имеющих стратегическое значение для обороны страны и безо­пасности государства (ст. 14)2; выступает от имени Российской Федерации стороной соглашения с иностранными лицами о разделе продукции, по ус­ловиям которого право иностранного инвестора пользования участком недр может быть ограничено в соответствии с законодательством, а также упол­номочивает выступать стороной соглашении соответствующий орган испол­нительной власти (ст. 2, 3, 7)3; принимает решение об отказе иностранному лицу в предоставлении нрава пользования участком недр для разведки и до­бычи полезных ископаемых на данном участке; а также устанавливает поря­док принятия такого решения (ст. 2.1)4; выносит решение о применении спе­циальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при им-

См.: Закон Российской Федерации от 9 июля 1999г. (в ред. 2002-2008гг.) «Об иностранных инвестициях Российской Федерации» - Собрание законодательства Россий­ской Федерации, 1999. X® 28, с. 3493.

2 См.: Закон Российской Федерации от 2 апреля 2008 г. «О порядке осуществления иносіранньїх инвеешций в хозяйственный общества, имеющие стратегическое значение дня обеспечения обороны страны и безопасност и государства». - Российская газета, 2008, 7 мая.

3 См.: Закон Российской Федерации от 6 декабря 1995г. (в ред. 1999-2008гг) «О со­глашениях о разделе продукции». - Российская газета, 2008, 31 декабря.

1 См.: Закон Российской Федерации от 21 февраля 1992г. (в ред. 1995-2008гг.) «О недрах». - Российская газета, 2008, 31 декабря.

порте товаров (ст. 2)'; определяет перечень продовольственных и сельскохо­зяйственных товаров, импорт которых может быть ограничен, устанавливает временные ограничения импорта товаров (ст. 21)[129] [130] [131]; вносит предложение по законодательному установлению размера (квот) участия иностранною капи­тала в банковской системе Российской Федерации (ст. 18) , утверждает пере­чень территорий, организаций и объектов, для въезда па которые иностран­ным гражданам и лицам без гражданства требуется специальное разрешение (ст. II)[132]. Правительством Российской Федерации образована правительст­венная комиссия но контролю за иностранными инвестициями в Россию. Ос­новной задачей этой комиссии является рассмотрение заявок зарубежных партнеров о приобретении предприятий в стратегических отраслях россий­ской экономики[133].

Президенту Российской Федерации предоставляются полномочия в реализации предусмотренных законом специальных экономических мер, применение которых нс терпит отлагательств в целях обеспечения безопас­ности Российской Федерации, а также устранения или минимизации угрозы нарушений прав и свобод ее граждан[134]. Решение о применении специальных экономических мер в отношении конкретных иностранного государства и (или) иностранных организаций и граждан, лиц без гражданства, постоянно

проживающих на территории иностранного государства, и о сроке примене­ния этих мер, принимается Президентом Российской Федерации на основе предложений Совета Безопасности с обязательным незамедлительным ин­формированием Совета Федерации и Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации. Предложения о применении специальных экономических мер могут быть внесены Президенту Российской Федерации

Сонетом Федерации, Государственной Думой или Правительством России- • »

ской Федерации. Правительство па основании решения Президента устанав­ливает законом перечень конкретных действий, на совершение которых вво­дится запрет совершения и (или) в отношении которых вводится обязанность совершения, и иных ограничений (ст. 4).

Президент Российской Федерации принимает решение об отмене при­менения специальных экономических мер в случае устранения обстоя­тельств, послуживших основанием их применения. Если эти обстоятельства устранены до истечения установленного срока, такое решение принимается досрочно, а если не устранены, то указанный срок продлевается. Предложе­ние об отмене специальных экономических мер может быть внесено Прези­денту' Российской «Редерации Советом Федерации, Государственной Думой или Правительством Российской Федерации (п.2,3 ст. 5). В целях обеспече­ния реализации принципов применения специальных экономических мер все решения, принимаемые в связи с ними, подлежат незамедлительному обна­родованию. Президент Российской Федерации информирует палаты «Реде- рального Собрания о ходе применения специальных экономических мер не реже одного раза в шесть месяцев, а палаты, в свою очередь, обсуждают эту информацию и предоставляют предложения по повышению их эффективно­сти, отмене или изменении (ст. 6). Президент Российской Федерации утвер­ждает представляемый Правительством Российской Федерации список това­ров и технологий двойного назначения, которые могут быть использованы

при создании вооружений и военной техники и в отношении которых уста­навливается экспортный контроль, предусматривающий, в частности, огра­ничения передачи этих товаров и технологий иностранным лицам1.

В обеспечении реализации установленных законом ограничений пред­принимательской деятельности иностранных лиц в зависимости от сферы ее осуществления принимают участие различные министерства и ведомства ис­полнительной власти Российской Федерации. Например, Министерство эко­номического развития и торговли Российской Федерации исполняет государ­ственную функцию осуществления проведения расследований, предшест­вующих введению специальных защитных, антидемпинговых или компенса­ционных мер в отношении импорта товаров, подготовки и представления предложений о целесообразности введения, применения, пересмотра или от­мены указанных Мер (ст. 3)“.

Банк России принимает решение о государственной регистрации кре­дитной организации с иностранным капиталом и филиала иностранного бан­ка и выдает нм лицензии на осуществление банковских операции (ст. 12). Применяя предусмотренные законом дополнительные требования к созда­нию и деятельности кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков (ст. 18)[135] [136] [137].

На Федеральную антимонопольную службу (ФАС) возложена обязан­ность согласовывать покупку акции стратегических предприятий России

Ill

иностранными лицами. В ее составе создана социальная структура - управле­ние контроля иностранных инвестиций. Первоочередной задачей этого управления является создание механизмов по контролю за соблюдением за­конодательства об иностранных инвестициях1.

В некоторых законодательных актах конкретные органы, ответствен­ные за обеспечение реализации ограничений предпринимательской деятель­ности иностранных лиц, не указываются. Вместо этого в них очерчивается лишь сфера деятельности этих органов. Например, к органам, обеспечиваю­щим реализацию порядка осуществления иностранных инвестиций в хозяй­ственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обо­роны страны и безопасности государства, закон относит: «федеральный ор­ган исполнительной власти, уполномоченный на выполнение функций по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Феде­рации» (ст. 4, 8,9), «федеральный орган исполнительной власти в области обеспечения безопасности» (ст. 10); «оперативные подразделения органов федеральной службы безопасности» (ст. 13)[138] [139]. Введение оіраничений на поль­зование недрами на отдельных участках для обеспечения национальной безопасности и охраны окружающей среды относится к полномочиям «орга­нов государственной власти в сфере регулирования отношений недропользо­вания» (ст. 3)\ Осуществление правоприменительных функций по контролю, надзору и оказанию государственных услуг в сфере миграции возлагается на

«органы миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства (федеральный орган исполнительной власти)»[140].

Подобную практику законодательного закрепления системы государст­венных органов, уполномоченных обеспечивать реализацию предусмотрен­ных законом ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц вряд ли можно признать оправданной. Во-первых, она дезориентирует участников правовых отношений, возникающих ио поводу законодательного установления и обеспечения реализации ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц па территории Российской Федерации. Во- вторых, в утверждаемой Президентом Российской Федерации системе ис­полнительных органов государственной власти все органы, входящие в эту систему, имеют вполне определенное официальное (легитимное) название.

Проведенный анализ позволяет сформулировать следующие выводы.

Субъектами ограничений предпринимательской деятельности ино­странных. лиц выступают иностранные лица, осуществляющие этот вид эко­номической деятельности на территории российской Федерации, а также ор­ганы государственной власти Российской Федерации, уполномоченные на установление и обеспечение реализации таких ограничений.

К иностранным лицам относятся: иностранные граждане, лица без гра­жданства; иностранные юридические лица, иностранные организации, не яв­ляющиеся юридическими лицами; иностранное государство. В зависимости от сферы осуществления предпринимательской деятельности иностранные лица могут выступать в качестве иностранных инвесторов, группы лип, в ко­торую входит иностранный инвестор, иностранных заказчиков и иностран­ных исполнителей, нерезидентов, кредитных организаций с иностранными

І ІЗ

инвестициями, филиалов и представительств иностранных банков, стороной соглашения о разделе продукции и др.

В качестве субъектов оіраничений предпринимательской деятельности иностранные лица обладают правосубъектностью, которая носит комплекс­ный характер, обеспечивающий их участие как в гражданско-правовых, гак и в публично-правовых отношениях. Правосубъектность иностранных лиц представляет собой модель юридической формы общей превращенной пра­восубъектности, отражающей правосубъектность российских субъектов предпринимательской деятельности к части, не ограниченной законодатель­ством. Содержание правосубъектности иносгранных лиц в значительной ме­ре определяется личным законом, то сечь правом государства, гражданство которого имеет физическое лицо или в котором учреждено юридическое ли­цо.

В качестве субъектов, уполномоченных, на установление и обеспечение реализации ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц выступают: органы законодательной власти Российской Федерации (Го­сударственная Дума и Совет Федерации Федерального Собрания), субъекты права законодательной инициативы (Президент Российской Федерации, Со­вет Федерации, члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, Правительства Российской Федерации, законодательные (представительные) органы субъектов Российской Федерации, а также Конституционный Суд, Верховный Суд, высший Арбичражный Суд Российской Федерации по во­просам их ведения): органы исполнительной власти Российской Федерации (Президент и Правительство Российской Федерации, министерства и ведом­ства, в том числе Банк России, Внешэкономбанк, Министерство экономиче­ского развития и торговли, Федеральная антимонопольная служба, Феде­ральная служба безопасности и др.).

В законодательстве и научной литературе не получило признание и распространение единое легальное определение понятия «иностранные ли­ца». Допускается смешение и отождествление понятий «иностранное лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность» и «иностранное лицо, осуществляющее инвестиционную деятельность», правосубъектности, пра­воспособности и дееспособности иностранных лиц.

Вопреки действующему законодательству, в целом ряде случаев огра­ничения предпринимательской деятельности иностранных лиц прямо или косвенно устанавливаются не федеральным законом, а подзаконными, в том числе ведомственными нормативно-правовыми актами. І (екоторые законода­тельные акты не указывают конкретные органы государственной власти, уполномоченные на обеспечение реализации установленных законом огра­ничений предпринимательской деятельности иностранных лиц, подчеркивая вместо этою лишь сферу деятельности предполагаемых органов.

<< | >>
Источник: ШУГАЕВ Дмитрий Валентинович. ОГРАНИЧЕНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ИНОСТРАННЫХ ЛИЦ ПО РОССИЙСКОМУ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва - 2009. 2009

Скачать оригинал источника

Еще по теме § 2. Субъекты ограничений предпринимательской деятельности иност ранных лиц.:

  1. § 2. Субъекты ограничений предпринимательской деятельности иност ранных лиц.
  2. 3. ОСНОВНЫЕ ТЕНДЕНЦИИ ФОРМИРОВАНИЯ И РАЗВИТИЯ ПРАВОВЫХ ИНСТИТУТОВ В СОВРЕМЕННЫХ УСЛОВИЯХ
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Медицинское право - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая деятельность - Юридическая техника - Юридические лица -