§ 2. Прямые ограничения предпринимательской деятельности иностранных лип.
Понятие прямых ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц, так же, как и косвенных, еще нс стало предметом специальных исследований представителей цивилистической литературы.
В то же время, высказывается мнение, в соответствии с которым прямые ограничения предпринимательской деятельности состоят только в запрете па осуществление какого-либо из ее видов[149]. Как показывает практика, этот вид ограничений предполагает кроме того установление запретов и обязываний су-
жающих правовые возможности систематического получения прибыли от пользования имуществом, продажи поваров, выполнения работ, оказания услуг и других нсзапрсщсниых законом действий. Законодательство Российской Федерации устанавливает прямые оіраничсния практически Rcex направлений предпринимательской деятельности иностранных лиц, хотя самый большой их сегмент составляют ограничения предпринимательской деятельности, связанной с систематическим получением прибыли от пользования имуществом и продажи товаров. Об этом свидетельствует законодательство, регулирующее различные сферы инвестиционной и внешнеторговой деятельности иностранных лиц.
Анализируя историю развития законодательства об иностранных инвестициях, 1І.Г. Доронина пишет, что в 70-х годах прошлого столетия сформировалась так называемая система «допуска» иностранного капитала. Отмечается, что эта система предполагает право государства контролировать допуск иностранных инвестиций в страну. Э го право является ничем не ограниченным правом государства и вытекает из его суверенитета. Такой контроль может осуществляться как путем выдачи иностранному лицу разрешения на пребывание в стране, так и посредством использования специальных правил, например, регистрации предприятий с иностранным капиталом. Принятию различных специальных мер допуска иностранного капитала нс только в чрезвычайных ситуациях, но и в условиях мирного времени под воздействием иных объективных обстоятельств, принимающему государству ничто нс препятствует.
В современных условиях принятие различных правил допуска иностранного капитала обусловливается реализацией государством своей экономической политики, которая чаще всего находит выражение в принятии специальных законов об иностранных инвестициях. Особенностью существующих сегодня моделей правового регулирования иностранных инвестиций является их принадлежность к законодательству о конкуренции. Встранах, не имеющих закона об иностранных инвестициях, к отношениям с иностранным элементом применяются антимонопольное законодательство и законодательство о конкуренции, а в странах, имеющих закон об иностранных инвестициях, устанавливаются единые принципы регулирования инвестиций, в том числе иностранных в соответствии с методом регулирования, используемым в законодательстве о конкуренции.
Основной проблемой правового регулирования иностранных инвестиций является нс их защита, а создание международно-правової о механизма регулирования инвестиций, основанного на гармоничном взаимодействии национально-правовых систем. Двусторонние и многосторонние договоры о торговом сотрудничестве являются средством гармонизации правового регулирования иностранных инвестиций. Международные договоры о свободной торговле и о создании экономических союзов способствуют формированию правового режима деятельности иностранных лиц в условиях чужого государства и направлены на либерализацию торговли путем координации регулятивной деятельности государств - участников международных отношений'.
Практика правотворчества свидетельствует о том, что нормативноправовое регулирование инвестиционной деятельности в Российской Федерации идет по пути принятия и совершенствования специальных законодательных актов, регулирующих эту сферу национальной экономики. Так, в условиях суверенной России были приняты законы: от 4 июля 1991 года «Об иностранных инвестициях в РСФСР»[150] [151], от 9 июля 1999 года «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»1, от 2 апреля 2008 года «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороноспособности и безопасности государства»[152] [153] и др. Таким образом в настоящее время Россия принадлежит к странам, которые имеют специальные законы об иностранных инвестициях, как и большинство развивающихся государств[154] [155]. В соответствии с принятым в 1991 году Законом РСФСР «Об иностранных инвестициях в РСФСР» предусматривались следующие ограничения инвестиционной деятельности иностранных лиц: число участников предприятий с иностранными инвестициями ограничивается только лицами, которые имеют статус иностранных инвесторов; оплата долей участия иностранного инвестора в существующем предприятии допускается только в денежной форме, но не в форме имущества (ст. 35). Кроме того, предусматривалось, что ограничения инвестиционной деятельности иносгранных лиц могут быть установлены только в этом законе. Однако уже через несколько лет эти ограничения признавались устаревшими, экономически неоправданными, не отражающими потребности национальной экономики России, препятствующими привлечению иностранных инвестиций в страну'1. Закон Российской Федерации от 9 июля 1999 года «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» устанавливает, что дочерние и зависимые общества коммерческой организации с иностранными инвестициями не пользуются правовой зашитой, гарантиями и льготами, предусмотренными законом при осуществлении ими предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 4). Сделки, которые совершаются иностранными государствами, международными организациями или находящимися под их контролем организациями и э результате которых приобретается право прямо или косвенно распоряжаться более чем 25 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставной капитал российского хозяйственного общества, или иная возможность блокировать решения органов управления такого хозяйственного общества, подлежат предварительному согласованию в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» (ч. 4 ст. В процессе сравнительного анализа понятий инвестиционной деятельности, содержащихся в законах «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации» (ст. 1) и «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (ст. 2), некоторые авторы высказывают ряд критических соображений, имеющих прямое отношение к проблеме ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц. В частности, отмечается, что первое определение расширяет сферу инвестиционных вложений иными видами деятельности помимо предпринимательской (формулировка «или» вместо «и»), а второе, напротив, ее ограничивает только предпринимательской деятельностью. Таким образом, при сравнении этих определений между собой можно сделать вывод, что Закон «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации» определяет понятие «инвестиции» более широко, нежели Закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», согласно которому вложение имущества в деятельность, не связанную с извлечением прибыли, к инвестициям не относится. Думается, что автор приведенного положения из верной посылки делает логически ошибочный вывод. Анализируемый закон действительно связывает инвестиционную деятельность иностранных лиц только с легальным определением понятия предпринимательской деятельности. Однако это нс означает, что им запрещено инвестировать проекты, которые не связаны с систематическим получением прибыли, а направлены на достижение общественно полезных целен. Об этом косвенно свидетельствует положение пункта 2 части 2 статьи 1 закона, в котором специально подчеркивается, что его действие не распространяется па отношения, связанные с вложением иностранного капитала в некоммерческие организации. Анализируемым законом устанавливаются также ограничения, связанные с лишением иностранных инвесторов, не выполняющих своих обязательств, отдельных льгот, предоставляемых им законом (п. 5 ч. 4 ст. 9), установлением предельного срока стабильности для иностранного инвестора условий и режима осуществления инвестиционного проекта (п. 2 ст. 9). Значительное внимание общественности привлек Закон Российской Федерации от 2 апреля 2008 года «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства». До принятия этого закона ограничения иностранных инвестиций в ряде от раслей, но словам заместителя Председателя Правительства Российской Федерации Кудрина, происходили «негласно». Ограничения иностранных инвестиций были и раньше, но они сильно размыты ио отраслевым законам. Так, Законом Российской Федерации «О государственном регулировании развития авиации» установлено, что иностранное лицо может владеть авиационным предприятием не более чем на 25 процентов. При подготовке закона имелось в виду ограничить возможность иностранных лиц «заказывать музыку», поставив под строгий государственный контроль псе сделки, благодаря которым ино странные инвесторы могли бы приобретать контрольный пакет акций тех предприятий, которые в России считаются стратегическими. По словам председателя Комитета Госдумы по строительству и земельным отношениям М. Шаккума,, закон, с одной стороны, обеспечит защиту' национальных инвесторов Российской Федерации, а, с другой, - создаст условия для