<<
>>

§ 1. Предпринимательская деятельность Банка России

Исследователи правовой природы Банка России почти единодушно сходятся во мнении, что Банк России имеет уникальный статус, т.к. с одной стороны он обладает властными полномочиями, т.е.

является субъектом публичного права, а, с другой стороны, Банк России вправе совершать банковские операции и сделки, т.е. является субъектом частного права. Интересы настоящей работы побуждают нас углубиться в исследование последней особенности, тем более что она лишь фрагментарно попадала в поле зрения ученых. Однако базой предпринимательской деятельности Банка России служат правовые нормы, характеризующие его публичный статус, в связи с чем, мы, прежде всего, остановимся на их анализе.

При всем многообразии нормативного правового регулирования можно выделить следующие основные моменты правового статуса Банка России.

В соответствии с ч. 1 и 2 ст. 75 Конституции РФ денежная эмиссия осуществляется исключительно Банком России. Защита и обеспечение устойчивости рубля - основная функция ЦБ РФ, которую он осуществляет независимо от других органов государственной власти.

Независимость Банка России при осуществлении им функций, установленных Конституцией РФ, является основой, главным принципом его конституционно-правового статуса. Помимо этого, в соответствии со ст. 71 Конституции РФ в ведении Российской Федерации находятся установление правовых основ единого рынка, финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование, денежная эмиссия, основы ценовой политики, федеральные экономические службы, включая федеральные банки. Приведенные конституционные нормы конкретизированы в Законе о Банке России, который достаточно четко обособляет статус ЦБ РФ, указывая, что он определен Конституцией РФ и действующим законодательством. Это положение соотносится с п. 4 ст. 48 ГК РФ, в редакции Федерального закона № 99-ФЗ, закрепившей, что правовое положение Банка России определяется Конституцией РФ и Законом о Банке России.

Закон о Банке России, не устанавливая конкретной организационноправовой формы, вместе с тем закрепляет, что Банк России является юридическим лицом, имеет печать с изображением Государственного герба РФ и со своим наименованием.

Банк России имеет уставный капитал в размере 3 млрд. руб. Уставный капитал и иное имущество Банка России являются федеральной

собственностью. Банк России осуществляет полномочия по владению, пользованию и распоряжению имуществом Банка России, включая золотовалютные резервы. Изъятие и обременение обязательствами указанного имущества без согласия Банка России не допускаются, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Государство не отвечает по обязательствам Банка России, а Банк России по обязательствам государства, если они не приняли на себя такие обязательства или если иное не предусмотрено федеральными законами. Основные цели деятельности Банка России определены

законодательством и к их числу относятся: защита и обеспечение устойчивости рубля, развитие и укрепление банковской системы РФ, обеспечение стабильности и развитие национальной платежной системы, а также развитие финансового рынка и обеспечение его стабильности. Получение прибыли не является целью Банка России.

Банк России осуществляет свои расходы за счет собственных доходов. Тот факт, что Банк России сочетает в себе черты государственного органа и экономического субъекта, предопределяет, и особый порядок распределения его прибыли. Закон о Банке России дает собственное определение прибыли Центрального Банка, тем самым подчеркивая невозможность применения к ней известных правовых конструкций.

Указанные нормы свидетельствуют, что правовая природа Банка России неопределенна и содержит несколько противоречивых моментов. Прежде всего, неясно относится ли Банк России к органам государственной власти и если да, то к какой ветви его следует причислять. Внутреннее противоречие кроется также в положениях об обязанности Банка России осуществлять свои расходы за счет собственных доходов и указание на то, что получение прибыли не является целью деятельности Банка России.

Не определен и правовой титул принадлежащего Банку России имущества. Указанные противоречия породили оживленные дискуссии в литературе. Некоторые авторы полагают, что Банк России - федеральный орган государственной власти с особым статусом[191]. В пользу этой точки зрения говорит тот факт, что Банк России наделен полномочиями по изданию нормативных актов, а также по применению юридических санкций. Кроме того, к аналогичному выводу приводит буквальное толкование Конституции РФ, в ч. 2 ст. 75 которой идет речь о независимости ЦБ РФ от других органов государственной власти. Представители противоположной позиции, со ссылкой на ч. 1 ст. 11 Конституции, предусматривающую, что государственную власть в России осуществляют Президент, Федеральное Собрание, Правительство и суды, приходят к выводу, что Банк России не относится к числу органов, осуществляющих государственную власть[192] [193]. Дополнительный аргумент пользу этой точки зрения - нераспространение на служащих Банка России статуса государственных служащих.

Противоречие между ст. 75 и ст. 11 Конституции РФ оригинальным образом разрешают Г.А. Тосунян и Ю.А. Викулин, приходя к выводу, что «в единую систему государственной власти могут входить федеральные органы государственной власти, не относящиеся к органам законодательной,

исполнительной или судебной власти ». Именно к таким федеральным

органам и относится Банк России. Широко поддерживаемой в последнее время стала точка зрения, согласно которой Банк России - федеральное юридическое лицо публичного права[194].

Относительно организационно-правовой формы Банка России в литературе нашли отражение следующие мнения. Часть ученых считает, что Банк России является учреждением[195] [196]. Другие полагают правильным идентифицировать его как государственную корпорацию. Встречаются и менее распространенные подходы. Так, В. Белов, анализируя особенности правового статуса Банка России, пришел к выводу, что в зависимости от конкретного типа отношений Банк России может быть назван как

предприятием, так и учреждением . Л.Г. Ефимова в своих ранних работах высказала взгляд на Банк России как на государственное унитарное предприятие с управленческими функциями[197]; позднее эта точка зрения была ее пересмотрена и на сегодняшний день она понимает под Банком России коммерческую организацию с особым правовым статусом, совмещающую предпринимательскую деятельность с функциями органа государственной власти[198].

В каждой из высказанных позиций можно найти долю истины. Основываясь на ч. 2 ст. 75 Конституции РФ мы полагаем, что Банк России, действует в качестве независимого органа государственной власти лишь при реализации своей основной функции - защиты и обеспечения устойчивости рубля. В ст. 1 Закона о Банке России, однако, положение Конституции получило расширительное толкование, поскольку в ней закрепляется, что Банк России действует в качестве независимого органа государственной власти при выполнении функций и полномочий, как предусмотренных Конституцией Российской Федерации, так и предусмотренных данным федеральным законом. Полагаем, что это не совсем верно, наоборот, функциональные ограничения возникают из-за того, что Банк России должен воспринимать свои цели - особенно развитие банковской, национальной платежной и финансовой систем - в качестве «банка» как такового. Предписанная Конституцией форма в качестве «банка» и интеграция ЦБ РФ в общую (рыночную) структуру кредитных организаций означает, что Банк России должен выполнять свои цели, не относящиеся к защите и обеспечении устойчивости рубля, всемерно и преимущественно посредством участия в рынке, а использование государственно-властных полномочий требует веских причин.

Банк России в отличие от иных органов государственной власти (как поименованных, так и не поименованных в Конституции) является экономическим субъектом, активно участвующим в хозяйственном обороте. Учитывая эти факты, а также то, что функции Банка России не имеют такого универсального характера, как функции законодательной, исполнительной и судебной ветвей власти, ограничены по сфере применения и не влияют на функционирование других органов государственной власти, законодатель избегает однозначно называть Банк России органом государственной власти. На особый статус Банка России неоднократно указывал и Конституционный Суд Российской Федерации, при этом подчеркивая, что полномочия Банка России по своей правовой природе относятся к функциям государственной власти, поскольку их реализация предполагает применение мер государственного принуждения1. Основываясь на изложенных доводах, мы склоняемся к убеждению, что Банк России - юридическое лицо с особым статусом, совмещающее функции государственного органа и субъекта [199] [200] предпринимательской деятельности. В зависимости от осуществляемой функции Банк России может быть как органом государственной власти, так и кредитной организацией. При этом в обоих случаях речь идет о Банке России как субъекте права.

Выступая в качестве органа государственной власти, Банк России осуществляет банковское регулирование и надзор, а также регулирование контроль и надзор в сфере финансовых рынков, т.е. речь идет о его правосубъектности административной или государственной - правовой.

Надо отметить, что попытки признать предпринимательскую правоспособность Банка России стали появляться относительно недавно. Прежде господствовала точка зрения о том, что установленные в ст. 2 ГК РФ признаки предпринимательской деятельности не могут быть применимы к Банку России ни по целям, ни по характеру его деятельности[201] [202] [203]. Но, и в наше время у этой позиции есть авторитетные сторонники. В.С. Белых, например, пишет: «Трудно представить, что Центральный банк РФ является коммерческой организацией, осуществляющей предпринимательскую

Л

деятельность» . Между тем, еще при обсуждении конституционно-правового статуса Банка России на Конституционном совещании отмечалось, что: «...центробанк - это... самостоятельная единица в общем рыночном хозяйстве» . Значительный задел в части признания Банка России юридическим лицом, осуществляющим предпринимательскую (банковскую) деятельность, сделала Л.Г. Ефимова. Анализируя правовое положение Банка России, она акцентирует внимание на противоречие между ст. 3 Закона о Банке России, провозглашающей, что получение прибыли не является целью деятельности Банка России и нормой ст. 2, где на ЦБ РФ возлагается обязанность осуществлять расходы за счет собственных доходов[204] [205]. Следовательно, заключает Л.Г. Ефимова, Банк России не может полностью освободить себя от деятельности, направленной на извлечение прибыли, поэтому он вынужден зарабатывать средства к существованию, а редакция ст. 3 Закона о Банке России в лучшем случае является неточной. Банк России - это банк, который занимается обслуживанием самого государства и кредитных организаций. «Вероятно, нет оснований стыдливо замалчивать коммерческий характер Банка России» - полагает Л.Г. Ефимова2 и мы согласны с ней. Более того, представляется своевременным исследовать эту деятельность всесторонне.

Переходя к непосредственному анализу особенностей и направлений предпринимательской деятельности Банка России, мы вначале напомним, что согласно нашим заключениям, сделанным в первой главе, деятельность Банка России может являться предпринимательской, ибо под последней мы понимаем систематическую деятельность, направленную на получение прибыли, независимо от того заявляется или нет в качестве ее основной цели извлечение прибыли. Из этого вытекает, что мы не находим принципиального противоречия между нормами, обязывающими ЦБ РФ осуществлять свои расходы за счет собственных доходов и указанием на то, что получение прибыли не является целью деятельности Банка России. Нам видится, что осуществляя предпринимательскую деятельность, Банк России должен в первую очередь оценивать каким образом это отразится на устойчивости рубля, стабильности банковской, национальной платежной и финансовой систем и уже затем величину прибыли. Тем более, что согласно заключениям экономистов, получить прибыль Банк России может не только осуществляя банковские операции и сделки, но и реализуя государственновластные полномочия. Центральные банки всегда покрывают свои расходы собственными доходами и получают прибыль. Дело в том, что выступая проводником единой государственной кредитно-денежной политики и осуществляя эмиссию наличных денег, Банк России монополистически извлекает сверхприбыль от проведения валютных интервенций и эмиссионной деятельности. Банк России практически «обречен» на получение прибыли, которая возникает вследствие наделения его монополией на выпуск денег[206] [207] [208]. Таким образом, Банк России, осуществляя функции государственного органа, в состоянии финансировать собственные расходы и решать возложенные на него задачи.

При признании Банка России субъектом предпринимательской деятельности возникает закономерный вопрос: в каком качестве он осуществляет эту деятельность? Предшествующие исследователи, как правило, рассматривают ЦБ РФ как банк , или «банк банков» , подразумевая под этим, что Банк России имеет право осуществлять определенный круг банковских операций и сделок[209]. Представляется, что данное определение Банка России не в полной мере отражает его специфику. Поиску адекватной формы для Банка России мешают определенные трудности, связанные как с недостатками действующего законодательства, так и с исторически сложившейся терминологией. Так, согласно ст. 1 Закона о банках банком признается такая разновидность кредитной организации, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности, открытие и ведение банковских счетов юридических и физических лиц. Вместе с тем ст. 46 Закона о Банке России, регламентирующая перечень банковских операций и сделок Банка России, не включает в себя в идентичном виде ни одну из перечисленных банковских операций, поэтому сложно сказать, что Банк России является банком в классическом понимании. Понятие кредитная организация по своему объему шире, чем понятие банк и включает в себя некое подмножество кредитных организаций, не являющимися банками. В соответствии со ст. 1 Закона о банках кредитной является организация, которая вправе совершать банковские операции для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Российской Банка России. Однако определение родового понятия дано через понятие видовое, что вряд ли правильно. Кроме того, категория «банковские операции» не является константой, ибо применительно к банкам, небанковским кредитным организациям, Банку России, государственной корпорации «Банк развития и внешнеэкономической деятельности» и другим исследуемым в настоящей работе субъектам предпринимательской деятельности она имеет разный объем и содержание. Подвергнуть критике можно и положение о том, что осуществлять банковские операции можно лишь на основании лицензии Банка России, т.к. с этим не согласуется право отдельных субъектов осуществлять банковские операции на основании прямого законодательного разрешения (в частности, для Банка России, Внешэкономбанка, ФГУП «Почта России» и т.д.). Таким образом, законодательное определение кредитной организации «привязано» исключительно к одному виду кредитных организаций - к банкам, поскольку даже для небанковских кредитных организаций предусмотрены «урезанные» по содержанию банковские операции. Учитывая эти доводы, мы считаем возможным толковать признаки кредитной организации расширительно, и, экстраполируя их на Банк России, говорить о нем о как кредитной организации особого вида, которая для достижения установленных целей имеет право осуществлять направленные на получение прибыли банковские операции и сделки, ограниченные по содержанию и кругу субъектов.

Компетенция Банка России как субъекта предпринимательской деятельности закрепляется в ст. 46 Закона о Банке России. В целях достижения высокой степени наглядности предмета исследования, представляется обоснованным вначале осуществить ее прямое цитирование.

Итак, Банк России имеет право осуществлять следующие банковские операции и сделки с российскими и иностранными кредитными организациями, АСВ и Правительством Российской Федерации:

- предоставлять кредиты под обеспечение ценными бумагами и другими активами;

- предоставлять кредиты без обеспечения на срок не более одного года российским кредитным организациям, имеющим рейтинг не ниже установленного уровня;

- покупать и продавать ценные бумаги на открытом рынке, а также продавать ценные бумаги, выступающие обеспечением кредитов Банка России;

- покупать и продавать облигации, эмитированные Банком России, и депозитные сертификаты;

- покупать и продавать иностранную валюту, а также платежные документы и обязательства, номинированные в иностранной валюте, выставленные российскими и иностранными кредитными организациями;

- покупать, хранить, продавать драгоценные металлы и иные виды валютных ценностей;

- проводить расчетные, кассовые и депозитные операции, принимать на хранение и в управление ценные бумаги и другие активы;

- выдавать поручительства и банковские гарантии;

- осуществлять операции с финансовыми инструментами, используемыми для управления финансовыми рисками;

- открывать счета в российских и иностранных кредитных организациях на территории Российской Федерации и территориях иностранных государств;

- открывать и вести корреспондентские счета иностранных центральных (национальных) банков в российских рублях, осуществлять переводы денежных средств по поручениям иностранных центральных (национальных) банков по их счетам;

- выставлять чеки и векселя в любой валюте;

- передавать российским и иностранным кредитным организациям, а также организации, изготавливающей банкноты и монету Банка России, банкноты в сувенирной упаковке и монету Банка России по ценам, отличающимся от нарицательной стоимости, которые определяет Банк России.

Имеется мнение, что перечень банковских операций, осуществляемых Банком России, существенно ограничен по сравнению с операциями обычного банка[210]. Представляется, что эта точка зрения расходится с п. 11 ст. 46 Закона о Банке России, который разрешает ЦБ РФ осуществлять другие банковские операции и сделки от своего имени в соответствии с обычаями делового оборота, принятыми в международной банковской практике. Кроме того, перечень банковских операций и сделок Банка России может быть расширен специальным законодательством. Так, в соответствии со ст. 155 Бюджетного кодекса Банк России обслуживает счета бюджетов и осуществляет функции генерального агента по государственным ценным бумагам Российской Федерации. Согласно ст. 15 Закона о банках Банк России открывает корреспондентский счет зарегистрированному банку, а при необходимости - и небанковской кредитной организации для оплаты уставного капитала. Таким образом, объем правоспособности Банка России как кредитной организации шире правоспособности коммерческих банков, поскольку последним разрешен к осуществлению исчерпывающий перечень банковских операций, установленный в Законе о банках.

С другой стороны, компетенция Банка России существенно ограничена по кругу субъектов. По общему правилу, Банк России проводит банковские операции в первую очередь с кредитными организациями и с отдельными ограничениями с государственными органами. Обслуживание Банком России некредитных организаций и физических лиц по общему правилу запрещено, что следует из п. 1 ст. 49 Закона о Банке России, запрещающей ЦБ РФ осуществлять банковские операции с юридическими лицами, не имеющими лицензии на осуществление банковских операций, и физическими лицами. Правомерность такого подхода подтверждается судебной практикой. Например, в Постановлении ФАС Поволжского округа от 16 марта 2004 г. № А55-10629/03-191 подчеркивается, что Банк России не имеет права осуществлять банковские операции с юридическими лицами, не имеющими лицензии на осуществление банковских операций, и с физическими лицами, за исключением регионов, где отсутствуют кредитные организации.

Клиентами Банка России в соответствии со ст. 48 Закона о Банке России являются кредитные организации, органы государственной власти и органы местного самоуправления, их организации, государственные внебюджетные фонды, воинские части, военнослужащие и служащие Банка России. Банк России также вправе обслуживать клиентов, не являющихся кредитными организациями, в регионах, где отсутствуют кредитные организации. Кроме того, Банк России может осуществлять банковские операции и иные сделки с международными организациями, иностранными центральными банками и иными иностранными юридическими лицами при осуществлении деятельности по управлению активами Банка России в иностранной валюте и драгоценных металлах, включая золотовалютные резервы Банка России. Круг лиц, обслуживать которых имеет право Банк России, как и перечень осуществляемых им банковских операций и сделок может быть также [211] расширен специальным законодательством (ч. 1 ст. 48 Закона о Банке России). Например, в целях реализации Федерального закона от 27 октября 2008 года № 175-ФЗ «О дополнительных мерах для укрепления стабильности банковской системы в период до 31 декабря 2014 года»1 в Банке России открывает корреспондентский счет Агентство по страхованию вкладов. Таким образом, ограничение предпринимательской деятельности Банка России по кругу субъектов не абсолютно и имеет множество исключений.

Определенные ограничения предусматриваются и к содержанию отдельных банковских операций Банка России[212] [213] по сравнению с операциями обычного банка. Эти ограничения коснулись главным образом кредитных операций Банка России. Например, Банк России вправе предоставлять только следующие виды кредитов:

- под обеспечение ценными бумагами и другими активами российским и иностранным кредитным организациям, Правительству РФ, АСВ, если иное не установлено федеральным законом о федеральном бюджете;

- без обеспечения на срок не более одного года российским кредитным организациям в случае наличия у нее рейтинга установленного уровня.

Корреспондирует этим положениям также норма ст. 22 Закона о Банке России, в соответствии с которой Банк России не вправе предоставлять кредиты Правительству Российской Федерации для финансирования дефицита федерального бюджета, за исключением тех случаев, когда это предусматривается федеральным законом о федеральном бюджете.

Банк России не вправе предоставлять кредиты для финансирования дефицитов бюджетов государственных внебюджетных фондов, бюджетов субъектов Российской Федерации и местных бюджетов. Таким образом, исполнительные органы власти не имеют «легкого» доступа к ресурсам

Банка России как источнику покрытия государственных расходов, но такая практика имеется и может быть возоблена[214] [215].

На первый взгляд ограничения кредитной деятельности Банка России кажутся существенными. Однако следует признать, что их незыблемость была значительно размыта последующим нормотворчеством, что особенно проявилось в период мирового финансового кризиса 2008 года. Например, на основании Федерального закона от 13 октября 2008 г. № 173-ФЗ «О дополнительных мерах по поддержке финансовой системы Российской Федерации» Банк России получил права по размещению на определенных условиях депозитов во Внешэкономбанке и предоставлению Сберегательному Банку РФ субординированных кредитов без обеспечения на срок более одного года. Аналогично ст. 10 Федерального закона от 27 октября 2008 г. № 175-ФЗ «О дополнительных мерах для укрепления стабильности банковской системы в период до 31 декабря 2014 года» позволила Банку России предоставлять кредиты Агентству по страхованию вкладов без обеспечения на срок до пяти лет. Указанные нормы, на наш взгляд, концептуально противоречат Конституции и Закону о Банке России:

- во-первых, они расширяют круг лиц, с которыми Банк России имеет право совершать банковские операции и сделки, включая в него государственную корпорацию Внешэкономбанк;

- во-вторых, увеличивают срок предоставления необеспеченных кредитов Банком России;

- и в третьих, они привлекают Банк России к выполнению дополнительных целей - поддержке реального сектора экономики.

О недопустимости совмещения целей защиты и обеспечения устойчивости рубля и финансирования предприятий говорилось на Конституционном совещании 9 июня 1993 г. при обсуждении статуса ЦБ РФ в группе представителей товаропроизводителей и предпринимателей.

Довольно эмоционально высказался по этой проблеме В.Ф. Шумейко: «У нас Центральный банк берет на себя функцию помощи предприятиям в увеличении их оборотных средств. Это не его дело. Ему должно быть совершенно все равно, кто какие железки выпускает и выпускает ли вообще...цель эмиссионного банка - укрепить денежную единицу данного государства и заботиться только об этом»[216] [217] [218]. Погоня за двумя зайцами привела к вполне ожидаемым «успехам». За работу в кризис глава Банка России С. Игнатьев получил «удовлетворительно». Такую оценку ему поставил журнал Global Finance, который «проэкзаменовал» 30 главных банкиров. И, несмотря на поддержку регулятора, рубль по глубине падения к доллару оказался в тройке лидеров2. Не в полной мере оправдала себя и практика вливания государственных средств в банковскую систему и реальный сектор экономики посредством Внешэкономбанка. Некоторые антикризисные меры Внешэкономбанка только нанесли вред, т.к. были направлены на подпитку собственников, а не на поддержку банков, реального сектора экономики и

фондового рынка .

Хотя формально названные законы носят временный характер, однако существуют предпосылки к их пролонгации. На наш взгляд, вскрытые коллизии не могут быть решены путем простого совершенствования юридической техники, ибо они поднимают серьезный для банковской системы России вопрос о праве ЦБ РФ кредитовать государственные корпорации. Разрешить это на постоянной основе - значит сделать шаг назад на пути к рыночной экономике. Европейские страны отказались от этого еще в 1994 году, с момента перехода на вторую ступень Европейского экономического и валютного союза. Они запрещают федеральным банкам предоставлять овердрафты и другие кредитные линии для государственных учреждений (в широком смысле) и публично-правовых корпораций, а также для общественных предприятий[219]. Полагаем, что в этом случае целесообразно учесть зарубежный опыт и установить в Законе о Банке России ограничения на кредитование Банком России государственных корпораций.

Особенностью предпринимательской деятельности Банка России является установленные ст. 8 Закона о Банке России ограничения на участие ЦБ РФ в капиталах кредитных организаций, за исключением случаев, установленных федеральными законами. Не вправе Банк России участвовать и в капиталах иных коммерческих и некоммерческих организаций, если они не обеспечивают деятельность Банка России, его учреждений, организаций и служащих, за исключением случаев, установленных федеральными законами.

Итак, рассмотрим в капиталах каких организаций участвует Банк России? Начнем со случаев, установленных федеральными законами. Согласно ст. 8 Закона о Банке России ЦБ РФ участвует в капитале ОАО «Сбербанк России» (доля участия - 50% плюс одна голосующая акция).

Статьей 9 Закона о Банке России закреплено его право участвовать в капиталах и деятельности международных организаций, которые занимаются развитием сотрудничества в денежно-кредитной, валютной, банковской и иных сферах финансового рынка. В соответствии с данной нормой Банк России в 2012 году участвовал в капиталах международных организаций - Банка международных расчетов, Базель (0, 57 уставного капитала), Межгосударственного банка, Москва (50% уставного капитала) и Общества межбанковских финансовых коммуникаций (S.W.I.F.T.), Бельгия (0,006% уставного капитала). Кроме этого, Банк России участвует в совокупных квотах (капитале) МФВ (2,5%).

Из данных годового отчета Банка России за 2012 год видно, что ЦБ РФ участвует в капиталах организаций - резидентов, ОАО «Московская Биржа ММВБ-РТС и ЗАО «Санкт-Петербургская Валютная биржа». Считается, что участие Банка России в капиталах указанных организаций обеспечивает деятельность Банка России и основывается на ст. 8 Закона. Но есть серьезный аргумент против этого подхода. Организации, которые необходимы для осуществления деятельности Банка России, перечислены в ст. 83 Закона о Банке России и к их числу относятся: центральный аппарат, территориальные учреждения, расчетно-кассовые центры, вычислительные центры, полевые учреждения, учебные заведения и другие организации, в том числе подразделения безопасности и Российское объединение инкассации. Отсюда следует, что организации, обеспечивающие деятельность Банка России, так или иначе смыкаются с его системой. Очевидно, что биржи не имеют никакого отношения к системе Банка России. По нашему мнению, участие ЦБ РФ в ОАО ММВБ-РТС и ЗАО СПВБ не обеспечивает деятельность Банка России, а осуществляется в целях реализации стоящих перед Банком России задач. Собственно Банк России сам подтверждает наше мнение, указывая, что участие в деятельности бирж направлено на реализацию стратегических задач государственной экономической политики и последовательное развитие инфраструктуры финансовых рынков[220]. Между тем, полномочий по вхождению в капиталы организаций с целью решения поставленных задач и развития финансовой инфраструктуры у Банка России нет, т.к. если допустить это, то Банк России мог бы участвовать и в капиталах бюро кредитных историй, и Центрального депозитария и т.п. организаций.

Помимо юридической правомерности участия Банка России в капиталах бирж, эксперты обратили внимание и на иные негативные аспекты рассматриваемого вопроса. Речь идет о том, что присутствие Банка России в

капитале бирж делает их развитие инертным и тормозит создание международного финансового центра, который должен повысить

конкурентоспособность российского рынка по сравнению с западными площадками[221]. Учитывая все названные обстоятельства в совокупности, мы считаем целесообразным выход Банка России из состава акционеров обеих российских бирж[222] [223].

Анализируя предпринимательскую деятельность Банка России,

невозможно обойти вниманием Российское объединение инкассации (далее - РОСИНКАС, объединение). В отдельных исследованиях отмечается, что РОСИНКАС является небанковской кредитной организацией - организацией

инкассации. Однако РОСИНКАС не включен в официальный список кредитных организаций, размещенных на сайте банка России, отсутствует и информация о наличии у него лицензии на право осуществления банковских операций. Обратившись ad fontes - ст. 83 Закона о Банке России, мы можем узнать, что РОСИНКАС входит в систему Банка России и учреждено в целях обеспечения его функций по организации денежного обращения. Следуя за буквой закона, мы можем предложить, что РОСИНКАС является структурным подразделением Банка России, оказывающим инкассаторские услуги иным элементам системы Банка России. Однако в действительности, статус РОСИНКАС кардинально отличается от высказанного предположения. На официальном сайте объединения указывается, что РОСИНКАС - юридическое лицо, образованное в соответствии с действующим законодательством Банком России и входящее в его систему. РОСИНКАС имеет право оказывать следующие услуги:

- инкассация, перевозка доставка наличных денег и других ценностей;

- хранение ценностей;

- кассовое обслуживание клиентов;

- охрана ценностей при их транспортировке;

- охрана мест хранения ценностей;

- ремонт и техническое обслуживание транспортных средств;

-техническое обслуживание программно-технических средств.

Указанные функции РОСИНКАС осуществляет без лицензии, поскольку

Законом о Банке России не предусмотрена необходимость получения лицензии на осуществление банковских операций для системы Банка России[224].

Большой интерес вызывает раздел «Клиенты», поскольку таковыми помимо кредитных организаций и органов государственной власти, являются РАО «РЖД», ФГП «Почта России», Торговая сеть «АШАН», Торговая сеть «МЕТРО», Торговая сеть «Пятерочка», Евросеть, Копейка, Связной, Спортмастер, Газпромнефть, Лукойл, Роснефть, Татнефть, ТНК-ВР и др.

По оценкам экспертов РОСИНКАС - самая крупная инкассаторская служба в мире, он имеет разветвленную филиальную сеть, в которой работают около 18 тысяч сотрудников, солидный парк инкассаторских машин, собственные сервисные службы по ремонту автотранспорта.

РОСИНКАС занимает доминирующее положение на рынке услуг инкассации. По данным Федеральной Антимонопольной службы РОСИНКАС в различных регионах страны контролирует от 40 до 90% рынка. Его особое положение обусловлено тем, что, будучи включенным в систему Банка России, он имеет ряд весомых привилегий: для него не предусмотрена необходимость получения лицензий на осуществление банковских операций, на РОСИНКАС не распространяются правовые и пруденциальные нормы, предусмотренные для кредитных организаций, его инкассаторы на законных правах пользуются боевым, в том числе автоматическим оружием.

Сложившаяся ситуация во многом предопределена историей. Первые инкассаторы появились в России более ста лет назад. Однако специализированная служба инкассации была создана только после 1917 года, в период складывания единой подчиненной государству банковской системы. Инкассацию стали осуществлять вначале органы ВЧК, затем служба фельдъегерской связи СССР, из которой в 1939 году выделилась служба инкассации при Госбанке СССР. В 1988 году ее преемником стало Российское объединение инкассации. Таким образом, РОСИНКАС стал первым участником рынка услуг инкассации в нашей стране, и долгое время был основным его игроком. Его особое положение привело к возникновению монополии государственной инкассации. Условия стали меняться, когда появились возможности создания банков. Однако и здесь крупный сегмент рынка услуг инкассации занимает инкассаторская служба Сбербанка, которая также как и РОСИНКАС, в силу естественных причин является наиболее масштабной в стране, как в географическом, так и в техническом плане. Сбербанк мало в чем уступает РОСИНКАС: если в одних субъектах Федерации лидером является РОСИНКАС, то в других доминирует Сбербанк.

Банки имеют право осуществлять операцию по инкассации при наличии соответствующей лицензии. Многие из них перестали рассматривать инкассацию как внутренний сервис и стали предлагать ее не только своим клиентам. Однако, в связи с тем, что для содержания инкассаторского подразделения необходимы высокие капитальные затраты, а доходы его незначительны, часть банков предпочитает работать с внешней инкассацией. В отдаленных субъектах Федерации банки заключают договоры с филиалами ФГУП «Почта России» или отделами вневедомственной охраны. Среди коммерческих банков помимо Сбербанка России конкурентом РОСИНКАС является лишь банк «Огни Москвы», основным направлением стратегического развития которого длительное время являлся инкассационный бизнес.

Определенную нишу на рынке инкассаторских услуг занимают расчетные небанковские кредитные организации. Здесь следует сказать, что прежде существовал самостоятельный вид небанковских кредитных организаций - организации инкассации. Согласно действовавшему положению «О пруденциальном регулировании деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих операции по расчетам, и организаций инкассации»[225] [226] [227] организации инкассации осуществляли только одну банковскую операцию - инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов. В связи с тем, что деятельность организаций инкассации связывалась с возникновением, главным образом, операционных рисков, требования по пруденциальному регулированию, в том числе минимальному размеру уставного капитала и представлению финансовой отчетности, для организаций инкассации не устанавливались.

Несмотря на то, что вышеназванный документ утратил силу только с введением в действие с 1 октября 2006 года Инструкции Банка России от 26

Л

апреля 2006 г. № 129-И , фактически создать организацию инкассации стало невозможным со дня вступления в силу Инструкции ЦБ РФ от 14 января 2004 г. № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на

осуществление банковских операций» , которая не предусмотрела возможность регистрации небанковских кредитных организаций данного вида.

В настоящий момент в России действуют две небанковские кредитные организации, занимающиеся инкассаторской деятельностью - НКО «Инкахран» и НКО «АРБ - Инкасс». НКО «Инкахран» была создана в 1992 году, и, получив лицензию № 1, стала первой частной структурой, оказывающей инкассаторские услуги. НКО «Инкахран» хоть в меньшей степени, чем РОСИНКАС и Сбербанк, но все же присутствует в регионах. Сегодня у нее 11 филиалов по всей стране и 800 единиц бронеавтомобилей, которые обслуживают более 50 кредитных организаций, представленных в Москве и Московской области и более 55 региональных кредитных организаций. Известным игроком рынка является и НКО «АРБ - Инкасс», которая была учреждена Ассоциацией российских банков. Изначально задумывалось, что «АРБ - Инкасс» будет развиваться как структура с мощной филиальной сетью, однако в настоящее время она предоставляет свои услуги исключительно в столице.

Данный анализ позволяет сделать вывод, что рынок инкассаторских услуг отличается слабой конкуренцией, низкой волатильностью и высокой концентрацией[228]. Сложившуюся ситуацию несколько раз пытались преломить путем внесения законопроектов, предусматривающих вывод инкассаторской деятельности из числа банковских операций. Таких попыток было, как минимум три и все они оказались неудачными. К сожалению, будучи заинтересованным в обратном и не желая делить с потенциальными конкурентами сферу своей деятельности, Банк России внес в свои нормативные правовые акты изменения противоположного характера, которые привели к тому, что для создания организации инкассации в настоящее время необходимо получить лицензию расчетной небанковской кредитной организации, минимальный размер уставного капитала которой составляет сумму рублевого эквивалента 500 тысяч евро. Впоследствии Банк России исключил операцию по инкассации денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассового обслуживания физических и юридических лиц из перечня банковских операций, осуществлять которые могут все созданные путем учреждения банки[229]. Мы полагаем, что вводя ограничения в отношении создания хозяйствующих субъектов в сфере инкассаторской деятельности и в отношении осуществления банковской операции по инкассации создаваемыми путем учреждения банками, Банк России нарушает установленный ст. 15 Федерального закона «О защите конкуренции» запрет на ограничивающие конкуренцию акты.

Фактический статус и полномочия РОСИНКАС вызывают массу вопросов. Абсолютно неясно, почему Банк России выделил РОСИНКАС в самостоятельное юридическое лицо, которое при этом не имеет организационно-правовой формы. И каким образом РОСИНКАС получил право заниматься предпринимательской деятельностью, а не только перевозкой резервных фондов Банка России? Но более всего удивительно правомочие РОСИНКАС обслуживать юридических лиц, не имеющих лицензии на осуществление банковской деятельности, ведь это по общему правилу Банку России запрещено. Обоснованные сомнения вызывают даже клиенты - кредитные организации и органы государственной власти, поскольку банковская операция по инкассации денежных средств отсутствует в установленном ст. 46 перечне банковских операций и сделок, разрешенных к осуществлению Банком России. Выявленные противоречия свидетельствуют, что компетенция РОСИНКАС не вписывается в рамки ст. 83 Закона о Банке России.

В качестве основной деятельности РОСИНКАС заявляется перевозка резервных фондов Банка России. Иные осуществляемые РОСИНКАС виды деятельности являются предпринимательскими, поскольку направлены на получение прибыли. Само объединение также квалифицирует осуществляемую им деятельность в качестве предпринимательской, о чем свидетельствует судебная практика[230] [231] [232]. Финансовые результаты РОСИНКАС за 2012 года - чистая прибыль составила 1571,9 млн. рублей. Данный показатель выше аналогичного периода прошлого года на 261,9 млн. рублей или на 20% . Сложно сказать о пропорциональном соотношении предпринимательской и основной деятельности РОСИНКАС - перевозке резервных фондов Банка России. Но важно заметить, что и основную деятельность РОСИНКАС осуществляет не бесплатно, а по себестоимости. Кроме того, анализ периодики свидетельствует, что «основной» деятельностью РОСИНКАС может не заниматься вообще или предать ее забвению. Так, например, Калиниградское управление занимается только предпринимательской деятельностью, резервные фонды Банка России перевозит местное территориальное учреждение ЦБ РФ, Московское управление РОСИНКАС обанкротилось по причине неудачных инвестиций в строительство, при этом особо подчеркивается, перевозка ценностей Банка России оказалась у него на последнем месте .

В отношении статуса РОСИНКАС звучат серьезные замечания от контролирующих органов. Счетная палата высказывает опасения, что сделки РОСИНКАСА с Банком России и коммерческими структурами можно оспорить, в результате чего государству будет нанесен значительный урон. В связи с этим, Счетная палата предлагает упразднить РОСИНКАС, а его функции по перевозке резервных фондов передать Банку России. По мнению ФАС России, в большинстве регионов России в целях обеспечения рыночного поведения РОСИНКАС, целесообразна организация систематического антимонопольного контроля его деятельности. Между тем, отсутствие организационно-правовой формы и включение в систему Банка

России создает для РОСИНКАС преференции, поскольку исключает возможность применения к нему мер стандартных ответственности. Так, например, арбитражные суды не могут возбуждать в отношении подразделений РОСИНКАС дела о банкротстве. Полиция не имеет возможности предписывать РОСИНКАС устранять выявленные нарушения путем внесения изменений в устав, поскольку согласно ст. 18 Закона о Банке России внесение изменений в уставы организаций Банка России отнесено к компетенции Совета директоров Банка России[233] [234]. Спорным является вопрос о возможностях ФАС применять в РОСИНКАС меры воздействия, носящие административно-властный характер2.

Юридическая непроработанность статуса РОСИНКАС и его несоответствие законодательству приводят к очень серьезным негативным искажениям рынка банковских услуг. Однако сегодня банковская система, как и вся российская экономика, страдает от дефицита доверия. Такое состояние дополняется неравной конкуренцией, а также отсутствием единых и равных «правил игры». Изменить такую ситуацию можно и должно, начав в первую очередь с государственных органов, ибо обнаруженные проблемы в принципе не могут быть решены без политической воли представителей высших эшелонов власти страны. Учитывая исторический вектор развития рынка инкассаторских услуг в России и занимаемое РОСИНКАС положение, мы полагаем, что целесообразность кардинального сворачивания его деятельности отсутствует. Представляется, что вписать статус объединения, которое по существу является самостоятельным субъектом предпринимательской деятельности, в правовое поле можно посредством ст. 8 Закона о Банке России, позволяющем Банку России в виде исключения, предусмотренного федеральным законом, входить в капиталы кредитных организаций. Поскольку операция по инкассации денежных средств является банковской операций, осуществлять которую вправе лишь обладающие соответствующей лицензией кредитные организации, логично заключить, что РОСИНКАС должен быть преобразован именно в кредитную организацию.

<< | >>
Источник: Тарасенко Ольга Александровна. ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСЬ СУБЪЕКТОВ БАНКОВСКОЙ СИСТЕМЫ РОССИИ (ПРАВОВОЙ АСПЕКТ). Диссертация на соискание ученой степени доктора юридических наук. Москва 2014. 2014

Еще по теме § 1. Предпринимательская деятельность Банка России:

  1. 2.5. ЗАКОНОДАТЕЛЬНЫЕ ОСНОВЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ СОВРЕМЕННОГО БАНКА
  2. Глава 2. Цели и задачи деятельности Центрального банка РФ
  3. Статья 14. Защита прав и законных интересов инвесторов Банком России в судебном порядке
  4. § 2.2. ОСОБЕННОСТИ ПОРЯДКА ОБРАЗОВАНИЯ И ДЕЯТЕЛЬНОСТИ КОММЕРЧЕСКИХ БАНКОВ РФ
  5. § 1. Предпринимательская деятельность Банка России
  6. § 2. Предпринимательская деятельность банков
  7. § 3. Предпринимательская деятельность небанковских кредитных организации
  8. § 2. Предпринимательская деятельность квазибанковских кредитных организации
  9. § 3. Предпринимательская деятельность квазибанковских платежных организации
  10. § 2. Предпринимательская деятельность субъектов банковской инфраструктуры, обеспечивающих функционирование банковскои системы
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Медицинское право - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая деятельность - Юридическая техника - Юридические лица -