§ 3. Предпринимательская деятельность небанковских кредитных организации
Начиная исследование предпринимательской деятельности небанковских кредитных организаций (далее также - НКО), мы хотим, прежде всего, обратить внимание, что тема, затрагиваемая нами, к сожалению, является малоизученной, а в опубликованных работах иногда встречаются факты несоответствующие действительности.
Отчасти это обусловлено нестабильностью нормативных актов, действующих в этой области и неудачным выбором терминологии. В связи с этим, по ходу нашего исследования мы сделаем две ремарки - относительно истории НКО и употребления термина «небанковские кредитные организации».Прежде всего, отметим, что существование НКО в банковской системе России обусловлено объективными экономическими причинами. Широкий перечень банковских операций и иных сделок побуждает кредитные организации выделять приоритетные направления в стратегии своей деятельности; при этом данные направления имеют свои пределы, т.к. «объять необъятное», т.е. осуществлять на высоком уровне все разрешенные банковские операции и иные сделки трудно даже для «чемпионов» банковской системы. Поэтому возможные виды предпринимательской деятельности распределяются между кредитными организациями и в банковской системе наряду с банками существуют и иные субъекты, осуществляющие банковские операции.
Первые российские НКО возникли в 1990-1993гг. В это время были зарегистрированы (и до сих пор продолжают свою деятельность) - НКО «Ассигнация», НКО «Банковские информационные технологии», НКО «Межбанковский расчетный центр» и др. В то время как количество банков постоянно уменьшается, численность НКО постепенно растет: например в 2001 г. их было 40, а в настоящее время зарегистрировано 72. Доля НКО в совокупных активах банковского сектора составляет 0,3%, что объясняется их малым количеством и сниженными нормативами к минимальному размеру уставного капитала[298] [299] [300]. Вместе с тем, НКО становятся с каждым годом все более востребованными, поскольку их деятельность обладает некоторыми преимуществами в сравнении с аналогичной деятельностью банков. НКО - устойчивые в финансовом плане организации, которые специализируясь на одном виде деятельности, могут предложить качественный и относительно недорогой продукт. К услугам НКО прибегают крупные хозяйствующие субъекты, банки, участники рынка ценных бумаг. Финансовая устойчивость НКО, однако, не абсолютна, хотя в литературе и встречается мнение, что «за всю историю существования российской банковской системы ни одна НКО не была лишена лицензии на Л осуществление банковских операций ». К сожалению, факты не поддерживают столь оптимистичных заявлений. Известно, что Банк России -э отозвал лицензии более чем у 1/5 от общего числа НКО . Исследуя понятие НКО, невозможно не сказать о том, что термин «небанковская кредитная организация» был выбран законодателем крайне неудачно, и с момента его появления и до сих пор он ставит в тупик, как профессионалов, так и участников рынка, заставляя их размышлять над явными противоречиями: почему организация «небанковская», а осуществляет «банковские операции»? Здесь уместно также отметить, что в законодательстве зарубежных стран НКО признаются страховые компании, ломбарды, инвестиционные, пенсионные и благотворительные фонды, кредитные кооперативы и др. В связи с этим, в юридической литературе неоднократно звучали предложения о необходимости замены данного термина. Например, В.Л. Добин предлагает альтернативный вариант наименования кредитных организаций, основанный на отказе от слова банк и обозначении лишь той функции, которая выполнятся[301] [302] [303]. Иная позиция высказана в Рекомендациях, принятых по результатам первых Парламентских слушаний по НКО, где зафиксировано мнение профессиональных участников о целесообразности замены в нормативных документах термина «небанковская кредитная организация» на определение соответствующее содержанию работы этих организаций, например «расчетный банк»2. А.Л. Симановский пишет следующее: «Сам термин «небанковские кредитные организации...показывает на некую незначимость этого типа кредитных организаций в банковской системе., потому что любое отрицание в названии показывает даже чисто на слух, что это что-то такое второстепенное, что-то неглавное. Стоит подумать о том, чтобы эту обидную приставку «не» вместе с самим понятием «небанковский» может на что-то другое заменить. В частности, расчетная небанковская кредитная организация вполне может просто быть расчетной кредитной - 3 организацией» . Д.В. Любомудров задается вопросом: почему расчетные небанковские кредитные организации, не имеющие кредитной лицензии, все равно называются кредитными организациями[304]? По нашему мнению, использование термина «кредитные» можно допустить по двум причинам: во-первых, законодательство не определяет кредитную организацию, как организацию, имеющую право предоставлять банковские кредиты, а, во-вторых, расчетные небанковские кредитные организации вправе предоставлять определенного вида кредиты клиентам - участникам расчетов на завершение расчетов по совершенным сделкам в порядке, определенном Банком России. К сожалению, преодолеть негативную окраску слова «небанковские» довольно сложно. Думается, здесь будет правильным поддержать мнение специалистов о целесообразности его замены. В качестве приемлемого варианта можно использовать формулировку, содержащуюся в Законе РСФСР от 02.12.1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности[305] [306]», где употреблялся термин «другие кредитные учреждения». В современном варианте он будет звучать как «другие кредитные организации», которые можно подразделить на соответствующие виды: расчетные кредитные организации, депозитно - 3 кредитные организации, платежные кредитные организации . Очертив более или менее предмет нашего исследования, уделим внимание дефиниции «небанковская кредитная организация», для чего проследим ее генезис в историко-правовом контексте. Ч. 3 ст. 1 Закона о банках, действовавшая до 28 сентября 2011 года, давала такое определение: «Небанковская кредитная организация - кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России». Таким образом, согласно данной норме под небанковской кредитной организацией понималась кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции из числа закрепленных в Законе о банках, допустимые сочетания которых устанавливал Банк России. Федеральным законом от 27.06.2011г. № 162-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием ФЗ о НПС» ч. 3 ст. 1 1 Закона о банках была изложена в следующем виде: «Небанковская кредитная организация: 1) кредитная организация, имеющая право осуществлять исключительно банковские операции, указанные в пунктах 3 и 4 (только в части банковских счетов юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов), а также в пункте 5 (только в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов) и пункте 9 части первой статьи 5 настоящего Федерального закона (далее - небанковская кредитная организация, имеющая право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций); 2) кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Допустимые сочетания банковских операций для такой небанковской кредитной организации устанавливаются Банком России». Анализируя данное определение, мы можем увидеть, что в его первом пункте закрепляется видовое понятие платежной НКО. При этом пункт второй данной нормы практически в точности воспроизвел прежнее определение НКО. Таким образом, в новом определении небанковской кредитной организации законодатель соединил видовое понятие платежной НКО (посредством определения ее компетенции) и родовое понятие иных видов НКО. Основываясь на том, что платежную НКО можно определить как НКО, осуществляющую отдельные банковские операции, сочетание которых закреплено Законом о банках, можно заключить, что в формально - юридическом смысле под небанковской кредитной организацией понимается кредитная организация, осуществляющая отдельные банковские операции, сочетание которых устанавливается Законом о банках или нормативными правовыми актами Банка России. Характеристики НКО, как субъекта предпринимательской деятельности, включают в себя ряд черт, свойственных банкам и особенности, присущие только данному виду кредитных организаций. НКО, как и банк, является юридическим лицом, причем коммерческой организацией и образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество. Ее деятельность осуществляется на основании лицензии Банка России, получение которой является основанием возникновения специальной правоспособности НКО. Особенности небанковских кредитных организаций кристаллизовались не достаточно четко в связи с частым изменением российского банковского законодательства. Что было постулатом до принятия упомянутого выше Федерального закона № 162-ФЗ, после его вступления в силу кануло в Лету. Вместе с тем, мы полагаем возможным, выделить некоторые характеристики, присущие НКО и адекватные состоянию действующего законодательства. Прежде всего, обращает на себя внимание, что НКО могут осуществлять лишь отдельные банковские операции, предусмотренные Законом о банках. Итак, НКО могут осуществлять отдельные из приведенных банковских операций, однако они не произвольно выбирают их из данного перечня. Применительно к сочетанию банковских операций для небанковских кредитных организаций предусмотрено два ограничения: • данное сочетание устанавливается либо федеральным законодателем, либо Банком России; • в любом случае НКО не может совмещать три вида банковских операций: привлечение и размещение средств физических и юридических лиц, а также, открытие и ведение банковских счетов, т.к. Вторая черта НКО логично следует из первой и проявляется в том, что деятельность небанковских кредитных организаций носит узкоспециализированный характер. В этом видится их достоинство: не распыляя как банки ресурсную базу, они могут сосредоточиться на предоставлении высокого уровня услуг по отдельным банковским операциям. Ниже мы скажем подробнее, в выполнении каких конкретно банковских операций преуспели НКО, здесь же отметим, что специализация НКО является важнейшим фактором их конкурентоспособности. Третья особенность НКО вытекает из законодательного понятия небанковской кредитной организации и заключается в разном правовом статусе платежных НКО и всех иных НКО. Комментируя данную особенность, отметим, что статус платежных НКО оказался весомее, чем статус иных НКО. Как возможность создания, так и компетенция платежной НКО заложена в федеральном законе, в отличие от иных видов НКО, возможность включения и исключения которых из банковской системы России, а также круг полномочий которых определяется Банком России. Кроме того, для иных НКО Банк России своим волеизъявлением видоизменил в сторону уменьшения законодательные формулировки банковских операций, что привело к заметному сокращению их предпринимательской активности. Данный факт свидетельствует о более прочном статусе платежных НКО. Вероятно такое положение они «заслужили» в связи с большим значением, придаваемым реализации Закона о НПС. Пытаясь привлечь операторов по переводу электронных денежных средств в банковскую систему России, законодатель придумал для них форму платежной НКО с доступным и облегченным правовым регулированием. Однако, это видится нам непоследовательным: что если операторы по переводу электронных денежных средств предпочтут зарегистрироваться в форме расчетной небанковской кредитной организации (а прецеденты уже есть) - они будут лишены подобной привилегии? Полагаем, что в связи с отсутствием особой необходимости выделения статуса платежных НКО среди иных НКО, было бы логичнее пойти по традиционному пути регулирования их деятельности нормативными актами Банка России. В качестве четвертой особенности НКО отметим низкорисковый характер их деятельности. Всем без исключения НКО запрещено открывать счета физическим лицам и осуществлять по ним переводы, привлекать во вклады и размещать драгоценные металлы, в связи с чем их экономическое положение не может ухудшиться из-за «набегов вкладчиков» или обострения ситуации на рынке золота. Кроме того, для отдельных видов НКО установлены дополнительные ограничения (о чем подробно будет сказано ниже), что объективно повышает их финансовую устойчивость. В связи с этим, для НКО снижены требования к минимальному размеру уставного капитала и иным нормативам. Таким образом, российская банковская система разделяется на высокорисковые универсальные банки и низкорисковые НКО. Последовательное развитие НКО способствует созданию комфортных условий для диверсификации банковских услуг по специализированным участникам рынка, как это в настоящее время происходит во многих развитых государствах. Пятым признаком, характеризующим НКО является - низкая степень их присутствия в банковской системе России. По данным Банка России доля небанковских кредитных организаций в совокупных активах банковского сектора составляет 0,3%, при этом около половины из 72 действующих НКО зарегистрированы в Москве. Столь скромный удельный вес НКО позволяет заключить, что банковская система России все еще находится в процессе поиска и развития своих элементов; сформированные банковские системы, напротив, характеризуются тем, что в них действуют самые различные экономически целесообразные виды небанковских кредитных организаций, занимающие все реально имеющиеся сегменты рынка финансов и ссудного капитала.[307] Все вышеизложенное позволяет нам заключить, что в доктринальном смысле под небанковской кредитной организацией следует понимать специализированную, низкорисковую кредитную организацию, включенную в банковскую систему РФ и имеющую право выполнять отдельные банковские операции, сочетание которых устанавливается федеральным законом или нормативными актами Банка России. Далее перейдем к непосредственному анализу предпринимательской деятельности отдельных видов НКО. Предпринимательская деятельность расчетных небанковских кредитных организаций (РНКО) Среди небанковских кредитных организаций подавляющее большинство - это РНКО: 59 из 72. Статистика позволяет нам предположить, что правовой статус РНКО является привлекательным для субъектов предпринимательской деятельности и соответствует запросам рынка. Остановимся подробно на анализе их деятельности. Согласно Инструкции ЦБ РФ от 26 апреля 2006 г. № 129-И «О банковских операциях и других сделках расчетных небанковских кредитных организаций, обязательных нормативах расчетных небанковских кредитных организаций и особенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением»[308] РНКО вправе осуществлять в сочетании следующие банковские операции: 1. открытие и ведение банковских счетов юридических лиц; 2. осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам; 3. инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; 4. куплю-продажу иностранной валюты в наличной и безналичной форме; 5. осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов). Сравнительный анализ формулировок банковских операций, закрепленный за РНКО в Инструкции № 129-И с формулировками банковских операций, установленных в ст. 5 Закона о банках, показывает, что Банк России сократил для РНКО содержание двух банковских операций, в результате чего РНКО оказались лишены возможности открывать и вести банковские счета физических лиц и осуществлять переводы денежных средств по поручению физических лиц по их банковским счетам. Подобная трактовка Банком России законодательных положений свидетельствует о необоснованном ограничении сферы предпринимательской деятельности РНКО. По справедливому замечанию Н.Н. Надежина, Банк России, устанавливая допустимые сочетания банковских операций для НКО, может лишь устанавливать их количественное сочетание, а не качественно изменять содержание банковских операций[309]. Возможным выходом из сложившейся ситуации видится привидение формулировок банковских операций, закрепленных в Инструкции № 129-И в соответствие со ст. 5 Закона о банках. Помимо указанных банковских операций, РНКО вправе осуществлять сделки, из числа перечисленных в ч. 3 ст. 5 Закона о банках, а также деятельность на рынке ценных бумаг, в соответствии со ст. 6 Закона о банках. Несмотря на то, что Инструкция 129-И прямо не говорит о том, что РНКО имеют право совершать иные сделки, допустимые к совершению кредитными организациями на основании ч. 4 ст. 5 Закона о банках, мы считаем, что такая возможность у них есть. Данный вывод следует из дальнейшего анализа Инструкции 129-И, которая допускает, например, приобретение РНКО акций (долей) других юридических лиц, выпуск векселей и др. Кроме того, в соответствии с Законом о банках, ЦБ РФ наделен полномочием устанавливать в отношении РНКО ограничения, касающиеся сочетания банковских операций, но не сделок. Полагаем, что двусмысленное токование компетенции РНКО должно быть устранено путем изложения п. 1.3 Инструкции № 129-И в следующей редакции: «РНКО вправе осуществлять сделки, разрешенные кредитным организациям в соответствии со статьей 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности». Таким образом, РНКО осуществляют лишь ограниченный круг банковских операций, в числе которых отсутствуют высокорисковые банковские операции, что объективно повышает их финансовую устойчивость. На первый взгляд, РНКО не вправе привлекать денежные средства физических и юридических лиц во вклады и осуществлять размещение привлеченных денежных средств от своего имени и за свой счет. Однако более глубокий анализ Инструкции № 129-И позволяет заключить, что РНКО имеют возможность осуществлять экономический аналог кредитных и депозитных операций[310]. Так, в соответствии с п. 1.5.2. Инструкции № 129 -И РНКО вправе размещать денежные средства от своего имени и за свой счет исключительно: в долговые обязательства Российской Федерации; в депозиты в Банке России; в облигации Банка России; в кредиты и депозиты, размещенные в имеющих инвестиционный рейтинг не ниже «BBB» по классификации иностранного рейтингового агентства «Standard & Poor's» или не ниже аналогичного по классификациям «Fitch Ratings», «Moody's» банках-нерезидентах стран, входящих в группу развитых стран, и в кредитных организациях - резидентах Российской Федерации; в государственные долговые обязательства стран из числа группы развитых стран, имеющих инвестиционный рейтинг не ниже «BBB» по классификации иностранного рейтингового агентства «Standard & Poor's» или не ниже аналогичного по классификациям «Fitch Ratings», «Moody's». Кроме этого, РНКО вправе предоставлять кредиты клиентам - участникам расчетов на завершение расчетов по совершенным сделкам. Указанные кредиты могут быть предоставлены РНКО как за счет собственных средств, так и в пределах специально созданного участниками расчетов фонда на срок не более трех рабочих дней, при этом договором о создании и использовании фонда поддержания ликвидности должна предусматриваться солидарная ответственность участников расчетов перед РНКО за исполнение обязательств по возврату кредитов, предоставленных РНКО клиентам - участникам расчетов. В этом случае РНКО фактически и юридически переносит кредитный риск на своих клиентов - участников фонда поддержки ликвидности. Наконец, РНКО имеют возможность предоставлять средства заемщикам путем выпуска векселей. Таким образом, РНКО может осуществлять экономический аналог депозитных и кредитных операций, что значительно расширяет возможности их предпринимательской деятельности. Однако содержание предпринимательской деятельности РНКО этим не исчерпывается. РНКО могут и осуществлять деятельность на рынке ценных бумаг, что позволяет существенно расширить их доходную базу, получить конкурентные преимущества среди иных субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность в банковской системе России, и облегчает адаптацию к изменениям рыночной конъюнктуры. В связи с тем, что эта деятельность обладает определенной спецификой, рассмотрим ее подробнее. Исторически сложилось, что РНКО осуществляют такие виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, как депозитарная и клиринговая. В отличие от банков они не заинтересованы в получении лицензии на осуществление брокерской, дилерской деятельности и деятельности по управлению ценными бумагами, ввиду установленных для них ограничений. Осуществление деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг не допускает ее совмещения с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных. Поэтому, данную деятельность выполняют профессиональные участники рынка ценных бумаг, именуемые регистраторами, для которых эта деятельность является исключительной. РНКО не занимаются также организацией торговли на рынке ценных бумаг, в силу того, что данный вид деятельности осуществляют фондовые биржи. Таким образом, важной особенностью предпринимательской деятельности РНКО является то, что к исключительному виду деятельности, предусмотренному лицензией Банка России, добавляется другой вид деятельности, также являющийся предметом лицензирования. Думается можно поддержать мнение О.А. Мадыгиной, которая утверждает, что при этом статус РНКО остается доминирующим, т.к. статус профессионального участника рынка ценных бумаг может быть получен РНКО лишь в дополнение к ее основному статусу[311]. Для уяснения занимаемого РНКО места в банковской системе и особенностях осуществления ими предпринимательской деятельности важно представить их классификацию. Необходимость провести классификацию РНКО обусловлена также тем, что различные виды РНКО имеют разный объем предпринимательской деятельности, из чего возникают различия в их правовом регулировании и особенностях лицензирования. Сделать это, однако, не просто, ввиду того, что под юридическим статусом РНКО действует множество организаций с особенными и даже уникальными чертами специальной правоспособности. Прежде всего, рассмотрим известные в науке классификации РНКО. Н.Н. Надежин, в своем научно-практическом пособии «Участие небанковских кредитных организаций» в гражданском обороте выделяет следующие виды НКО, исходя из понимания небанковских кредитных организаций в широком смысле: -лизинговые компании; -РНКО (включающие два подвида: клиринговое учреждение, расчетный центр организованного рынка ценных бумаг); -небанковские депозитно-кредитные организации; -организации инкассации; -небанковские кредитные организации - профессиональные участники рынка ценных бумаг[312]. К представленной классификации можно сделать несколько замечаний: - во-первых, отнесение лизинговых компаний и профессиональных участников рынка ценных бумаг к отдельным видам НКО несостоятельно, т.к. они не входят в банковскую систему РФ, и осуществление данной деятельности не требует получения лицензии НКО; -во-вторых, деятельность РНКО гораздо богаче и мозаичнее, нежели возможность существования в форме клирингового учреждения или расчетного центра организованного рынка ценных бумаг; -в-третьих, организация инкассация не является более самостоятельным видом НКО, в связи с решением Банка России исключить данный элемент банковской системы. Идентичная классификация НКО содержится и в диссертационном исследовании О.А. Мадыгиной[313]. Г.Н. Белоглазова подразделяет РНКО в зависимости от их функционального назначения на организации, обслуживающие юридических лиц, в том числе кредитных организаций на межбанковском, валютном рынках, рынке ценных бумаг; организации, осуществляющие расчеты по пластиковым картам, осуществляющие инкассирование денежных средств, платежных и расчетных документов; кассовое обслуживание юридических лиц, операции по купле-продаже иностранной валюты в безналичной форме, а также другие сделки, предусмотренные их уставами[314]. Мы полагаем, что данная классификация в большей степени проливает свет на виды РНКО, однако и она весьма лаконична. Кроме того, ее анализ, позволяет заключить, что, деление РНКО здесь происходит по двум основаниям: во-первых -в зависимости от их функционального назначения (и здесь можно выделить организации, обслуживающие юридических лиц, в том числе кредитных организаций на межбанковском, валютном рынках, рынке ценных бумаг; организации, осуществляющие расчеты по пластиковым картам) и, во- вторых, в зависимости от вида, преимущественно осуществляемой банковской операции (организации, осуществляющие инкассацию денежных средств, операции по купле-продаже иностранной валюты). При этом обе классификации, представляется возможным дополнить или сократить. Таким образом, существующие в науке классификации не позволяют разобраться в многообразии РНКО. Дополнительным аргументом, обосновывающим потребность выработки современной классификации РНКО, является принятие Закона о НПС, создавшего новую архитектуру платежной системы России. Названные причины поставили перед нами задачу провести глубокое исследование действующих РНКО и выработать собственные критерии их классификации. Автору видится целесообразным применить фасетный метод классификации РНКО, т.е. параллельно разделить множество РНКО на независимые классификационные группировки. При этом следует учитывать, что конкретные РНКО, могут включаться в несколько классификаций, в связи с осуществлением ими нескольких видов предпринимательской деятельности. 1. Итак, самым простым представляется возможность разграничить РНКО в зависимости от вида преимущественно осуществляемой ими банковской операции на: - РНКО, специализирующиеся на открытии и ведении банковских счетов юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов по их банковским счетам Отличительным признаком РНКО является осуществление ими не всех, а лишь отдельных банковских операций. На первый взгляд, это может показаться недостатком, однако вдумчивое исследование показывает, что с точки зрения интересов клиента - это преимущество. У РНКО изначально отсутствуют мотивы задержки платежей. Напротив, ошибки в расчетах - это плохо оказанная услуга, за которую никто не захочет платить. По мнению экспертов, РНКО, наиболее соответствуют потребностям хозяйствующих субъектов, которые в качестве основных критериев выбирают скорость и надежность осуществления переводов денежных средств в любом экономическом климате. - РНКО, осуществляющие инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов В настоящий момент в России действуют две РНКО, занимающиеся инкассаторской деятельностью - НКО «Инкахран» (ОАО) и НКО ООО «АРБ - Инкасс», имеющие лицензии РНКО и являющиеся заметными игроками рынка инкассации. - РНКО, специализирующиеся на осуществлении переводов без открытия счета, в том числе электронных переводов Многие РНКО специализируются на осуществлении этой банковской операции, банки же напротив, предпочитают отдавать ее на аутсорсинг, в связи с высокими затратами на открытие пунктов приема и выдачи денежных средств. Вероятно, самой известной РНКО по переводу денежных средств физических лиц без открытия счета в России является НКО «Вестерн Юнион ДП Восток». Вестерн Юнион ДП Восток» - РНКО со 100% участием иностранного капитала. Организация Вестерн Юнион осуществляет перевод денежных средств без открытия счета более чем в 180 странах и насчитывает более 463000 пунктов обслуживания по всему миру. В Российской Федерации НКО «Вестерн Юнион ДП Восток» сотрудничает более чем с 400 банками. Интересным представляется тот факт, что в других странах Вестерн Юнион считается легальным неформальным оператором перевода средств и не должна получать лицензию на право совершения банковских операций. Отдельного внимания заслуживает анализ такой операции РНКО, как купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах. Как было замечено выше, Г.Н. Белоглазова выделяет среди РНКО организации, осуществляющие куплю-продажу иностранной валюты. По нашему мнению, такое выделение не имеет достаточных оснований, в силу того, что данная операция не заявляется РНКО в качестве основного вида деятельности, а только способствует поддержанию операций по открытию и ведению банковских счетов юридических лиц и осуществлению переводов денежных средств без открытия банковского счета. Вместе с тем, нам представляется, что подобные организации (пункты обмена валют) имеют право на существование в качестве самостоятельного вида НКО. Данный вид деятельности всегда был востребован на российском рынке. При этом не секрет, что существовавшие ранее обменные пункты принадлежали обычным предпринимателям, которые просто покупали банковскую лицензию. В апреле 2010 года Банк России издал Указание № 2423-У[315], в соответствии с которым, кредитные организации и их филиалы не вправе более открывать обменные пункты. Решение регулятора было обусловлено тем, что обмен валюты в таких обменных пунктах был сопряжен с проведением разных нетранспарентных операций, а борьба с фактами мошенничества была затруднена невозможностью определить принадлежность обменного пункта к какому-либо банку. Вместе с тем, возможен был иной вариант разрешения проблемы. Ввиду экономической необходимости совершения сделок по купле-продаже иностранной валюты и наличия субъектов, занимающихся данной деятельностью профессионально представляется разумным для данной деятельности создать особое правовое поле, разработав отдельную инструкцию по пруденциальному регулированию деятельности НКО - пунктов обмена валюты. По такому пути идут зарубежные государства, где существуют отдельные финансовые институты, занимающиеся сделками по торговле наличной иностранной валютой. Подобные предложения звучали и раньше до запрещения Банком России открывать обособленные подразделения в виде обменных пунктов, однако, регулятор не прислушался к ним[316]. Объективные экономические запросы были проигнорированы и в который раз, было отдано предпочтение строгости подхода, а не гибкости регулирования. Кроме того, и это надо признать, решение регулятора отнюдь не достигло своей цели, поскольку недобросовестные обменные пункты, вместо того чтобы закрыться трансформировались в фиктивные операционные кассы. Вместе с тем, мы полагаем, что обменные пункты - это оправданный временем необходимый субъект банковской системы, известный не только современной иностранной, но и российской дореволюционной экономике. Еще в конце XIX века в России помимо традиционных кредитных учреждений создавались частные банкирские заведения - банкирские дома, банкирские конторы, меняльные лавки, годовой оборот последних при этом достигал 135 млн. руб.[317] [318]. Учитывая изложенное, мы полагаем целесообразным включить в банковскую систему России новый вид НКО, специализирующихся на куплепродаже иностранной валюты. Это нововведение расширит предпринимательскую деятельность НКО, даст новый импульс мелкому и среднему предпринимательству (ибо его субъекты и занимаются торговлей иностранной валютой), а также повысит доступность финансовых услуг. 2. В зависимости от осуществления деятельности профессионального участника рынка ценных бумаг РНКО подразделяются на: РНКО, осуществляющие деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг; РНКО, не занимающиеся данной деятельностью. Особым статусом на рынке ценных бумаг обладает НКО - Центральный депозитарий. В соответствии с Федеральный законом от Л 07.12.2011г. № 414-ФЗ «О центральном депозитарии» его уникальность заключается в том, что в России может быть зарегистрирован только один центральный депозитарий. К нему предъявляться повышенные требования по сравнению с обычными депозитариями, поскольку он наделен исключительной функцией - только центральный депозитарий может становиться номинальным держателем некоторых видов ценных бумаг. Центральным депозитарием сможет стать НКО, созданная в форме акционерного общества и имеющая лицензию на осуществление депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг и осуществляющая функции расчетного депозитария не менее трех лет на момент подачи заявления. В качестве центрального депозитария в 2012 году в России была зарегистрирована РНКО ЗАО «Национальный расчетный депозитарий». В высшей степени странным является тот факт, что центральный депозитарий Законом о Банке России был отнесен к числу некредитных финансовых организаций. Получается, что он одновременно является небанковской кредитной организацией и некредитной финансовой организацией, что противоречит одному из фундаментальных законов логики. В формулировке Аристотеля: «... невозможно, чтобы противоречащее одно другому вместе было истинно в отношении одного и того же.»[319]. По меньшей мере одна из этих мыслей ложна, и мы считаем, ложным детерминирование центрального депозитария в качестве некредитной финансовой организации. Центральный депозитарий - депозитарий, который является небанковской кредитной организацией. Отсюда следует, что у центрального депозитария статус НКО является первичным и несменяемым. В дополнение к статусу НКО центральный депозитарий имеет право осуществлять депозитарную деятельность, которая расширяет объем его специальной правоспособности и придает ей характер уникальности. В связи с этим, мы полагаем необходимым исключить деятельность центрального депозитария (п. 8 ч. 1 ст. 76.1) из числа видов деятельности, осуществляемыми некредитными финансовыми организациями. 3. Третьим видообразующим признаком является сфера обслуживания, в соответствии с которым можно выделить: • РНКО, обслуживающие банковский рынок; • РНКО, обслуживающие рынок ценных бумаг и других финансовых активов; • РНКО, обслуживающие рынок сетевых платежей; • РНКО, обслуживающие рынок банковских платежных карт. РНКО первого вида создаются в целях осуществления межбанковских расчетов и создания межбанковских платежных систем. Для ускорения переводов денежных средств банки вступают между собой в корреспондентские отношения либо открывают счета в РНКО. При этом для решения данной задачи РНКО предпочтительнее банков, т.к. их деятельность подвержена меньшим рискам. Особое положение среди РНКО, обслуживающих банковский рынок, занимают Уполномоченные РНКО. Нормативным актом, регулирующим их деятельность, является Положение Банка России от 04.08.2003 г. № 236-П «О порядке предоставления Банком России кредитным организациям кредитов, обеспеченных залогом (блокировкой) ценных бумаг»[320]. Уполномоченная РНКО - РНКО, заключившая с Банком России договор 0 взаимодействии при осуществлении Банком России операций кредитования. Ходатайствовать о получении статуса Уполномоченной РНКО могут лишь РНКО, в которой открыты корреспондентские счета не менее 200 банков, расположенные в не менее чем 30 регионах РФ, имеющие корреспондентские счета не менее чем в 30 территориальных учреждениях Банка России. Помимо этого Уполномоченная РНКО должна соответствовать определенным финансовым критериям, а также техническим критериям системы расчетов. Перевод средств по кредитным операциям Банка России, осуществляемым через Уполномоченную РНКО, выполняется последней в общем порядке безналичных расчетов, однако выступление РНКО в качестве посредника при кредитовании Банком России кредитных организаций, свидетельствует о востребованности данного вида организаций для ЦБ РФ, который таким образом снижает нагрузку на собственную платежную систему. РНКО, обслуживающие рынок ценных бумаг обеспечивают переводы участников востребованных торговых площадок. Они отвечают самым высоким технологическим требованиям по оперативности, непрерывности и операционной надежности. В частности их услугами пользуются участники торгов Фондовой биржи РТС, Уральской валютной биржи, Московской межбанковской валютной биржи, Самарской валютной биржи, АзиатскоТихоокеанской валютной биржи. Крупной РНКО данного вида является ЗАО РП ММВБ, чья деятельность в первую очередь направлена на обеспечение расчетного обслуживания на биржевых рынках группы ММВБ. ЗАО РП ММВБ обеспечивает: 1) денежные расчеты в российских рублях: - на рынке государственных ценных бумаг; - на денежном рынке; - на валютном рынке; - на рынке корпоративных ценных бумаг; - на рынке срочных инструментов (по фьючерсам на валютные, фондовые и товарные активы); 2) денежные расчеты в иностранной валюте: - по сделкам с облигациями внешних облигационных займов Российской Федерации, совершенным на фондовой бирже ММВБ; - по срочным контрактам с дополнительным обеспечением в иностранной валюте[321]. Деятельность РНКО, обслуживающих рынок ценных бумаг обременена дополнительными ограничениями, направленными на устранение кредитных рисков для активов РНКО и средств участников расчетов. РНКО, обслуживающие рынок сетевых платежей организуют денежный оборот, функционирующий на базе неспециализированных телекоммуникационных сетей (сети Интернет, мобильных сетей). Они появились относительно недавно, т.к. мировая история сетевых денег насчитывает не более двух десятилетий. В связи с этим, центральные банки многих стран не имеют обдуманной стратегии введения сетевых продуктов. Практика применения сетевых денег нередко опережает установление правовых границ их функционирования. В России системы сетевых платежей после вступления в силу Закона о НПС должны получить банковскую лицензию, либо лицензию РНКО, либо лицензию платежной НКО. В качестве примера системы сетевых платежей, работающей под лицензией РНКО, можно назвать НКО «Сетевая расчетная палата», предоставляющую различные сервисы Web Money. В целом для банковской системы развитие альтернативных платежных систем повышает уровень конкуренции в данном сегменте, что положительно сказывается на качестве и стоимости предоставляемых услуг. Поэтому стабильное развитие систем сетевых платежей должно стать одной из приоритетных задач банковской системы России[322] [323]. РНКО, обслуживающие рынок банковских платежных карт В соответствии с Положением Банка России от 24.12.2004 г. № 266-П «Об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием платежных карт» РНКО вправе осуществлять эмиссию расчетных (дебетовых) карт для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, предоплаченных карт - для физических лиц. Кроме этого, РНКО вправе осуществлять эквайринг и распространение платежных карт. В данном сегменте банковского рынка РНКО являются активными участниками. Например, широкую известность в России приобрел и РНКО «Платежный Центр» (ООО), который является межбанковским расчетным центром общероссийской платежной системы «Золотая Корона», сети «ЦТФ - Процессинг» и Федеральной системы «Город». Четвертым критерием классификации РНКО можно признать способ проведения расчетов. Здесь различают: • РНКО, осуществляющие расчеты на валовой основе; • РНКО, осуществляющие валовые и клиринговые расчеты. РНКО, работающие на валовой основе совершают переводы денежных средств по каждому платежному документу индивидуально и обычно сразу же после получения платежных инструкций. Валовая система расчетов позволяет довольно быстро обнаружить неплатежеспособных участников, в связи с чем, она характеризуется низким системным риском. На валовой основе построено большинство кредитных организаций. РНКО может успешно сочетать валовые расчеты с клирингом[324]. При клиринге проведение платежей между участниками расчетов осуществляется путем взаимного зачета платежей и межбанковского перевода конечного расчетного сальдо. Суть клиринга заключается в том, что денежные претензии участников погашаются их же денежными обязательствами посредством взаимного зачета. Платеж в клиринговых системах проводится индивидуально только по счетам клиентов. Расчеты между участниками клиринга осуществляются одним платежом обычно один раз в день в виде сальдо входящих и исходящих платежей. Таким образом, проведение клиринговых платежей позволяет значительно уменьшить баланс платежей и общую сумму обращающихся платежных средств. Вместе с тем участники клиринга подвергаются риску запуска мультипликатора неплатежей, возникающему из-за неспособности одного или нескольких участников расчетов выполнить свои обязательства, что приводит к появлению аналогичных рисков у других участников, планирующих свои платежи в расчете на поступления средств от первых. Побороть этот негативный фактор можно увеличив количество сеансов клиринга. В качестве иллюстрации данного подвида РНКО можно назвать ЗАО НКО «Платежный Клиринговый Дом», имеющий лицензию РНКО, в приложении которой предусмотрено возможность осуществление расчетов на валовой основе и расчетов с применением клиринга[325] [326]. И, наконец, в зависимости от статуса в национальной платежной системе РНКО могут выступать в качестве: • РНКО - оператора по переводу денежных средств (включая операторов по переводу электронных денежных средств); • РНКО - оператора платежной системы; Л • РНКО - оператора услуг платежной инфраструктуры . Подытоживая анализ РНКО можно отметить следующее. Расчетные небанковские кредитные организации играют значительную роль в банковской системе РФ. Их предпринимательская деятельность пронизывает весь банковский сектор, они представляют услуги и физическим лицам (как системы электронных денежных переводов), и юридическим лицам, и что немаловажно иным кредитным организациям, участникам организованного рынка ценных бумаг. Содержание их предпринимательской деятельности составляет возможность осуществления: - ограниченного количества банковских операций, связанных с переводом денежных средств, объем которых в некоторых случаях сокращен по сравнению с ч. 1 ст. 5 Закона о банках; - сопутствующих видов деятельности (в том числе экономического аналога депозитных и кредитных операций); -функций Уполномоченной РНКО и Центрального депозитария. Таким образом, несмотря на определенные ограничения правоспособности, РНКО имеют возможность интенсивно и эффективно осуществлять деятельность по переводу денежных средств, включая электронные денежные средства. Дополнительный стимул развитию РНКО может дать дальнейшее совершенствование их правового статуса, для чего необходимо привести в соответствие с Законом о банках формулировки банковских операций РНКО. Кроме того, повысить доступность финансовых услуг возможно путем включения в банковскую систему России нового вида НКО, специализирующихся на купле-продаже иностранной валюты. Предпринимательская деятельность небанковских депозитнокредитных организаций (НДКО) НДКО являются вторым видом НКО, допустимые банковские операции для которых устанавливаются Банком России. НДКО - редкий субъект предпринимательской деятельности в банковской системе России - всего зарегистрировано 3 организации подобного вида. Столь малое количество поневоле заставляет задуматься о том, почему предприниматели обходят стороной этот вид деятельности? Однако прежде чем дать ответ на этот вопрос, кратко остановимся на понятии, историческом аспекте развития НДКО в России и укажем на круг их полномочий. Небанковская депозитно-кредитная организация - кредитная организация, которая имеет право осуществлять отдельные виды банковских операций. Допустимые сочетания банковских операций для НДКО устанавливаются Банком России. Создание НДКО было названо одним из стратегических направлений развития банковского сектора России в 2001 году (!) в совместном заявлении Правительства РФ и Банка России от 30 декабря 2001 г. «О стратегии развития банковского сектора Российской Федерации (п. 4.1.3)[327]». Регулирование и надзор за деятельностью НДКО осуществляется на основании Положения Банка России от 21 сентября 2001 г. № 153 -П «Об особенностях пруденциального регулирования деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитные и кредитные операции»[328]. НДКО могут осуществлять четыре банковские операции на основании лицензии Банка России: 1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (на определенный срок); 2) размещение привлеченных во вклады денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет; 3) купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме (исключительно от своего имени и за свой счет); 4) выдача банковских гарантий. НДКО имеет право осуществлять сделки, разрешенные к осуществлению кредитными организациями в соответствии со ст. 5 и 6 Закона о банках. Отметим, что в сравнении с формулировками банковских операций, изложенными в ст. 5 Закона о банках банковские операции НДКО, сформулированные банком России, оказались усеченными, т.к. в них отсутствует возможность: • привлекать денежные средства физических лиц во вклады до востребования и на определенный срок; • привлекать денежные средства юридических лиц до востребования; • размещать указанные выше привлеченные денежные средства от своего имени и за свой счет; • осуществлять куплю-продажу иностранной валюты в наличной и безналичной форме от имени и за счет клиентов. Таким образом, Банк России для НДКО, как и для РНКО, сузил формулировки банковских операций, что привело к резкому сокращению возможности их качественного проведения. Предпринимательская деятельность НДКО характеризуется большим количеством ограничений: НДКО не вправе привлекать денежные средства физических лиц во вклады и юридических лиц во вклады до востребования; открывать и вести банковские счета физических и юридических лиц, осуществлять расчеты по ним, заниматься инкассацией денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовым обслуживанием; покупать и продавать иностранную валюту в наличной форме; привлекать во вклады и размещать драгоценные металлы; осуществлять переводы денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов. НДКО не разрешается открывать филиалы и создавать дочерние организации за рубежом. Банковская деятельность НДКО влечет за собой возникновение рисков ликвидности, кредитного, процентного и валютного риска. Вместе с тем, по сравнению с рисками, принимаемыми банками, НДКО находятся в более выгодном положении, поскольку у них отсутствуют риски, вытекающие из обслуживания банковских счетов юридических и физических лиц. Инициатива Банка России по включению данного вида кредитных организаций в банковскую систему РФ возникла не на пустом месте. С начала 1990-х годов международные организации развития осознали, что микрокредитные организации в состоянии предлагать займы населению с низкими доходами, покрывая при этом свои расходы и обеспечивая банковскими услугами широкий охват населения. Это новое, амбициозное и комплексное видение привлекло внимание правительств, социальных инвесторов, банкиров и даже августейших особ[329]. Проводимые в России социально-экономические мониторинги участников микрофинансового рынка выявляли их потребности и возможности к созданию НДКО. Однако закрепленный подобным образом правовой статус НДКО оказался малопривлекательным. В период с 2001 по 2005 год ни один из участников микрофинансового рынка не воспользовался данной возможностью. Наконец, в 2005 году Некоммерческое партнерство «Женская микрофинансовая сеть» учредила первую в России НДКО. Миссией вновь созданной организации стало предоставление микрокредитов экономически активному населению субъектов Российской Федерации, преимущественно женщинам. Любопытно, что в упомянутом нами Грамин Банке (Бангладеш) предпочтение при предоставлении кредитов также отдается женщинам. Объясняя этот особенный субъектный состав микрокредитования, М. Юнус сказал, что «... наблюдая за тем, как в действительности ведут себя те, которым выданы займы, мы обнаружили, что при кредитовании малоимущих женщин, семья получает больше, чем если бы кредит был выдан мужчине. Когда мужчины получают деньги, они имеют тенденцию расходовать их на себя, а когда деньги получает женщина блага достаются всем, в первую очередь детям. Таким образом кредитование женщин создает «эффект каскада», когда одновременно с экономическими создаются социальные блага для каждой семьи и в конечном счете для всего общества»[330]. В 2007, 2008 и 2009 годах банковская система России пополнилась еще тремя НДКО - «Депозитный Кредитный Дом», «Ричфорд Кредит» и «Тор Кредит», а НДКО «Женская микрофинансовая сеть», напротив, в 2011 году аннулировала свою банковскую лицензию. Столь скромный вес НДКО в банковской системе РФ поневоле заставляет сделать вывод, что правовой статус НДКО не удовлетворяет в целом потребностям рынка, что замедляет процесс трансформации микрофинансовых институтов в небанковские кредитные организации. Правовое регулирование деятельности НДКО содержит ряд недостатков, на исследовании которых мы остановимся подробно. В качестве первого недостатка можно назвать наличие необоснованных запретов: запрет на привлечение денежных средств физических лиц во вклады и запрет на открытие и ведение счетов, связанных с предоставлением кредита. По существу данных запретов хотелось бы отметить следующее. Запрет на привлечение вкладов физических лиц был установлен Положением № 153-П в 2001 году, в то время когда в РФ еще не была создана система страхования вкладов и подразумевал собой единственно возможный для того времени способ ограждения физических лиц от риска утраты внесенных во вклад денежных средств. С принятием Закона о страховании вкладов подобная мера утратила былую актуальность, однако продолжает действовать. Между тем, возможность привлекать сберегательные вклады населения позволила бы НДКО расширить источники финансирования и охват банковскими услугами, снизить зависимость от дорогостоящих займов и кредитов зарубежных компаний, что, в конечном счете, положительно повлияло бы и на стоимость кредитов НДКО. Второй запрет - открывать и вести банковские счета клиентов - обойти значительно сложнее. Известно, что возможность открытия и ведения банковских счетов и осуществления расчетов по ним закреплена за РНКО, что логично вытекает из их деятельности, в связи с чем, установленный подобного рода запрет для НДКО видится оправданным, но трудно или практически нереализуемым на практике. Уже само Положение № 153-П содержит одно исключение из этого запрета - операция по привлечению вкладов юридических лиц на определенный срок подразумевает под собой открытие и ведение депозитного счета. При этом уместно заметить, что возможность открытия депозитного счета для НДКО не является практически значимой, т.к. процент вкладов юридических лиц в НДКО невелик. НДКО испытывают потребность в открытии клиентского счета при осуществлении своей основной деятельности - кредитовании. В отличие от банков, предоставление кредитов которых происходит посредством перечисления денежных средств клиенту на расчетный счет или выдачу наличных денег через кассу банка, НДКО вынуждены перечислять кредиты на счета клиентов в других банках, либо использовать наличный способ расчетов, что влечет за собой значительные операционные расходы, связанные с оборудованием кассовых узлов и инкассацией. При этом данный запрет выявил и еще одну проблему, не лежащую на поверхности - отсутствие соответствующего программного обеспечения. Вынужденные доработки и адаптация под нужды НДКО стандартных банковских программ продолжаются несколько лет и требуют от НДКО миллионных затрат. Разрабатываемый программный продукт, в отсутствие спроса на него, получается уникальным, но абсолютно неликвидным. Следующий недостаток правового статуса НДКО, на наш взгляд, является неадекватность его отдельных норм. В качестве примера можно указать: • высокий норматив достаточности собственных средств - не менее 15%, ограничивающий рост основного актива НДКО - кредитного портфеля. Заметим, что у банков, привлекающих вклады населения, и соответственно, требующих более жесткого пруденциального регулирования, минимально допустимое числовое значение норматива H1 устанавливается (в зависимости от размера собственных средств банка) на более низком уровне - 10 или 11%; • излишне жесткие, идентичные банковским требования к стажу руководящей работы в кредитной организации для руководящего персонала НДКО. Думается, что для НДКО, как правило, трансформировавшихся в таковые из микрофинансовых организаций и занимающихся, по сути, лишь кредитованием, значимым и достаточным для руководящих работников мог бы также стать стаж работы на руководящей должности в кредитном кооперативе или микрофинансовой организации. • невозможность определять самостоятельно размер резерва по портфелю однородных ссуд. В соответствии с Положением № 254-П[331] [332] ссуды, сгруппированные в портфели однородных ссуд, в целях оценки риска и определения размера резерва, не классифицируются по категориям качества. Резервы формируются в целом по портфелям однородных ссуд в зависимости от степени обесценения этих портфелей, но не ниже, чем установлено п. 5.1 Положения № 254-П. Отметим, что закрепленные данным положением, минимальные значения оказались невыгодны в случае предоставления ссуд I (высшей) категория качества (стандартных ссуд), при которых наблюдается отсутствие кредитного риска, т.е. вероятность финансовых потерь вследствие неисполнения либо ненадлежащего исполнения заемщиком обязательств по ссуде равна нулю. Выдавая преимущественно данные ссуды, НДКО оказались вынуждены создавать резерв по каждому из выданных кредитов отдельно, что влечет за собой снижение производительности и продуктивности. Нельзя сказать, что возможности объема предпринимательской деятельности НДКО никак не изменились с момента выхода Положения № 153-П, нет, некоторые положительные сдвиги произошли. Так, например, была решена проблема выпадения НДКО из программы «Рефинансирования», реализуемой ОАО «МСП Банк», разрешился вопрос о правовой регламентации кассовых операций НДКО . Однако концептуально статус НДКО не видоизменился. Таким образом, опыт первых НДКО в банковской системе РФ выявил неготовность правового регулирования для ведения подобной предпринимательской деятельности. Специальная правоспособность НДКО, ограничивающая источники финансирования при ограниченности источников дохода, влечет за собой высокую финансовую уязвимость кредитных организаций такого вида. Изложенные нами выше способы совершенствования действующего законодательства (снятие запретов на привлечение денежных средств физических лиц во вклады -до востребования и на определенный срок и юридических лиц - до востребования; на открытие и ведение банковских счетов, связанных с предоставлением кредита, разработка адекватного пруденциального регулирования) могут быть разработаны в довольно быстрые сроки, т.к. правовое регулирование НДКО - право и обязанность Банка России. К сожалению, Банк России, сумевший учредить данную структуру, в настоящее время игнорирует ее потребности, заставляя бизнес решать проблемы, а не поощряя его интерес к реализации серьезных социальных проектов. Эта проблема становится с каждым годом все более очевидной, так уже сегодня бесспорно можно утверждать о замедлении развития НДКО. Предпринимательская деятельность платежных НКО Уделяя большое внимание легитимации субъектов предпринимательской деятельности в банковской системе, российский законодатель посредством принятия в 2011 году Закона о НПС внес существенные изменения в сложившуюся практику на рынке сетевых платежей. В соответствии со ст.ст. 11, 12 Закона о НПС операторы, по переводу денежных средств (включая операторов электронных денежных средств) до 1 октября 2012 года должны были зарегистрироваться в форме банка, РНКО или платежной НКО. Таким образом, платежные НКО являются новым субъектом в банковской системе России, появление которого вызвано тем, иные кредитные организации, характеризуются пруденциальным регулированием, которое представлялось чрезмерным для организаций с минимальными кредитными рисками, специализирующихся на небольших платежах. Поэтому в связи принятием Закона о НПС банковская система России была дополнена новым видом кредитных организаций - платежными НКО. Как следует из ч. 3 ст. 1 и ч.1. ст. 5 Закона о банках платежные НКО - имеют право осуществлять следующие банковские операции: 1. открытие и ведение банковских счетов юридических лиц (только в части банковских счетов юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов); 2. осуществление переводов денежных средств по поручению юридических лиц, в том числе банков -корреспондентов (только в части банковских счетов юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов); 3. инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание юридических лиц (в связи в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов); 4. осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов). Платежные НКО вправе осуществлять сделки, разрешенные к осуществлению кредитным организациям. Актуальным для платежных НКО является возможность выпуска платежных карт. Действовавшая до 1 июля 2013 года редакция «Положения об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием платежных карт»[333] закрепляла, что «кредитная организация (за исключением РНКО) осуществляет эмиссию расчетных (дебетовых) карт и кредитных карт для физических лиц, юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, предоплаченных карт - для физических лиц. РНКО осуществляет эмиссию расчетных (дебетовых) карт для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, предоплаченных карт - для физических лиц». Совершенно очевидно, что процитированная норма была создана до появления платежных НКО и закрепляла лишь компетенцию банков и РНКО. Довольно долго в данное положение не вносились изменения, касающиеся компетенции платежных НКО, что позволило некоторым авторам заключить, что платежные НКО «не смогут выпускать банковские карты»1. По нашему мнению, подобные заключения противоречили логике, которую преследовал законодатель, облекая в правовую форму деятельность операторов по переводу денежных средств, т.к. многие из них работают с предоплаченным продуктом. Поэтому мы полагали, что платежные НКО смогут эмитировать расчетные карты и предоплаченные карты[334] [335] [336]. Впоследствии, наши логические 3 выводы получили правовое подтверждение . Характеризуя предпринимательскую деятельность платежных НКО, следует сказать и об ее ограничениях. В данный момент в качестве таковых можно назвать нормы ст. 7 Закона о НПС, в которых закрепляется, что платежные НКО, осуществляющие перевод электронных денежных средств не вправе предоставлять клиенту денежные средства для увеличения остатка денежных средств клиента, осуществлять начисление процентов на остаток денежных средств или выплату любого вознаграждения клиенту. Дополнительные ограничения зафиксированы в ст. 62.1 Закона о Банке России, в соответствии с которой ограничиваются депозитные возможности платежных НКО. Анализируя предпринимательскую деятельность платежных НКО, отметим, что по своему объему она наиболее близка к деятельности РНКО, но последним дополнительно разрешено открывать и вести банковские счета юридическим лицам, не связанные с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов, осуществлять переводы денежных средств по таким счетам, а также покупать и продавать валюту в безналичной форме. Иными словами РНКО наделены полномочиями обслуживать юридических лиц, в то время как платежные НКО в основной своей массе обслуживают физических лиц. В связи с «облегчением» лицензии для платежных НКО установлены упрощенные требования к процедуре их создания и к обязательным нормативам (например, минимальный размер уставного капитала для РНКО в пять раз выше, чем для платежных НКО и составляет 90 млн. рублей). Таковы ключевые новации, внесенные в регулирование деятельности по переводам электронных денежных средств. И участники рынка электронных платежей в основном их поддерживают, ведь для потребителей и операторов по переводу денежных средств важно наличие нормативной базы, имеющей цель обеспечить безопасность и надежность платежей[337]. Доказательством успешного старта систем сетевых платежей в правовом поле является регистрация в 2012-2013гг. 10 платежных НКО. Эту форму ведения бизнеса выбрали такие известные бренды как «Яндекс.Деньги», «ПейПал.Ру», Мобильная карта и др. Вместе с тем, отдельные нормы, регулирующие статус платежных НКО носят запретительный характер. Так, В. Достов справедливо отмечает, что внеся четкость и однозначность в регулирование рынка, законодатель, к сожалению, закрыл возможность появления новых инновационных компаний. Как упоминалось выше, для легального запуска оператора по переводу платежей необходим уставный капитал в 18 млн. руб. Примерно во столько же обойдется процесс технического создания и запуска платежной НКО. Такие суммы и достаточно длительный срок регистрации являются неподъемными для стартапов. Использовать же зарубежный опыт (освобождающий от регистрации ввиду, например, незначительно объема эмитированных электронных денег) российский законодатель отказался. Негативные последствия этого уже, увы, появились. Грустным событием стало закрытие платежной системы «ВКонтакте», встроенной в крупнейшую в России социальную сеть. Руководство проекта заявило о несопоставимости потенциального дохода с затратами на легализацию и с 1 сентября 2011 года операции в платежной системе прекратились[338]. Мы полагаем, что целесообразно предусмотреть в законодательстве случаи, когда операторы по переводу денежных средств не должны получать статус кредитной организации. Исключения можно сделать для ограниченных по масштабу систем сетевых платежей, например, при максимальной сумме хранения на электронном устройстве (6 тыс. рублей), ограничении по территории (в пределах одного субъекта Российской Федерации) или количеству клиентов (не более 300), а также по совокупному размеру финансовых обязательств).