§ 2.2. Реализация статуса дочернего (зависимого) хозяйственного об­щества в составе финансово-промышленной группы

Широкое обсуждение тематики, связанной с финансово-промышленными группами, началось в СССР за несколько лет до их реального появления, когда бесперспективность системы управления промышленностью, основанной на отраслевых министерствах и отделах ЦК КПСС, стала очевидной для всех, и возник вопрос, чем ее заменить.

вали, либо уже существовали, но пока не могли рассматриваться как серьезные экономические игроки^[221].

Интерес к группам, уже финансово-промышленным, вновь возник в 1992- 1993 гг., когда деньги стали концентрироваться у частных банков. Ситуация изменилась лишь к концу 1993 г. Прежде всего к тому моменту и банки, и про­мышленность стали проявлять значимый интерес к «мягким» формам интегра­ции (т. е. к таким, которые не базируются на правах собственности, но налага­ют некоторые «регулярные» взаимные обязательства). Кроме того, государство заложило необходимую правовую базу^[222].

Финансово-промышленные группы (ФПГ) стали создаваться на основе Указа Президента РФ от 05.12.1993 г. № 2096 «О создании финансово­промышленных групп в Российской Федерации» и утвержденного этим Указом Положения «О финансово-промышленных группах и порядке их создания».^[223] Целями создания ФПГ являлись структурная перестройка российской экономи­ки, ускорение научно-технического прогресса, повышение экспортного потен­циала и конкурентоспособности российских предприятий, повышение управ­ляемости народного хозяйства и проведение активной промышленной полити­ки в условиях приватизации.

Позднее был принят еще ряд нормативно-правовых документов в этой области. Во исполнение Указа было разработано Положение о межведомст­венной комиссии по содействию организации акционерных промышленных компаний и финансово-промышленных групп, утвержденное распоряжением Совета Министров - Правительством Российской Федерации от 25.08.1993 г. № 1536-р.

В настоящее время основным нормативным актом, регулирующим орга­низацию и деятельность ФПГ, является Федеральный закон от 30.11.1995 г. «О

финансово-промышленных группах», с принятием которого Указ и Положение утратили силу.

Если в 1993 г. была организована только одна ФПГ, то к началу мая 1999 г. официальную регистрацию прошли 84 группы, объединяющие более 1500 промышленных предприятий, коммерческих банков, других учреждений и ор­ганизаций. Действующие ФПГ убедительно доказывают, что объединение тех­нологически и экономически взаимосвязанных производственных, финансовых и торговых предприятий позволяет сконцентрировать усилия и инвестиции на выполнение крупных проектов, наладить выпуск конкурентоспособной про­дукции. К примеру, деятельность старейшей ФПГ «Уральские заводы» позво­ляет загрузить 12 тыс. кв. м. производственных площадей и сохранить около 1500 рабочих мест. Кроме того, ФПГ разработано 30 инвестиционных проек­тов, соответствующих международным стандартам. «Восточно-Сибирская ФПГ» проводит работу по аккумулированию средств в рамках общего фонда технологического развития всей группы. Эти средства направляются на реали­зацию программ создания и производства новых видов химической продукции, информационных технологий, продукции потребительского назначения^[224].

Несмотря на приведенные данные об успехах зарегистрированных ФПГ, практика показывает, что ФПГ не оправдали большинства надежд, возлагав­шихся на них как на инструмент развития российской экономики.

Необходимо отметить, что Закон о ФПГ не изменялся с момента его при­нятия и имеет целый ряд юридических неточностей и недоработок, в связи с чем стал предметом постоянной критики, как со стороны юристов, так и эконо­мистов.

В. Д. Рудашевский справедливо отмечает, что названный Закон должен быть актом прямого действия, однако из его 22-х статей половина содержит от­

сылку к административным актам, решениям субъектов РФ и международным соглашениям практически по всем вопросам, имеющим принципиальное значе­ние^[225].

Недостатки Закона о ФПГ заірудняют создание и функционирование фи­нансово-промышленных групп, не случайно у наиболее успешных российских предприятий эта форма интеграции не вызвала серьезного интереса.

В литературе отмечается также, что, с одной стороны, Закон о ФПГ имеет ограниченное применение, потому что до сих пор отсутствуют некоторые нор­мативные акты по его исполнению и многие положения не работают, с другой — Закон о ФПГ все больше расходится с реальной практикой. Она показала, что процедура создания и регистрации групп чрезмерно регламентирована, следо­вало бы перейти от разрешительного порядка к заявительному принципу их ре­гистрации. Кроме того, устарел запрет на участие банков и предприятий в не­скольких ФПГ. Сторонники его отмены ссылаются на то, что он затрудняет формирование вокруг банков мощных диверсифицированных ФПГ из офици­альных групп отраслевого профиля и не мешает реализации крупных инвести­ционных проектов путем формирования инвестиционных консорциумов из не­скольких банков, уже имеющих свои группы^[226].

Закон о ФПГ в ст. 2 определяет финансово-промышленную группу сле­дующим образом: совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединившие свои мате­риальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или эко­номической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, созда­

ние новых рабочих мест. Таким образом, ФПГ не является юридическим лицом, юридическими лицами являются участники ФПГ, а также центральная компа­ния ФПГ, учреждаемая всеми ее участниками (ст.

Исходя из определения, ФПГ представляет собою совокупность юриди­ческих лиц, связанных отношениями экономической зависимости и контроля, поскольку может действовать как основное и дочерние общества либо интегри­роваться на основе договора через систему участия. То есть ФПГ является предпринимательским объединением в чистом виде. ГК РФ, естественно, не со­держит каких-либо положений, регулирующих статус ФПГ.

Нельзя не согласиться с мнением, что в выше приведенном определении финансово-промышленной группы обращают на себя внимание не только его неуклюжесть и многословность, но и погрешности в содержании, которые ста­ли особенно явными со временем^[227].

Начнем с того, что Закон о ФПГ предлагает две модели организации группы: во-первых, как совокупность основного и дочерних хозяйственных обществ; во-вторых, как полное или частичное объединение участниками своих материальных и нематериальных активов (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы.

В литературе также можно встретить точку зрения, что формами органи­зации ФПГ являются: холдинг и система участия^[228]. На наш взгляд, это не совсем точно.

В первую очередь нужно отметить, что закрепленная в ст. 105 ГК РФ конструкция «основное общество (товарищество) - дочернее общество», осно­вывающаяся на возможности основного общества определять решения дочер­него общества вследствие преобладающего участия в его уставном капитале, на

базе договора, а также исходя из любой другой причины, позволяющей опреде­лять решения, принимаемые дочерним обществом, намного шире правового со­держания понятия «холдинг», встречающегося в действующем законодатель­стве.

Даже без учета этого замечания, на наш взгляд, нельзя противопоставлять холдинг и систему участия, так как холдинговая структура, как правило, также строится на наличии системы участия в капитале хозяйственных обществ.

Использование законодателем лишь во втором случае словосочетания «система участия», которое трактуется как полное или частичное объединение участниками материальных и нематериальных активов, является несколько не­удачным.

Помимо этого, законодатель, определяя сущность ФПГ, в первой модели организации группы упоминает в качестве основного лишь хозяйственное об­щество и далее по тексту Закона тоже, хотя согласно п.1 ст. 105 ГК РФ таковым может быть и хозяйственное товарищество.

Нельзя не согласиться с мнением, что в практическом плане важно про­вести разграничение между ФПГ и холдингами, между ФПГ и другими круп­ными финансово-промышленными объединениями. Закон о ФПГ в известной мере очертил экономические и формально-юридические признаки финансово­промышленной группы. Это - особый порядок регистрации и ликвидации ФПГ, круг ее участников, цели создания и предмет деятельности, государственная поддержка формирования ФПГ и др^[229].

Закон рассматривает ФПГ как совокупность коммерческих и некоммер­ческих организаций, призванных консолидировать значительный капитал (об этом говорит требование об обязательном наличии среди участников ФПГ бан­ка или другой кредитной организации) для решения глобальных задач (что под­тверждается федеральным уровнем компетенции и значительными мерами го­сударственной поддержки) в сфере производства товаров и услуг (о чем свиде­

тельствует требование об обязательном присутствии среди участников органи­заций, действующих в сфере производства товаров и услуг)^[230].

В группу на договорных основаниях может быть включен и холдинг, но дочерние хозяйственные общества и дочерние унитарные предприятия могут входить в ФПГ только со своей материнской компанией или вместе с унитар­ным предприятием-учредителем. Причем государственные и муниципальные унитарные предприятия могут стать участниками ФПГ только с разрешения собственника их имущества в порядке и на условиях, определяемых последним.

Итак, совокупность юридических лиц получает статус финансово­промышленной группы при наличии двух обязательных условий:

во-первых, наличия в составе группы участников организаций, дейст­вующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков и иных кредит­ных организаций (п.

Во-вторых, при наличии решения государственного органа о ее государ­ственной регистрации. Так как законодателем установлен разрешительный по­рядок создания ФПГ.

Следует обратить внимание на то обстоятельство, что во многих зару­бежных странах процедура государственной регистрации крупных финансово­промышленных структур отсутствует. Наличие такой процедуры свидетельст­вует о том, что государство видит в ФПГ важный инструмент своей экономиче­ской политики.^[231]

Одним из принципов создания финансово-промышленных групп является принцип индивидуальной организации каждой группы (для регистрации ФПГ уполномоченным государственным органом обязательно наличие организаци­онного проекта - пакета документов, содержащего сведения о целях, задачах,

инвестиционных и других проектах и программах, предполагаемых результатах деятельности ФПГ).

Как точно отметил Е. Торкановский, финансово-промышленные группы являются «штучной продукцией»^[232].

При отсутствии государственной регистрации в качестве ФПГ группа юридических лиц не может официально именоваться финансово­промышленной группой.

Термин «финансово-промышленная группа» точно отражает особенности структуры и происхождения большинства крупных российских предпринима­тельских объединений: туда входят предприятия и реального и финансового секторов, а формировались они банками. Но поскольку Закон о ФПГ закрепил строгое определение данного термина, то в литературе часто говорят о ФПГ де- юре и ФПГ де-факто - финансово-промышленных объединениях, которые не имеют государственной регистрации в качестве ФПГ.

Вообще авторам, работающим по рассматриваемой проблеме, всегда приходится уточнять, о каких ФПГ идет речь, либо предлагать свои термины для обозначения ФПГ де-факто. К примеру, некоторые авторы предлагают ис­пользовать термин «финансово-промышленный конгломерат»^[233]. Эта ситуация еще раз подтверждает потребность в легальном обобщающем наименовании для различных совокупностей юридических лиц, связанных отношениями эко­номической зависимости и контроля, которые мы условились именовать пред­принимательскими объединениями.

Основой совместной корпоративной деятельности участников любого предпринимательского объединения является совместный частный экономиче­ский интерес, который вытекает из рассмотренных нами ранее преимуществ группы и удовлетворяется объединением капиталов вне зависимости от офици­альной регистрации в качестве ФПГ.

По мнению Торкановского, факт регистрации сулит лишь возможные льготы в будущем. Конечно, это стимул, иногда достаточно сильный. Однако стимулирование государством всех или большинства ФПГ наталкивается на значительные проблемы: страна не имеет достаточных дополнительных ресур­сов. Поэтому очень сложно побудить инициаторов создания предприниматель­ского объединения на прохождение трудной процедуры регистрации, которая требует много времени и сил. Нельзя также не учитывать и такой антистимул, как частичная потеря самостоятельности участниками группы¹.

Кроме того, можно отметить, что участники группы не всегда желают ог­ласки степени своей взаимозависимости.

Характерная черта, отличающая иные предпринимательские объединения от ФПГ, - нежесткие организационно-правовые формы, что означает, прежде всего, размытость их границ и существование разных оснований для включения в них тех или иных членов. Далеко не всегда ключевыми являются отношения собственности.

Основой для взаимодействия и контроля могут быть отношения креди­тор-заемщик, банк-клиент, пересекающиеся директораты, просто наличие управленческой команды с общей историей и интересами, работа в единой тех­нологической цепочке и т.д.

В качестве примера можно назвать следующие финансово­промышленные объединения, существующие и уже прекратившие (после авгу­ста 1998 года) свое существование в российской экономике, которые никогда не имели статуса ФПГ: Онэксимбанк - Интеррос - Норильский никель - Сидан­ко; Консорциум Альфа-Групп; Менатеп - Роспром - Юкос; а также группы Российского Кредита и Инкомбанка.

Закон о ФПГ различает регистрацию финансово-промышленной группы и центральной компании. Гражданское законодательство в части регистрации юридических лиц не распространяется на регистрацию ФПГ. В Законе о ФПГ

дан перечень документов, необходимых для государственной регистрации фи­нансово - промышленной группы. Государственная регистрация подтверждает­ся выдачей свидетельства установленного образца и включением в государст­венный реестр ФПГ.

Центральная компания ФПГ регистрируется в порядке, установленном ГК РФ для регистрации юридических лиц (ст. 11 Закона о ФПГ).

По мнению Е. Торкановского, в зависимости от способа образования ФПГ можно подразделить на созданные директивным способом и доброволь­ным. Директивным способом были созданы ФПГ по типу холдингов на базе го­сударственной собственности и государственных постановлений, а доброволь­ным способом создаются ФПГ путем заключения договора о создании финан­сово-промышленной группы^[234].

На основе договора о создании ФПГ участниками группы учреждается центральная компания ФПГ. Она является, как правило, инвестиционным ин­ститутом. Допускается ее создание в форме хозяйственного общества, ассоциа­ции, союза (п. 2 ст. 11 Закона о ФПГ).

Центральная компания осуществляет ведение дел финансово­промышленной группы. При этом законодатель предусмотрел уставную опре­деленность деятельности центральной компании (п. 4 ст. 11 Закона о ФПГ). По обязательствам центральной компании участники ФПГ несут солидарную от­ветственность, особенности исполнения которой определяются договором о создании ФПГ (ст. 14 Закона о ФПГ).

Статья 12 Закона о ФПГ определяет понятие деятельности финансово­промышленной группы. Под деятельностью ФПГ понимается деятельность ее участников, которую они осуществляют в соответствии с договором о создании группы и (или) ее организационным проектом при использовании обособлен­ных активов.

Закон о ФПГ предусматривает возможность признания участников ФПГ консолидированной группой налогоплательщиков в случаях и в порядке, уста­новленных законодательством Российской Федерации о налогах, договором о создании ФПГ (п. 1 ст. 13). Порядок ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса финансово-промышленной группы регламентиро­вался Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.01.1997 г. №24’.

Однако, принятый в последствии НК РФ исключает возможность рас­сматривать ФПГ в качестве консолидированного налогоплательщика.

Рассматривая в чистом виде две формы организации ФПГ, закрепленные в законе, можно говорить, в первом случае, о ФПГ как вертикально интегриро­ванном комплексе, где основное (материнское) общество через систему участия контролирует совокупность дочерних и зависимых хозяйственных обществ. В эту схему не вписывается возможность участия в ФПГ других коммерческих организаций, помимо хозяйственных товариществ и обществ, а также неком­мерческих организаций, в том числе и иностранных, указанных в пункте 2 ста­тьи 3 Закона о ФПГ. В противном случае обязательно должен быть задейство­ван при организации ФПГ такой юридический инструмент как договор. Со­гласно абз. 3 п. 2 ст. 5 Закона о ФПГ его наличия при государственной регист­рации ФПГ, «образуемых основным и дочерними обществами», не требуется.

На наш взгляд, договор о создании ФПГ должен заключаться участника­ми в любом случае. Надо отметить, что этого же мнения придерживаются и разработчики законопроекта «О внесении изменений и дополнений в Феде­ральный закон «О финансово-промышленных группах», который был внесен в Государственную Думу 15 марта 2001 г. Это объясняется тем, что согласно за­кону посредством договора о создании ФПГ должны быть урегулированы мно­гие важные условия создания и деятельности группы, особенности исполнения

солидарной ответственности участниками ФПГ по обязательствам центральной компании.

В этой связи интересной является природа договора о создании ФПГ. Как отмечают некоторые авторы, его можно отнести к учредительному договору. Однако, поскольку ФПГ не вписывается в ложе ГК РФ, постольку использова­ние конструкции учредительного договора (как вида учредительных докумен­тов юридических лиц) некорректно^[235]. Договор о создании ФПГ, скорее всего, можно считать договором о совместной деятельности (ст. 1041 ГК РФ).

Мы уже вели речь о том, что статус центральной компании финансово­промышленной группы возлагает на участников в соответствии со ст. 14 Закона о ФПГ возможность солидарной ответственности по обязательствам централь­ной компании, возникшим в результате участия в деятельности финансово­промышленной группы.

В качестве центральной компании ФПГ может выступать основное обще­ство (п. 1 ст. 11 Закона о ФПГ), которое в установленных законом случаях (п. 2 ст. 105 ГК РФ) само несет совместно с дочерним обществом солидарную ответ­ственность, а дочернее общество напротив не отвечает по долгам основного общества (товарищества). Из текста же Закона о ФПГ следует, что участники ФПГ несут солидарную ответственность по обязательствам центральной ком­пании и в той и в другой модели организации ФПГ.

Возникает вопрос: вступает ли ст. 14 Закона о ФПГ в противоречие со ст. 105 ГК РФ или, учитывая то, что Закон о ФПГ был принят уже после вступле­ния в силу части первой ГК РФ, эта норма является специальной и солидарная ответственность по обязательствам центральной компании - особенность ФПГ?

Скорее всего, что ответственность участников по долгам центральной компании - это отличительная черта ФПГ, в частности, от холдинга.

При договорном способе организации ФПГ, закрепленном в законе, речь можно вести о горизонтально интегрированной группе, участники которой

добровольно переходят под единое руководство учрежденной ими менедж­мент-компании, то есть происходит юридическое обособление функции «управление». Юридическое обособление функции «управление» не ведет к образованию управляющего холдинга, а ведет к учреждению экономически и юридически зависимого от участников ФПГ юридического лица, управляющего делами ФПГ. Центральная компания, по существу, представляет собой дочер­нее общество, по отношению к которому в качестве основного лица выступают юридические лица, подписавшие договор о создании ФПГ. Тогда становится понятной возможность солидарной ответственности участников ФПГ по обяза­тельствам центральной компании.

На практике в большинстве случаев инициаторы создания ФПГ учреж­дают банальное открытое акционерное общество и регистрируют его как цен­тральную компанию группы. Поскольку предусмотренное законодателем пол­ное или частичное объединение участниками своих материальных и нематери­альных активов осуществить практически не всегда просто, а тем более, когда каждый из участников ФПГ изначально не собирается передавать в нее свои реальные активы: производственные мощности, капитальные вложения, пакет акций в своем уставном капитале и пр.

Формально же вложения в уставный капитал другого хозяйственного об­щества являются системой участия, под которой законодатель понимает полное или частичное объединение участниками своих материальных и нематериаль­ных активов.

Таким образом, при организации финансово-промышленных групп по второй модели используется та же идея, что и при создании первого вида ФПГ: финансово-промышленная группа создается в виде основного и дочернего юридических лиц.

По мнению О. В. Белоусова, идея, положенная в основу формирования и первой и второй модели организации ФПГ является ущербной, поскольку, как в первом, так и во втором случае дочернее общество (центральная компания) от­

вечает по обязательствам основного лица (в данном случае основных лиц). Бо­лее того, центральная компания действует в соответствии с условиями договора о ФПГ (договором простого товарищества) и в соответствии со своими учреди­тельными документами. Такая финансово-промышленная группа является ир­рациональным объединением и противоречит проводимой Кодексом идее о том, что юридическое лицо не может действовать на основе договора простого товарищества. Причину этого автор видит в том, что российская финансово­промышленная группа конструировалась законодателем «под правительство», а не «под предпринимателя» или иного участника ФПГ*.

На наш взгляд, действующий Закон о ФПГ «морально устарел», регла­ментируемая им форма интеграции: со сложной процедурой регистрации, без реального стимулирования со стороны государства, без налоговых привилегий не может на сегодняшний день заинтересовать хозяйствующих субъектов, ко­торые и без создания ФПГ могут сформировать зависимость и образовать груп­пу.