Реорганизация специального юридического лица
АО может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном Законом об АО, кроме того, другие основания и порядок реорганизации общества определяются ГК и иными федеральными законами (п.1 ст.
15 Закона об АО). Реорганизация АО может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования (ст. 15 и ст. 20 Закона об АО). В целом, ни процесс реорганизации, ни связанные с ним риски, ни ее результат несовместимы с идеей секьюритизации. В соответстзии со сложившейся зарубежной практикой, о чем подробно говорилось в разделе3.3 §3 главы 1, в договорах специального юридического лица, оформляющих сделку секьюритизации, устанавливается запрет на реорганизацию. Далее рассмотрим риски, которые связаны с реорганизацией специального юридического лица.
В соотвегствии со ст. 15 Закона об АО в случае реорганизации общества кредиторам предостазляются гарантии, предусмотренные статьей 60 ГК (п.6). Кредитор, если его права требования возникли до опубликования уведомления о реорганизации, вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом (п.2 ст.60 ГК). Кредитор ОАО, реорганизуемого в форме слияния, присоединения или преобразования, если его нрава требования возникли до опубликования сообщения о реорганизации, вправе в судебном порядке потребовать
досрочного исполнения обязательства, должником по которому является ОАО, или прекращения обязательства и возмещения убытков в случае, если реорганизуемым юридическим лицом, его участниками или третьими лицами не предоставлено достаточное обеспечение исполнения соответствующих обязательств (п.З ст.60 ГК). В случае, если требования о досрочном исполнении или прекращении обязательств и возмещении убытков удовлетворены после завершения реорганизации, вновь созданные в результате реорганизации (продолжающие деятельность) юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица (п.4 ст.60 ГК).
Исполнение реорганизуемым юридическим лицом обязательств перед кредиторами обеспечивается в порядке, установленном ГК. В случае, если обязательства перед кредиторами реорганизуемого юридического лица - должника обеспечены залогом, такие кредиторы не вправе требовать предоставления дополнительного обеспечения (п.5 ст.60 ГК).Таким образом, при соблюдении указанных условий кредиторы специального юридического лица, смогут требовать досрочного исполнения их соответствующих обязательств должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с гим убытков. У специального юридического лица может не быть достаточно средств для удовлетворения таких требований, поскольку исполнение обязательств перед указанными лицами зависит от исполнения обязательств по уплате долга и процентов должниками специального юридического лица в определенном размере и в установленные сроки.
Далее, реорганизация специального юридического лица в формах слияния с обществом или присоединение к обществу, влечет прекращение специального юридического лица, при этом права и обязанности специального юридического лица передаются либо новому обществу (слияние), либо обществу, к которому осуществляется присоединение, которые могут не соответствовать требппяниям, прет,являемым к специальному юридическому липу (например, в
отношении ипотечного агента - Законом об ИЦБ)- Кроме того, такое новое общество (при слиянии), либо общество, к которому осуществляется присоединение, могут иметь кредиторов, которые в случае его банкротства могут получить удоЕлетворение их требований в приоритетной очереди по сравнению с владельцами ценных бумаг (и иными обеспеченными кредиторами, если таковые имеются).
Решение вопроса о реорганизации АО относится к компетенции его общего собрания акционеров (п.2 п.1 ст.48 Закон об АО) и принимается только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом АО (п.З и п.4 ст.49). Установление в уставе специального юридического лица запрета на принятие общим собранием решения о реорганизации (или в отношении предложения о реорганизации - запрета на принятие решения советом директоров), не будет эффективным, поскольку в любой момент специальное юридическое лицо сможет внести изменения в устав в этой части и отменить само ограничение.
Кроме того, как справедливо отмечает А. Селивановский, в отношении ипотечного агента, при принятии решения о добровольной реорганизации, защита инвесторов на уровне специализированного депозитария не работает, так как данный субъект не контролирует действия акционеров134.На практике сложно представить ситуацию, когда специально созданное для целей секьюритизации юридическое лицо осуществляет реорганизацию до выплаты основной суммы долга и процентов по облигациям всех выпусков, для осуществления которых оно создано. Тем не менее, учитывая риски, связанные с реорганизацией, ио мнению автора, в законе о секьюритизации следует прямо предусмотреть норму, запрещающую реорганизовывать специальное юридическое лицо до момента исполнения обязательств по облигациям.
Применительно к необходимости законодательного ограничения акционеров в принятии решения о реорганизации (а также ликвидации), Ю.
Туктаров отмечает, что «с точки зрения действующего корпоративного законодательства и его логики повышение качества ценных бумаг в данном случае происходит за счет нарушения привычной идеи первенства «собственников» корпорации... В данном случае инициатива «собственников» принесена в жертву безопасности инвесторов, а это не всегда может показаться допустимым специалистам в области корпоративного права»; при этом автор подчеркивает простоту и эффективность такого способа защиты инвесторов185. По нашему мнению, такое замечание является справедливым.
3.3