Предоставление информации о проведении общего собрания.

Право акционера на информацию о проведении общего собрания знакомо праву различных государств. Так, по законодательству ФРГ, в котором право на информацию разработано наиболее подробно^[290], осуществление данного права акционером возможно только на собрании и лишь по одному из пунктов повестки дня^[291], что связывается с многочисленностью акционеров^[292].

Во Франции «временное право на информацию», связанное с правом акционера на участие в общем собрании, существует наряду с «постоянным правом на информацию», которое заключается в возможности знакомиться с протоколами общих собраний за последние три года и может быть реализовано в любое время⁴¹⁸.

В Российской Федерации право акционера на информацию о проведении общего собрания реализуется в следующем порядке. Работу по подготовке общего собрания осуществляет совет директоров (наблюдательный совет)⁴¹⁹, определяющий, кроме иных вопросов, следующие, связанные с правом на информацию: дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании; повестку дня собрания; порядок сообщения акционерам о его проведении (т.е. определение способов (формы) и сроков уведомления о нем); перечень, информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению собрания, и порядок ее предоставления; форму и текст бюллетеней для голосования в случае голосования бюллетенями⁴²⁰. -

Прежде всего, информация о принятом советом директоров решении о созыве годового или внеочередного общего собрания раскрывается в порядке раскрытия сведений, могущих оказать существенное влияние на стоимость ценных бумаг эмитента⁴²¹.

Кроме того, согласно п. 1 ст. 52 ФЗ об АО общество исполняет свою обязанность по уведомлению акционеров путем направления сообщения о проведении общего собрания заказным письмом каждому лицу, имеющему право на участие в нем, если в уставе общества не предусмотрен иной способ направления этого сообщения в письменной форме, или путем вручения

⁴¹⁸ Гражданское и торговое право капиталистических государств.

⁴¹⁹ Совет директоров обязателен только для обществ с числом акционеров - владельцев голосующих акции более пятидесяти. В иных обществах устав может предусматривать, что функции этого органа осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня (ст. 64 ФЗ об АО).

^,2° П. 1. ст. 54 ФЗ об АО. В ред. от 07.08.01 № 120-ФЗ.

⁴²¹ См. п. 8.6.1. Приказа ФСФР РФ «Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг». При раскрытии этой информации указывается дата проведения заседания совета директоров, на котором принято решение о проведении собрания; дата составления и номер протокола заседания; содержание решения. Подробнее случаи и порядок раскрытия этой информации рассмотрен на стр. 96-97, 100-102 настоящего исследования.

і 134

; каждому из указанных лиц под роспись⁴²². Следует иметь в виду, что

І уведомление путем рассылки писем осуществляется по адресам,

?_{ '

зафиксированным в реестре. Отсюда - обязанность акционеров сообщать реестродержателю об изменении адреса. В противном случае, ни

’ реестродержатель, ни общество не несут ответственности за то, что право

* акционера на рассматриваемую информацию фактически не будет реализовано.

' Законодатель не оговаривает специально, должны ли направляться письма

' с уведомлением о вручении или без. Каю показывает практика, сообщение о

^; проведении, собрания чаще, всего направляется обычной заказной почтой без

; уведомления о вручении. При этом считается, что общество выполнило свою

; обязанность надлежащим образом (де-юре) вне зависимости от того, получил

. ли реально адресат сообщение о проведении» собрания или нет. В данном случае

возникает ситуация, когда формальное выполнение обязанности может не совпадать с фактической реализацией права акционера на рассматриваемую

, информацию, достижением положительного результата де-факто.

такого недоразумения предлагается внести в п. 1 ст. 52 дополнения, согласно

; которым сообщение о проведении собрания должно быть направлено каждому

’ лицу, имеющему право на участие в нем, заказным, письмом с уведомлением о

¹ вручении⁴²³. Мерой, закрепляющей это положение, может стать нормативное

і установление обязанности общества признать собрание несостоявшимся в

’ случае отсутствия на нем акционеров, в отношении которых общество (лицо,

I проводящее собрание) не. располагает доказательствами того, что данные лица

' ⁴²² В ред. ФЗ от 07.08.01 № 120-ФЗ. Направление сообщения об общем собрании в письменной форме известно

и зарубежному законодательству. Так, к примеру, в Болгарии владельцам именных, а в Германии и •

* задепонированных в обществе акций направляется письменное приглашение (§ 125 Акционерного закона ФРГ,

' п. 3 ст. 223 Торгового закона Болгарии (По Метелевой Ю.А Указ. соч. С.121-122). В отличие от российского

' законодательства эти формы применяются наряду с опубликованием информации в официальных печатных

s изданиях, в то время как в РФ обществу предоставляется альтернатива в выборе способа сообщения. Как

показывает практика, такой способ уведомления, как вручение под роспись, применяется в основном в “ отношении акционеров - работников общества, в связи с их постоянным пребыванием по месту' нахождения

■$ общества. •

5* ⁴²³ В. И. Добровольский в качестве альтернативы рассматриваемому способу предлагает направлять

* информацию о проведении общего собрания при помощи телеграмм, что гарантирует наличие доказательств

_; того, что акционеры получили направляемое им сообщение (См.: Добровольский В.И. Защита корпоративной

собственности в арбитражном суде. - М., Волтере Клувер, 2006. (По системе Консультант плюс). На наш взгляд, предлагаемый метод не может быть признан удачным, так как информация, отраженная в телеграмме,

' доступна для всеобщего сведения, что не всегда входит в планы общества.

подобным способом увеличит расходы акционерного общества.

получили, по каким-либо причинам не смогли получить или отказались получить сообщение о проведении собрания и доля участия данных лиц в капитале общества (акций) составляет не менее 25% от общего количества голосующих акций.

На практике встречаются и иные причины, по которым право на получение этой информации не реализуется должным образом. Так, акционерное общество, не желающее надлежащим образом исполнить свою обязанность, может направить акционеру любое другое письмо, в ряде случаев даже чистый лист бумаги⁴²⁴, ведь законодатель не обязывает лицо, направляющее сообщение, представлять доказательства направления именно данного сообщения, а позволяет ограничиваться представлением обезличенной почтовой квитанции без указания наименования документа, вложенного в почтовый конверт. Во избежание этой ситуации предлагаем дополнить п. I^і ст. 52 ФЗ об АО абзацем следующего содержания: «Перечень отправляемой корреспонденции (опись) заверяется в почтовом отделении связи»⁴²⁵.

В довольно значительном числе случаев акционеры получают по почте никем не подписанное извещение о проведении собрания. Недописанное уведомление по замыслу организаторов, как правило, преследует две основные цели: изменение «утвержденной» повестки дня или основания проведения собрания, что делается в расчете на последующее разбирательство. Акционера, предъявившего в качестве доказательства такое уведомление, обвиняют в фальсификации доказательств по той причине, что он сам изготовил это уведомление, общество же, в свою очередь, предъявляет несколько подписанных уведомлений, которые оно якобы послало своим акционерам. Естественно, суд в разбирательстве отказывает⁴²⁶. Выходом из ситуации может стать вскрытие конверта в присутствии нотариуса или обращение к почтовому работнику с просьбой удостоверить содержание почтового отправления. Уведомление о проведении собрания акционеров, не подписанное

⁴²¹ Решение Арбитражного суда г.

⁴²⁵ Исполнение этой процедуры проблематично для общества, однако, поможет избежать злоупотреблений.

⁴²⁶ Ионцев М.Г. - Акционерные общества. Акционерные общества: правовые основы. Имущественные отношения. Корпоративный контроль. Защита прав акционеров. С. 219.

отправителем, не может считаться надлежащим документом ввиду отсутствия обязательных реквизитов, поэтому в этом случае может ставиться вопрос о невыполнении обществом обязанности по извещению акционера о собрании, а впоследствии и о признании проведенного собрания недействительным.

В уставе общества может быть предусмотрен иной порядок выполнения обществом обязанности сообщать акционерам о проведении общего собрания: опубликование в доступном для всех акционеров общества печатном издании. В ряде стран, например, в Германии и Болгарии, законодательно определены официальные издания, в которых должны производиться публикации о созыве общего собрания⁴²⁷. В России решение этого вопроса предоставляется обществу, в уставе которого должно быть определено печатное издание, выбранное для раскрытия информации о предстоящем собрании. При выборе печатного издания следует исходить из его доступности большинству акционеров. Так, к примеру, можно привязать статус печатного органа, в котором публикуется сообщение о проведении собрания, к различным показателям деятельности общества. (См. Приложение № 1). В случае необходимости можно установить возможность опубликования сообщения как в одном органе печати, так и в нескольких одновременно (на случай прекращения деятельности одного из них).

Наряду с вышеуказанными способами могут быть использованы

дополнительные способы информирования акционеров - информирование

акционеров о проведении общего собрания через иные СМИ (телевидение,

радио). По всей видимости, именно определение возможности применять

последний способ и имеется в виду законодателем при отнесении к

компетенции совета директоров определения порядка сообщения об общем

собрании.

целесообразнее отнести к компетенции общего собрания акционеров и

закрепить в уставе общества наряду с иными формами оповещения об общем

собрании, изложив текст абз. 4 п. 1 ст. 52 ФЗ об АО в следующей редакции:

⁴²⁷ В Германии, к примеру, это «Бундесанцайгер» (§ 125 Акционерного закона ФРГ), а в Болгарии - «Държавен вестник» (п. 3 ст. 223 Торгового закона Болгарии) (По Метелевой Ю.А Указ. С. 121-122).

«Общество вправе дополнительно информировать акционеров о проведении общего собрания акционеров через иные СМИ (телевидение, радио) в случае, если такой способ информирования закреплен в уставе». В связи с этим предлагается так же исключить из компетенции совета директоров право определения формы извещения и заменить в ст. 54 слова «порядок сообщения акционерам...» словами «сроки сообщения акционерам...».

Целесообразно также предусматривать в уставе возможность дополнительного информирования акционеров о проведении собрания иными способами (электронной почтой, электрической связью, включая средства телеграфной и факсимильной связи).

Как показывает практика, наиболее серьезные последствия имеет не извещение об общем собрании, а, как следствие, непринятие участия в нем лиц, обладающих значительным пакетом акций⁴²⁸. В связи с этим право на получение информации о предстоящем собрании таких лиц должно быть более гарантировано, к примеру, путем установления в нормативном порядке обязанности общества дополнительно информировать лиц, обладающих более 25% акций, с помощью телеграфных сообщений.

Сообщение о проведении общего собрания должно быть сделано не позднее чем за 20 дней; сообщение о проведении собрания, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения. В случаях, если предполагаемая повестка дня внеочередного собрания содержит вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) или вопрос о реорганизации общества в форме слияния, выделения или разделения и вопрос об избрании совета директоров (наблюдательного совета) вновь создаваемого указанными путями общества⁴²⁹,

'^2S Именно в этих случаях общие собрания чаще всего признаются недействительными. (См.: Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.11.05, 22.11.05 № 09АП-12581/05-ГК по делу № А40- 11405/05-133-81; Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.09.05, 07.09.05 по делу № 09АП-9532/05-ГК.) В том же случае, если пакет акций акционера, который не участвовал в собрании, настолько мал, что его голос не мог повлиять на исход собрания, оно не признается недействительным (см.: Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 09.09.05 № 10АП-1850/05-ГК по делу № А41- К1-2259/05).

⁴²⁹ См. п 2 и п. 8 ст. 53 ФЗ об АО. (В ред. ФЗ от 07.08.01 № 120-ФЗ). Столь раннее оповещение о предстоящем собрании связано с правом акционеров, владеющих в совокупности не менее 2 % голосующих акций общества,

сообщение должно быть сделано не позднее чем за 70 дней до даты его проведения^{[293] [294]. Конкретные сроки уведомления о предстоящем собрании определяются советом директоров (наблюдательным советом) общества.}

Срок уведомления должен быть достаточен для выработки позиции по вопросам повестки дня, получения информации о лицах, имеющих право участвовать в общем собрании, а также информации, необходимой для подготовки к нему, установления связи с другими акционерами и обсуждения с ними вопросов повестки дня. Однако, как показывает практика, установленные законом сроки не могут быть достаточны для полноценной подготовки к собранию, в результате чего, учитывая важность своевременного извещения акционеров о предстоящем событии, предлагается установить минимальный срок извещения в 30 дней^[295], а срок извещения об общем собрании с вопросом о реорганизации на повестке дня - в 35 (40) дней^[296].

Дословное толкование текста закона дает основание полагать, что срок начинает течь в случае: если уведомление направлено почтовой связью - с даты, проставленной на оттиске календарного штемпеля, подтверждающего дату отправки почтового отправления; если уведомление вручено под роспись - с момента вручения; в случае, если сообщение о проведении общего собрания опубликовано в печатном издании, - с момента выхода в свет этого издания.

Сообщение о проведении собрания акционеров должно содержать достаточную информацию, позволяющую акционерам принять решение об участии в нем, и если оно проводится в очной форме - о способе такого участия. Требования к содержанию сообщения установлены в п. 2 ст. 52, п. 2 ст.

72 ФЗ об АО⁴³³, а также в п. 3.1 Постановления ФКЦБ РФ «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров» от 31.05.02 № 17/пс.

Следует обратить внимание на следующие моменты. Так, согласно п. 3.1 Постановления ФКЦБ РФ «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров» от 31.05.02 № 17/пс требование о раскрытии информации о месте проведения собрания считается выполненным, если в сообщении указан точный адрес, по которому оно будет проводиться. Закрепление такой формулировки вызвано случаями, когда место проведения собрания определялось в общих чертах, чтобы «неугодный» акционер при всем своем желании не смог его обнаружить. Судебной практике известен случай, когда в извещении место проведения собрания формулировалось «коротко и ясно»: Российская Федерация, город Москва. В другом, случае в сообщении о проведении общего собрания ОАО «Московский подшипник», опубликованном в «Российской газете», не было указано, что оно будет фактически проведено в помещении, арендованном у своего акционера ЗАО «Лейон». В результате - часть акционеров, обладающих 23,84% акций общества, была лишена возможности участвовать в собрании: Таким образом оно было проведено с существенным нарушением ст. 52 ФЗ об АО, и оспариваемое решение собрания было признано недействительным⁴³⁴.

Помимо места проведения собрания в сообщении указывается и дата его проведения, при определении которой также следует исходить из требования доступности собрания лицам, имеющим право на участие в нем. К тому же дата должна быть определена таким образом, чтобы исключить возможность недоразумений: с точным указанием времени (часы, минуты), числа и месяца проводимого собрания.

¹³³ В ред. ФЗ от 07.08.01 №120-ФЗ.

⁴³⁴ Постановлением ФАС Московского округа от 22.05.2001 по делу № КГ-А40/2428-01 это решение признано правильным. (По системе Консультант плюс)

Далее, в сообщении об общем собрании акционеров должна содержаться повестка дня. Роль повестки дня трудно переоценить - она является источником информации о вопросах, по которым планируется принятие решений. Неопределенность повестки дня может повлечь за собой негативные последствия. В частности, отсутствие указания в рассматриваемом документе на какой-либо вопрос может привести к тому, что акционер не ознакомится с определенным видом информации, предоставляемой обществом дополнительно, вследствие того, что считает эту информацию ненужной для подготовки к голосованию. Однако наиболее частым является случай, когда дополнительная информация, необходимая для голосования на собрании, просто не предоставляется, что выглядит достаточно обоснованным и не вызывает никаких вопросов в свете неполноты повестки дня (т.е. неуказания того вопроса, в связи с которым такая информация должна быть предоставлена акционерам в обязательном порядке). Здесь налицо факт нарушения информационных правомочий акционера, что влечет за собой также нарушение его права на управление обществом в связи с невозможностью сформировать обоснованное мнение по вопросам, выносимым на голосование.

Требования к сведениям, включаемым в повестку дня, установлены в достаточно общем виде, что требует уточнения в нормативном порядке.

Прежде всего, она должна содержать перечень всех вопросов, принятие решений по которым планируется на предстоящем собрании. К тому же, думается, рациональнее было бы заменить слова «повестка дня общего собрания акционеров», содержащиеся в ст. 52 ФЗ об АО, на следующее и более четкое выражение - «формулировка решений по каждому вопросу, голосование по которым осуществляется на собрании акционеров», заимствованное из текста бюллетеня для голосования⁴³⁵. Подобное изменение законодательства дало бы возможность акционеру лучше подготовиться к собранию и не быть застигнутым врасплох, когда на самом собрании формулировка, выносимая на голосование по вопросам повестки дня, изменится до неузнаваемости. Кроме

135

П. 4 ст. 60 ФЗ об АО. В ред. ФЗ от 07.08.01 № 120-ФЗ.

того, не следует обозначать вопросы, выносимые на обсуждение, словами «иное», «разное» и другими способами, которые не позволяют судить о том, какой вопрос предполагается рассмотреть.

В связи с тем, что принятие решения по некоторым из вопросов невозможно без решения других, взаимосвязанных с ними, было бы целесообразно объединять взаимосвязанные вопросы в отдельные блоки⁴³⁶.

Большое значение для формирования у акционера объективного мнения по вопросам, выносимым на голосование, имеет информация о том, кем был предложен тот или иной вопрос, так как она позволит составить более точное представление о целях его вынесения на рассмотрение и, соответственно, о возможных способах его решения. В этой связи предлагаем закрепить в действующем законодательстве, например, в Положении «О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров», положение, согласно которому после каждого вопроса, выносимого на голосование, следует указывать кем он предложен.

В процессе подготовки к собранию лицам, имеющим право на участие в нем, должна быть предоставлена дополнительная информация. К ней относится годовая бухгалтерская отчетность, в том числе заключение аудитора, заключение ревизионной комиссии (ревизора) по результатам проверки годовой бухгалтерской отчетности, проект изменений и дополнений, вносимых в устав, или проект устава в новой редакции, проекты внутренних документов и решений общего собрания, сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы, совет директоров (наблюдательный совет), счетную и ревизионную комиссию (ревизоры) общества^[297].

Законодательство предусматривает два случая расширения представленного выше перечня.

⁴³⁶ Так, например, нельзя считать принятым решение о реорганизации в форме разделения, если общее собрание не приняло положительного решения хотя бы по одному из следующих вопросов: о порядке и условиях разделения; о создании новых обществ; о порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ; об утверждении разделительного баланса.

П. 3 ст. 52 ФЗ об АО. В ред. ФЗ от 07.08.01 № 120-ФЗ.

Во-первых, - это прямое указание федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг⁴³⁸. Ныне этот список установлен п. 3.2-3.5 Положения «О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров»⁴³⁹. Информация эта условно может быть поделена на два блока: информация, право на получение которой зависит от типа собрания⁴⁴⁰, и информация, предоставляемая в зависимости от вопросов, включенных в повестку дня.

Так, к примеру, если повестка дня содержит вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета), членов ревизионной или счетной комиссии, членов коллегиального исполнительного органа, об образовании единоличного исполнительного органа и (или) об избрании ревизора общества, необходимо предоставлять информацию о наличии либо отсутствии письменного согласия выдвинутых кандидатов на избрание в соответствующий орган. Данное требование абсолютно оправданно, ведь акционер вправе знать: согласен ли кандидат баллотироваться на эту должность, не откажется ли он от нее после своего избрания. Довольно часто для того, чтобы распылить голоса группы акционеров, заинтересованные лица выдвигали в органы общества авторитетных и уважаемых многими акционерами людей, но сами кандидаты при этом ничего не знали о подобной инициативе. Разумеется, многие миноритарии отдавали свои голоса за предложенную кандидатуру. После избрания лицо, как правило, отказывалось входить в тот или иной орган, что было только на руку инициаторам подобного недобросовестного извещения⁴⁴¹.

⁴³⁸ Абз. 2 п. 3 сг. 52 ФЗ об АО. В ред. ФЗ от 07.08.01 № 120-ФЗ.

⁴³⁹ Постановление ФКЦБ РФ «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров». В ред. Постановления ФКЦБ РФ от 07.02.03 № 03-6/пс.

⁴⁴⁰ Так, к примеру, к дополнительным материалам, обязательным для представления лицам, имеющим право на участие в годовых общих собраниях, относятся: заключение ревизионной комиссии о достоверности данных, содержащихся в годовом отчете; рекомендации совета директоров (наблюдательного совета) по распределению прибыли, в том числе по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты, и убытков общества по результатам финансового года; годовой отчет общества. Ранее действующей редакцией ФЗ об АО предоставление годового отчета общества было обязательно в любом случае, независимо от типа собрания акционеров. В настоящий момент это положение заменено требованием законодательства предоставлять годовую бухгалтерскую отчетность (п. 3. ст. 52 ФЗ об АО).

.^4,1 Молотников А.Е. Общее собрание акционеров: новые требования // Современное право, 2002, № 9. (По системе Консультант плюс).

Расширение перечня предоставляемой информации предусмотрено также в случаях внесения в повестку дня вопросов, голосование по которым может повлечь возникновение права требования выкупа обществом акций; вопроса о реорганизации общества.

Вторым случаем, в связи с которым необходимо расширить перечень дополнительной информации, является указание на это в уставе.

Кроме того, законодательство не запрещает совету директоров принимать решение о предоставлении акционерам на этапе подготовки к общему собранию иных материалов, помимо предусмотренных непосредственно законодательством и уставом общества, имеющиех непосредственное

*

отношение к повестке дня собрания. Круг этой информации полностью зависит v от усмотрения и инициативы общества. При его определении можно полагаться на ККП, советующий дополнительно предоставлять акционерам отчет совета j директоров, что позволит обсудить на общем собрании показатели и ) перспективы деятельности общества, а также даст акционерам возможность /

оценить существующий порядок управления обществом и проводимую советом* \

і

директоров и исполнительными органами политику, что будет способствовать укреплению доверия акционеров и потенциальных инвесторов к обществу, которое тем самым демонстрирует готовность обеспечить прозрачность своей деятельности. Кроме того, для обеспечения предметных и продуктивных > обсуждений на собрании, а также для фактического усиления влияния рекомендуется предоставить акционерам аналитические исследования и материалы прессы, в том числе те, в которых может содержаться критический взгляд на деятельность общества⁴⁴².

J

Порядок реализации права акционера на предоставляемую в связи с подготовкой к собранию дополнительную информацию выглядит следующим образом.

В соответствии с законодательством акционеры могут ознакомиться с такой

информацией в помещении исполнительного органа общества, а также в иных

^4,2 См.: п 1.3.1 и 1.3.2. Распоряжения ФКЦБ РФ «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения».

местах, адреса которых указаны в сообщении о проведении общего собрания акционеров⁴⁴³. При определении места ознакомления с дополнительной информацией следует исходить из доступности его многим акционерам. Если местом нахождения общества является населенный пункт, до которого нельзя добраться общественным транспортом или доступ в который не является свободным для всех акционеров, желающих участвовать в общем собрании, можно порекомендовать указывать в качестве места ознакомления с дополнительной информацией иной населенный пункт на территории РФ, до которого можно добраться общественным транспортом и. доступ в который является свободным. Исходя из того, что возможность ознакомления с информацией к собранию должна быть предоставлена максимально широкому кругу акционеров, наилучшим вариантом будет, если общество предоставит доступ к материалам в тех населенных пунктах, где акционеры преимущественно проживают.

Как показывает практика, неисполнение обществом обязанности предоставить дополнительную информацию может иметь место и в случае, если в сообщении точно указано место, где акционеры могут ознакомиться с этой информацией. Акционера, явившегося по указанному адресу, просто не пускают внутрь. В этом случае необходимо предъявлять письменное требование о предоставлении информации и жаловаться в региональное отделение органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Однако доказать факт отказа в ознакомлении с информацией в суде весьма затруднительно, в связи с чем М.Г. Ионцев рекомендует составлять соответствующий акт с участием нескольких акционеров или их представителей⁴⁴⁴. Результатом рассмотренного выше злоупотребления является потеря акционером фактической возможности ознакомления с информацией и составления обоснованного мнения по повестке

”³ п 3 ст. 52 ФЗ об АО (В ред. ФЗ от 07.08.01 № 120-ФЗ), п. 3.8 Постановления ФКЦБ РФ «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров». В ред Постановления ФКЦБ РФ от 07.02.03 № 03-6/пс).

⁴⁴⁴ Ионцев М.Г. Акционерные общества: Правовые основы Имущественные отношения. Управление и контроль Защита прав акционеров С. 217.

дня собрания⁴⁴⁵. Положение, призванное в. этом, случае способствовать осуществлению права акционера на информацию; заключается в следующем: общество обязано «по требованию лица, имеющего право на участие в собрании акционеров, предоставить, ему копии- указанных документов в пятидневный, срок с момента получения требований, если более короткий, срок не предусмотрен уставом* или внутренними документами, регулирующими деятельность собрания⁴⁴⁶. Думается, что регламентация этой» возможности в таком «оголенном» виде, как это сделано- в законодательстве, не может способствовать защите прав, акционеров. Общество, не заинтересованное в предоставлении, материалов, всегда сможет сослаться на неопределенность процедуры. Так, к примеру, фактическая реализация права на получение этих документов В конкретном обществе может иметь место ТОЛЬКО¹ при, личном обращении за ней.

Во избежание негативных последствий Ю.А. Метелева предлагает закрепить в, законодательстве обязанность общества¹ направлять все указанные материалы* лицу, имеющему право на участие в общем собрании, вместе с сообщением о его проведении⁴⁴⁷. В данном случае нельзя не обратить внимание на значительное увеличение расходов* общества; что может также привести-к нарушению прав акционеров. В случае же, если уставом¹ предусмотрен, иной способ оповещения акционеров, к примеру, опубликование в печатном издании, нарушения снова возможны на основании нежелания* общества раскрывать информацию широкому кругу лиц;

Более рациональный способ состоит в направлении-акционеру документов, указанных Bi требовании, в течение 2-х дней со дня получения* заявки, оформленной соответствующим способом. Текст заявки в данном случае

¹¹⁵ В ряде случае законодательством предусматриваются меры «компенсирующего характера». Так, в случае, если лицо, имеющее право на участие в общем собрании, не имеет возможности лично присутствовать на нем, оно имеет право отправить в общество заполненный бюллетень для голосования и таким образом реализовать свое право на управление обществом.

”^й С.м.; абз. 4 п. 3 ст. 52 ФЗ об АО (В ред. ФЗ от 07.08.01 № 120-ФЗ); п. 3.8. Постановления ФКЦБ РФ «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров».

⁴⁴⁷ Именно такой способ ознакомления акционеров с рассматриваемой информацией упоминается Ю.А. Метелевой в качестве основного (Метелева Ю.А. Указ. соч. С. 122).

целесообразно закрепить в: уставе общества и предоставлять акционерам; в составе сообщения о проведении собрания?⁴⁸. Кроме наименования-документов; с которыми- желает ознакомиться: акционер; текст заявки должен содержать графу - «способ ознакомления акционерам дополнительными; материалами», в которой будут указаны все возможные: способы направления* акционерам этих сведений; (в; том; числе при помощи заказного письма; путем факсимильной* связи, направление текстов документов в указанный почтовышящик; акционера в сети: Интернет). В случае; неуказания способа; общество направляет акционеру интересующие его материалы- почтой; Плата; взимаемая; за направление копий; в; данном случае не может превышать затрат на изготовление этих материалов + стоимости их пересылки (если таковая; требуется). Для беспрепятственного осуществления оплаты необходимо дополнить текст сообщения об общем; собрании расчетным счетом, предприятия; на. который; в случае желания? получить дополнительные, материалы требуется* произвести; платеж, а также ценами; взимаемыми обществом за-изготовление копий конкретных материалов.

В ряде, случаев общество направляет акционерам вместе с информацией? о предстоящем общем собрании и бюллетени-, для голосования¹¹⁹, что хоть и . служит средством реализации права акционера на управление обществом; однако при более глубоком анализе непосредственно связано с; его правом на информацию и может быть рассмотрено в его составе по причине того, что в бюллетенях содержится информация о деятельности общества и о порядке и способах осуществления- одного из прав акционера (права на управление обществом); следовательно; акционер? имеет право на ознакомление с ЭТОЙ;

⁴⁴⁸ Сокращение срока до 2 дней; предлагаемое в этом случае, по сравнению со сроком, предусмотренным действующим законодательством (5 дней), не случайно. Такой срок с одной? стороны достаточен для подготовки запрашиваемых документов, а с . другой, особенно в случае направления документов заказным письмом, оставляет ему больше времени для принятия взвешенного решения-no вопросам повестки дня. Текст заявки может быть тем же, что и при ознакомлении с копиями документов на основании ст. 91 ФЗ об АО (Подробнее см. стр. 116 настоящего исследования + Приложение 2).

⁴⁴⁹ Голосование по вопросам повестки дня общего собрания акционеров осуществляется бюллетенями в обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 100, а также при проведении общего собрания акционеров в форме заочного голосования (пЛ ст. 60 ФЗ об АО. В ред. ФЗ от 07.08.01 № 120-ФЗ).

информацией⁴⁵⁰. К тому же, в связи с тем, что в соответствии с действующим законодательством в тексте бюллетеней указывается формулировка решений по каждому вопросу, выносимому на голосование, в отличие от более общих сведений о повестке дня, предусмотренных в сообщении о собрании, именно ознакомление с бюллетенем может способствовать тому, что акционер не столкнется на голосовании с изменением формулировки вопросов. Кроме того, направление (вручение, опубликование текста бюллетеня) по сути может рассматриваться как некая форма уведомления акционера о предстоящем собрании. Однако обязанность общества по уведомлению об общем собрании не может считаться выполненной лишь при направлении акционеру текста бюллетеня в связи с тем, что, во-первых, законодательством установлен' определенный порядок сообщения об общем собрании; во-вторых, текст сообщения о собрании содержит ряд данных, не указываемых в бюллетенях. Следовательно, общество, раскрыв для акционера лишь бюллетень, но не направив сообщение о собрании в установленной форме и с установленным набором данных, несет ответственность за непредставление информации, хоть и довело до сведения акционера информацию о готовности провести его.

Бюллетени для голосования должны вручаться под роспись каждому лицу,

включенному в список тех, кто имеет право на участие в собрании, в момент

регистрации участников собрания⁴⁵¹. Однако в случаях: если собрание

проводится в форме заочного голосования; в обществах, насчитывающих 1000

и более владельцев голосующих акций; если соответствующий порядок

направления бюллетеней предусмотрен уставом общества, они направляются

или вручаются акционерам под роспись не позднее чем за 20 дней до

проведения собрания. На практике под роспись бюллетени обычно вручаются

акционерам - работникам общества, находящимся в том же месте, откуда

осуществляется их рассылка. В остальных случаях рассылка проводится

заказными письмами, если уставом общества не предусмотрен иной порядок. В

¹⁵⁰ Так, к примеру, случаи рассмотрения направления бюллетеней в составе права акционера на информацию встречаются и в современной цивилистической литературе (с.м.: Ломакин Д Право акционера на информацию С 162)

⁴⁵¹ п. 2 ст. 60 ФЗ об АО. В ред ФЗ от 07 08 01№ 120-ФЗ.

обществах с числом акционеров, превышающим 500 тысяч, уставом может быть предусмотрено опубликование бланков бюллетеней в доступном для всех акционеров печатном издании, которое также определяется уставом, а потому должно быть известно каждому участнику общества⁴³².

Содержание бюллетеня для голосования определено п. 2.14 Положения «О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров»⁴⁵³. .

Как показывает практика, нарушения требования законодательства о рассылке бюллетеней достаточно часты⁴⁵⁴. Можно отметить две группы причин этого явления. Первая включает в себя факторы правового характера, основанные на п. 2 ст. 50 ФЗ об АО, согласно которому собрание акционеров, повестка дня которого включает вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизора), утверждении аудитора общества и вопросы, предусмотренные пп. 1Г п. 1 ст. 48 ФЗ об АО⁴⁵⁵, не может проводиться в форме заочного голосования: Администрация общества с числом акционеров больше 1000 в таких случаях, боясь того, что акционеры проголосуют заочно и не явятся на собрание, как правило, отказывается от соблюдения процедуры рассылки бюллетеней. Но, исходя из смысла ФЗ об АО, рассылка бюллетеней перед собранием, проводимым в форме совместного присутствия, не изменяет форму его проведения. Можно, конечно, предположить возникновение утопичной ситуации, когда все акционеры, получившие бюллетени, проголосуют заочно и не явятся на очную часть. Таким образом, собрание в форме совместного присутствия- не состоится, а решение

⁴⁵² Как отмечает М.Г.Ионцев, «той газете, которая будет избрана в качестве печатного издания для опубликования бланков бюллетеней, обеспечено светлое будущее,... т.к. акционеру придется неизбежно подписываться на нес,... что может принести газете до полумиллиона подписчиков». К тому же, по мнению автора, «не исключена возможность появления всероссийских изданий, в которых будут публиковаться исключительно бланки бюллетеней». (Ионцев М.Г. Акционерные общества: Правовые основы. Имущественные отношения. Управление и контроль. Защита прав акционеров. С. 245).

⁴⁵³ В ред Постановления ФКЦБ РФ от 07.02.2003 № ОЗ-6/пс.

⁴⁵⁴ См.: например, Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 11.05.05 по делу № 10АП-

1637/04-ГК.

¹⁵⁵ Утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года (В ред. ФЗ от 31.10.2002 № 134-ФЗ). •

фактически будет принято заочным голосованием, что запрещено законом. Несмотря на это, форма проведения собрания не будет изменена, поскольку закон устанавливает различные требования к собраниям, проводимым в форме совместного присутствия и в форме заочного голосования, в частности, к порядку определения кворума и подведения итогов голосования.

Вторая группа - это обстоятельства практического свойства. Во-первых, рассылка бюллетеней приводит к увеличению расходов по проведению собрания, (затраты на их изготовление, подготовку конвертов и рассылку писем). Во-вторых, рассылка может раздробить пакет акций, контролируемый администрацией общества. Как правило, находящаяся на руках у работников общества значительная часть акций консолидируется перед собранием в руках у руководства путем оформления доверенностей на голосование. Рассылка бюллетеней может повлечь утрату контроля над акционерами, которые проголосуют самостоятельно, получив на руки бюллетени для голосования. Попытки руководства раздавать среди работников бюллетени для голосования и определять принимаемые ими решения иногда терпят неудачу, поскольку склонить человека голосовать именно так, а не иначе, гораздо сложнее, чем получить от него доверенность на голосование. В-третьих, как правило, часть бюллетеней возвращается в связи с выбытием адресата. Лишь немногие акционеры заполняют полученные бюллетени и направляют их в общество, остальные предпочитают прийти на собрание лично или не голосовать вовсе ^[298].

Что же касается правовых последствий нерассылки бюллетеней - действующее законодательство не устанавливает каких-либо радикальных мер, могущих обеспечить соблюдение этой процедуры. Некоторое время назад одним из возможных последствий несоблюдения процедуры рассылки бюллетеней мог стать запрет на проведение собрания. В настоящее время судебная практика не допускает этого: согласно Постановлению Пленума ВС РФ «О вопросе, возникшем при применении Федерального закона «Об

акционерных обществах» от 10.10.2001 № 12^4э7 суд не вправе запрещать проведение общего собрания акционеров, поскольку это противоречит ст. 31 Конституции РФ, гарантирующей гражданам РФ право собираться мирно, без оружия, проводить собрания и демонстрации, шествия и пикетирования. В результате чего предлагается установить ответственность за нерассылку бюллетеней и приравнять ее к ответственности за несоблюдение обязанности извещать акционеров о предстоящем собрании.

Адресатами информации об общем собрании являются в первую очередь

лица, имеющие право на участие в нем. Их перечень дан в п. 2.11 Положения

«О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения

общего собрания акционеров»⁴⁵⁸ и соответствующих статьях ФЗ об АО. Прежде

всего, это владельцы обыкновенных акций общества, имеющие право

участвовать в собрании с правом голоса по всем вопросам его компетенции⁴⁵⁹, а

также владельцы привилегированных акций общества определенного типа,

предоставляющих в соответствии с его уставом право голоса, если такие акции

были размещены до 1 января 2002 года или в них были конвертированы

размещенные до указанного срока эмиссионные ценные бумаги⁴⁶⁰. Владельцы

иных категорий привилегированных акций приобретают право на участие в

общем собрании при наступлении прописанных в законе случаев⁴⁶¹, а также в 462

зависимости от включения в повестку дня ряда вопросов .

Законодательством в качестве отдельной группы лиц, имеющих право на участие в собрании, а следовательно, и на получение необходимой для подготовки к нему информации, выделены управляющие компании паевых

¹⁵⁷ РГ, № 202, 17 10.2001; Бюллетень Верховного Суда РФ, 2001, № 12.

⁴⁵⁸ В ред. Постановления ФКЦБ РФ от 07.02 2003 № 03-6/пс.

¹⁵⁹ См. п. 2 ст. 31ФЗ об АО.

¹⁶⁰ См.: п. 2.1.1 Постановления ФКЦБ «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров». Включение владельцев этих акций является несомненной новеллой рассматриваемого Постановления, не нашедшей отражения в ФЗ об АО. В связи с этим рекомендуется дополнить ст. 32 ФЗ об АО такой нормой.

⁴⁶¹ См : п. 5 ст. 32 ФЗ об АО. В ред. ФЗ от 07.08.01 № 120-ФЗ. Например, в случае, если на последнем годовом собрании независимо от основания было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям или решение о выплате дивидендов не было принято вовсе - владельцы этого типа акций приобретают право на участие в общем собрании, которое прекращается с первой выплатой дивидендов. ¹⁶² Cal: п. 4 ст. 32 ФЗ об АО. В ред. ФЗ от 07.08.01 № 120-ФЗ Так, к примеру, при включении в повестку вопроса о реорганизации или ликвидации право на участие имеют владельцы всех привилегированных акций.

инвестиционных фондов, если» акции общества» составляют имущество этих фондов, представители РФ, субъекта РФ или муниципального образования в случае, если в отношении» общества используется специальное право на участие РФ; субъекта РФ или муниципального образования^ в управлении указанным обществом («золотая акция»); доверительные управляющие, если¹ акции переданы в доверительное управление, за исключением случаев, когда доверительный управляющий не вправе осуществлять право голоса по этим акциям; иные лицав случаях, предусмотренных федеральными законами^[299].

Спорным является вопрос о том, имеют ли право на участие в собрании, следовательно, и на информацию о нем, владельцы акций, арестованных накануне проведения собрания. Ст. 31', 58 ФЗ об* АО, регламентирующие право акционеров на участие в собрании; используют термины «владение» и «обладание» акциями. Такое право у акционеров, чьи акции арестованы, в большинстве случаев остается - они продолжают владеть (обладать) • акциями^[300], могут ими пользоваться, но не могут распоряжаться. При» этом нельзя забывать, что пристав, налагая* арест на акции, может на основе специального постановления ограничить акционера в осуществлении? прав, удостоверяемых этими* ценными* бумагами^[301]. В данном случае можно согласиться, с точкой зрения А.В. Савикова о том, что такое ограничение возможно только в отношении, права- голоса^[302]. Следовательно, формально акционеры - владельцы арестованных акций» могут присутствовать на собрании и влиять на его ход^[303], то есть участвовать в нем. Соответственно владельцы арестованных акций также имеют право*на рассматриваемую информацию.

Кроме того, адресатами информации могут быть и лица, не имеющие права на участие в общем собрании акционеров. Согласно тексту закона, это номинальные держатели акций, по адресу которых и направляется сообщение о проведении собрания, если в списке лиц, имеющих право на участие в нем, не указан иной почтовый адрес, по которому оно должно направляться. В случае, если сообщение направлено номинальному держателю акций, он обязан довести его до сведения своих клиентов в порядке и сроки, установленные правовыми актами РФ или договором с клиентом^[304].

Все указанные выше лица впоследствии включаются в списки лиц, имеющих право на участие в общем собрании^[305]. Несмотря на то, что основная роль списка состоит, прежде всего, в обеспечении права акционера на управление, рассмотрение этого вопроса важно, так как с ним связывается еще одно информационное правомочие акционеров - владельцы более 1% голосующих акций имеют право на получение информации из этого списка.

Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, составляется на основании данных реестра акционеров. Дату составления списка лиц, имеющих право на участие в собрании, в каждом конкретном случае определяет совет директоров^[306]. При этом он должен руководствоваться диспозитивной нормой закона: дата не может быть установлена ранее даты принятия решения о проведении собрания и более чем за 50 дней, а в случае, если предполагаемая повестка дня внеочередного собрания содержит вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) - более чем за 85 дней до даты его проведения^[307]. В случае же проведения общего собрания, в определении

кворума которого и голосовании участвуют бюллетени, полученные обществом в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 58 ФЗ об АО⁴⁷², дата составления списка лиц устанавливается не менее чем за 35 дней до даты его проведения⁴⁷³.

Таким образом, в списки включается круг лиц, имеющих право на информацию об обществе. Единственное исключение в данном случае касается номинальных держателей акций, так как права на управление обществом в этом случае принадлежат их клиентам, для вписания которых в список номинальные держатели предоставляют информацию о своих клиентах на дату составления списков⁴⁷⁴. Представляется, что указанная норма противоречит п. 4 ст. 52 ФЗ об АО, согласно которому в случае, если зарегистрированным в реестре акционеров лицом является номинальный держатель, сообщение о проведении собрания направляется по адресу номинального держателя, если в списке лиц, имеющих право на участие в собрании, не указан иной адрес, по которому должно направляться сообщение, что позволяет сделать вывод о том, что общество информирует лиц, имеющих право на участие в управлении, на основе вышеуказанных списков. Данное положение является пробелом в законодательстве, который необходимо устранить. Решение проблемы видится следующим образом. В связи с тем, что первоочередная роль списка представляется все же в обеспечении права акционера на управление (голосование), а не в помощи в информировании акционеров о собрании (что следует из контекста п. 4 ст. 52 ФЗ об АО), предлагается изложить п. 4 ст. 52 ФЗ об АО в следующей редакции: «В случае, если общество не обладает информацией о почтовом адресе собственников акций, находящихся в номинальном держании, сообщение о предстоящем общем собрании акционеров направляется по адресу номинального держателя». В качестве второго варианта устранения коллизии законодательства возможна замена слов «в списке лиц» в п. 4 ст. 52 ФЗ об АО на слова «в реестре акционеров».

⁴⁷² Принявшими участие в общем собрании считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем, и акционеры, бюллетени которых получены не позднее двух дней до даты его проведения; в собрании, проводимом в форме заочного голосования, - акционеры, бюллетени которых получены до даты окончания приема бюллетеней. (Абз. 2 п. 1 ст. 58 ФЗ об АО. В ред. ФЗ № 120 от 07.08.01 № 120-ФЗ).

⁴⁷³ Абз. 3 п. 1 ст. 51 ФЗ об АО. В ред. ФЗ от 07.08.01 №120-ФЗ и ФЗ от 27.07.06 № 146-ФЗ.

⁴⁷⁴ П. 2 ст. 51 ФЗ об АО.

В списке лиц, имеющих право на участие в собрании, должно содержаться имя (наименование) каждого такого лица, данные, необходимые для его идентификации, данные о количестве и категории (типе) акций, правом голоса по которым оно обладает, почтовый адрес в Российской Федерации⁴⁷⁵, по которому должны направляться сообщения о проведении общего собрания и бюллетени для голосования в случае, если голосование предполагает направление бюллетеней для голосования, и отчет об итогах голосования⁴⁷⁶.

Исправления допустимо вносить в двух случаях: если нарушены права лиц, не включенных в список на дату его составления; при необходимости устранения ошибок, допущенных при составлении списка⁴⁷⁷.

2.4.2.