<<
>>

§ 2. Предмет договора строительного подряда как его квалифицирующий признак и особенности юридического элемента предмета договора

Квалифицирующие признаки договора - это признаки, позволяющие выделить соответствующий договор в самостоятельный тип (и вид) договорного обязательства.

Известно, что отграничение договоров, направленных на выполнение работ от иных гражданско-правовых договоров обеспечивается формированием законодателем генеральной модели, которой является «подряд»1 - договор, по которому, согласно ст.

702 ГК РФ, одна из сторон (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В гл. 37 ГК РФ выделяются четыре вида договора подряда: бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, государственный контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд.

Таким образом, говоря об особенностях строительного подряда, конечно же, следует определить именно его видовые квалифицирующие признаки, а не общие квалифицирующие признаки подряда.

Точки зрения относительно перечня квалифицирующих признаков рассматриваемого договора многообразны. В частности, Ю. В. Романец в качестве таковых выделяет два: выполнение работ на объекте, неразрывно связанном с землей; сложность и значимость выполняемых работ, влияющая на

Л

прочность и нормальное функционирование здания (сооружения) .

Серьезные сомнения вызывает опора на термины «сложность» и «значимость». «Сложный» - состоящий из нескольких частей, многообразный по составу входящих частей и связей между ними; трудный, запутанный. «Значимый» - выражающий что-нибудь, имеющий какое-нибудь значение; «значительный» - имеющий большое значение, важный[689] [690] [691]. То есть, сложность и значимость - в значительной степени есть понятия оценочные, им присущ ярко выраженный субъективизм восприятия, в связи с чем они не могут быть положены в основу отграничения какого-либо договора вообще, и договора строительного подряда в частности от других гражданско-правовых договоров.

О. Г. Ершов определяет следующие признаки договора строительного подряда:

- данный договор является «договором о работе»;

- подрядчик выполняет работу по заданию заказчика;

- объект строительства принадлежит подрядчику до момента сдачи и приемки заказчиком результата работ;

- подрядчик самостоятелен в выборе средств и способов ведения строительства;

- подрядчик выполняет работы своим иждивением на свой риск;

- обязанностям подрядчика выполнить строительные работы и передать их результат корреспондирует обязанность заказчика принять результат этой работы и оплатить его;

- при выполнении строительных работ заказчику необходимо оказывать содействие подрядчику посредством создания необходимых условий для работы1.

Позднее этим же автором перечень признаков договора строительного подряда был скорректирован и в него были включены:

- выполнение работ по заданию заказчика, которое определяет основные параметры предмета будущего договора строительного подряда;

- принадлежность объекта строительства подрядчику до момента сдачи и приемки заказчиком результата работ[692] [693].

В исследовании, проведенном С.Н. Мокровым, утверждается, что отграничение договора строительного подряда возможно по совокупности гражданско-правовых признаков: его существенные условия, правовое положение заказчика и подрядчика, совокупность их прав и обязанностей[694].

Анализируя позиции О. Г. Ершова и С. Н. Мокрова, следует присоединиться к утверждению Г. М. Заяханова о том, что выделение признаков договора не должно происходить путем перечисления обязанностей сторон[695], так как действительно, правильное понимание того, какой системный признак лежит в основе формирования конкретного типа или вида договора, имеет основное значение для четкого определения круга правоотношений, к которым применим тот или иной правовой институт1.

Г. М. Заяханов, в свою очередь, включает в состав квалифицирующих признаков договора строительного подряда следующие:

- особый характер работ, который заключается в их видах и их направленности на определенный результат;

- обусловленность предмета договора технической документацией, которая является предпосылкой для заключения и исполнения договора;

- заключение и исполнение договора строительного подряда - есть процесс, который нельзя осуществить без предварительных действий заказчика и без его активного участия;

- оперативная самостоятельность подрядчика, то есть самостоятельность в выборе средств и способов достижения обусловленного договором результата (данный признак носит факультативный характер, так как оперативная самостоятельность ограничена законом и заданием заказчика)[696] [697].

Н.В. Ласкина утверждает, что выделить договор строительного подряда из числа других договоров по выполнению работ можно в силу следующих его особенностей:

- предметное действие норм, регулирующих отношения строительного подряда, распространяется на отношения, так или иначе связанные с созданием либо изменением объектов;

- работы по данному договору ведутся непосредственно по месту нахождения объекта (предмета труда);

- специфичны предмет договора (предприятие, здание, сооружение либо иная недвижимость как конечная продукция строительного производства или законченный комплекс определенных работ по объекту строительства) и его субъектный состав (стороны договора - участники инвестиционной деятельности в области капитального строительства);

- длительность договорных связей между заказчиком и подрядчиком, их сотрудничество в надлежащем исполнении договорных обязательств;

- широкое применение системы генерального подряда;

- предусмотрены дополнительные обязанности заказчика по созданию подрядчику необходимых условий для выполнения работы.

- наличие системы специальных нормативных актов, регулирующих отношения по капитальному строительству1.

Весьма специфическим образом представлены квалифицирующие признаки договора строительного подряда и в работе С.П. Юшкевича:

- смешение договоров различных видов («содержит в себе элементы таких видов договоров как договор купли-продажи (в том числе договора поставки), возмездного оказания услуг, перевозки, хранения, страхования, договоров займа и кредитов и др.»[698] [699] [700]) обусловлено также тем, что «очень часто приходится строить объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно»;

- обязательное и одновременное наличие в договоре сразу двух требований: требования исполнения и завершения строительных работ и требования обязательного достижения фактического результата, который можно предъявить в натуре;

- обязательное наличие утвержденной проектно-сметной документации, то есть специального документа, предусматривающего, что, как и в какой

3

последовательности надо делать .

Выдающимися современными учеными - цивилистами также затрагивался вопрос квалифицирующих признаков договора строительного подряда. В частности, В.В. Витрянский в качестве таковых выделяет такие:

- работа, выполняемая подрядчиком состоит в строительстве определенного объекта или представляет собой иной вид строительных работ;

- на стороне заказчика лежит дополнительная (по сравнению с родовым договором подряда) обязанность по созданию подрядчику необходимых условий для выполнения работ1.

М.И. Брагинский утверждал, что важнейшим отличительным признаком, которым руководствовался законодатель при выделении строительного подряда в составе главы «Подряд», служит характер работы и особая область, в которой они осуществляются[701] [702] [703].

Необходимо отметить, что данная позиция М.И. Брагинского подвергалась критике. Отмечалось, например, что данные отличительные признаки «не имеют никакой смысловой нагрузки, поскольку характер работ и область их применения могут выделяться и в других случаях: например, что важнее - строительство жилого дома в целях выполнения частного заказа или разработка и внедрение современных нанотехнологий?» .

Из приведенных выше мнений ученых относительно квалифицирующих признаков договора строительного подряда видно, что всеми так или иначе затрагивается вопрос предмета договора.

Сложная, двухэлементная структура предмета договора строительного подряда, состоящая из юридического и материального элементов, безусловно, может выступить первым квалифицирующим признаком данного договора.

В рамках исследования предмета договора строительного подряда нельзя обойти стороной рассмотрение непосредственно работ, составляющих его юридический элемент.

В соответствии с п. 1 ст. 740 ГК РФ подрядчик обязуется «построить объект» либо выполнить «иные строительные работы». Пункт 2 ст. 740 ГК РФ в свою очередь устанавливает, что договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома,

сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ.

В справочной литературе термин «строительство» определяется просто как «создание зданий, строений, сооружений (в том числе на месте сносимых объектов капитального строительства)1; как отрасль экономики, предприятия, организации которой заняты возведением зданий, сооружений, новых объектов[704] [705] [706] [707]; как отрасль материального производства, в которой создаются основные фонды

производственного и непроизводственного назначения , либо как отрасль материального производства, деятельность которого проявляется в создании новых предприятий, расширения, реконструкции и техническом перевооружении действующих предприятий и др. объектов производственной сферы, а также объектов непроизводственной сферы. К строительству относятся: возведение зданий и сооружений производственного и непроизводственного назначения; монтаж оборудования; проектные, изыскательские, буровые и т.п. работы, связанные с возведением определенных объектов; капитальные ремонт зданий и сооружений .

Капитальное строительство определяется как:

- процесс создания и реконструкции основных средств путем проведения строительных работ; одна из основных форм использования капитальных вложений, инвестиций[708];

- хозяйственная деятельность, охватывающая возведение новых, расширение и реконструкцию действующих предприятий и иных объектов производственного и непроизводственного назначения[709].

ГрК РФ в ст. 1 определяет строительство как создание зданий, строений, сооружений (в том числе на месте сносимых объектов капитального строительства), а объектом капитального строительства признает здание, строение, сооружение, объекты незавершенного строительства, за исключением временных построек, киосков, навесов и т.п.

Термин «строительные работы» в ГрК РФ не раскрывается. Методические рекомендации по страхованию гражданской ответственности членов саморегулируемых организаций, основанных на членстве лиц, осуществляющих строительство, одобренные на совещании Минрегиона РФ протоколом от 27.02.2010 г.1, понимают под ними работы по строительству, ремонту, реконструкции объектов капитального строительства.

Краткие пояснения к основным видам международных услуг, являющиеся приложением № 1 к Порядку заполнения и представления формы федерального государственного статистического наблюдения № 8-ВЭС (услуги) «Сведения об экспорте (импорте) услуг во внешнеэкономической деятельности, утвержденному Постановлением Росстата от 01.02.2006 г. № 5 выделяют в разделе «строительные услуги» работы строительные и строительство зданий и сооружений (под ключ). В состав строительных работ данный акт относит: работы по подготовке строительных площадок, снос зданий, работы экскаваторные и землеройные, основные строительные работы по сооружению жилых, промышленных, торговых и общественных зданий, спортивных, инженерных сооружений и др. объектов гражданского строительства, монтаж оборудования, монтаж и сборка зданий из готовых конструкций, аренды на срок до одного года оборудования для строительства.

Под строительством зданий и сооружений вышеназванный акт понимает текущий и капитальный ремонт, реконструкция, строительство (под ключ) любых зданий и сооружений, инженерных сооружений, автомагистралей, улиц, шоссейных и железных дорог, мостов, туннелей и прочих хозяйственных сооружений и объектов инфраструктуры. [710] [711]

Бесспорно, использовать приведенные определения для целей закрепления предмета договора строительного подряда просто не представляется возможным.

Более точное определение термина «строительство» для установления предмета договора строительного подряда необходимо и для целей правоприменительной практики.

Судебная коллегия по гражданским делам Красноярского краевого суда 21.02.2011 г. в кассационном определении по делу № 33-1546/2011 установила, что к ограждениям индивидуальных садовых участков применяются Строительные нормы и правила РФ - СНиП 30-02-97 «Планировка и застройка территорий садоводческих (дачных) объединений граждан, здания и сооружения»1. Какова была бы позиция суда, если бы стоял вопрос, разрешение которого было бы связано с определением природы договора, по которому возводился забор? Работы по возведению ограждения подобного рода и само ограждение как результат выступают предметом договора строительного подряда или на данные отношения распространяются общие положения о подряде? В случае возникновения спорной ситуации разница для участников договора, учитывая особенности правового режима строительного подряда, может носить принципиальный характер.

Таким образом, учитывая необходимость соблюдать терминологическое единство нормативных правовых актов, представляется целесообразным закрепить в ст. 740 ГК РФ, что предметом договора строительного подряда является капитальное строительство, и определить данное понятие как создание зданий, сооружений. Но, негативно также сказывается на правоприменительной практике в том числе, и неопределенность в гражданском законодательстве понятий «здание» и «сооружение».

ФЗ от 30.12.2009 г. № 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений» закрепляет в ст. 2, что: [712] [713]

- здание - результат строительства, представляющий собой объемную строительную систему, имеющую надземную и (или) подземную части, включающую в себя помещения, сети инженерно-технического обеспечения и системы инженерно-технического обеспечения и предназначенную для проживания и (или) деятельности людей, размещения производства, хранения продукции или содержания животных;

- сооружение - результат строительства, представляющий собой объемную, плоскостную или линейную строительную систему, имеющую наземную, надземную и (или) подземную части, состоящую из несущих, а в отдельных случаях и ограждающих строительных конструкций и предназначенную для выполнения производственных процессов различного вида, хранения продукции, временного пребывания людей, перемещения людей и грузов.

Высказывается точка зрения, согласно которой из данных определений следует, что сооружение может являться предметом как движимым, так и недвижимым и даже высказывается предложение в связи с этим дополнить ст. 740 ГК РФ пунктом следующего содержания: «объектом договора строительного подряда следует считать движимые и недвижимые вещи как результат строительной деятельности подрядчика на земельном участке либо на существующем строении, опосредованно связанном с земельным участком, принадлежащем заказчику»[714]. Но каким образом в этом случае следует определить комплекс работ, относящихся к строительной деятельности? Сложно представить себе строительные работы, связанные с земельным участком заказчика и производимые на движимом объекте.

Представляется, что для целей гражданского оборота действительно более приемлемыми являются определения, представленные в утвержденном Постановлением Госстандарта РФ от 26.12.1994 г. № 359 «ОК 013-94. Общероссийский классификатор основных фондов»:

- здания (кроме жилых) - архитектурно - строительные объекты, назначением которых является создание условий (защита от атмосферных воздействий и пр.) для труда, социально - культурного обслуживания населения и хранения материальных ценностей, имеющие в качестве основных конструктивных частей стены и крышу;

- сооружения - инженерно - строительные объекты, назначением которых является создание условий, необходимых для осуществления процесса производства путем выполнения тех или иных технических функций, не связанных с изменением предмета труда, или для осуществления различных непроизводственных функций.

Данными определениями оперирует также и Положение о порядке экономического стимулирования мобилизационной подготовки экономики, утвержденное 02.12.2002 г. Минэкономразвития РФ № ГГ-181, Минфином РФ № 13-6-5/9564, МНС РФ № БГ-18-01/31.

Встречаются, однако, и такие утверждения: строение - отдельно построенное здание, дом, состоящее из одной или нескольких частей, как одно целое, а также служебные строения (Инструкция о проведении учета жилищного

л

фонда в РФ, утвержденная приказом Минземстроя РФ от 04.08.1998 г. № 37 (ред. от 04.09.2000 г.).

Далее следует остановиться на таком распространенном, но не имеющем единообразного применения понятии, как строительство «под ключ». На уровне Порядка государственного надзора за строительством объектов иностранными фирмами на территории Российской Федерации, введенного в действие Приказом

Л

МВД РФ от 06.12.1993 г. № 521 , под строительством объекта «под ключ» понимаются строительно-монтажные работы, оснащение сооружения производственно-технологическим, инженерно-техническим оборудованием и инженерными коммуникациями, а также инвентарем, мебелью и прочим, [715] [716] [717] обеспечивающим возможность немедленного пуска объекта в эксплуатацию после сдачи его подрядчиком заказчику.

Положение об организации строительства объектов «под ключ», утвержденное Постановлением Госстроя СССР от 10.11.1989 г. № 1471, в свою очередь, устанавливает, что метод строительства объектов «под ключ» предусматривает обеспечение сооружения объектов, подготовленных к эксплуатации или оказанию услуг, на основе сосредоточения функций управления всеми стадиями инвестиционного процесса в одной организационной структуре и осуществляется как единый непрерывный комплексный процесс создания готовой строительной продукции (проектирование - выполнение строительных и монтажных работ, включая комплектацию строек технологическим и инженерным оборудованием - ввод в эксплуатацию).

В справочной литературе строительство объекта «под ключ» определяется

как:

- выполнение подрядчиком всех работ, начиная с технико-экономического обоснования и заканчивая пуском всего объекта[718] [719] [720];

- строительно-монтажные работы, оснащение сооружения производственнотехнологическим, инженерно-техническим оборудованием и инженерными коммуникациями, а также инвентарем, мебелью и прочим, обеспечивающим возможность немедленного пуска объекта в эксплуатацию после сдачи его

3

подрядчиком заказчику .

В научной литературе многие исследователи рассматривают понятие строительства «под ключ». В частности, С.С. Занковский подразумевает под ним возведение подрядчиком и ввод в эксплуатацию полностью готового объекта[721].

О.Г. Ершов подразумевает под строительством «под ключ» ситуацию, когда договор, заключаемый между заказчиком и подрядчиком, предусматривает

выполнение последним цикла «проектирование - строительные, монтажные и специальные строительные работы - сдача объекта в эксплуатацию»1.

В.В. Витрянский также читает, что при строительстве «под ключ» подрядчик принимает на себя обязательство по выполнению полного цикла работ, обеспечивающих создание необходимого объекта: от его проектирования до сдачи заказчику построенного и принятого в эксплуатацию объекта строительства. Причем в такой особой форме, по мнению автора, наиболее полно выражается специфика договора строительного подряда[722] [723].

П.Н. Ващенко вслед за С.П. Юшкевичем утверждает, что при условии строительства «под ключ» подрядчик берет на себя обязательство не только построить объект и номинально сдать его заказчику по акту, но и обеспечить достижение эксплуатационных характеристик объекта и технических возможностей оборудования. В этом случае, утверждает автор, подрядчик передает заказчику не только техническую документацию, инструкции по эксплуатации и обслуживанию оборудования. Кроме этого ему придется обучить персонал заказчика штатным и безопасным методам ведения работ, а также действиям на случай аварийных ситуаций[724].

Наконец, следует обратить внимание на предложение Г.М. Заяханова о необходимости законодательного закрепления понятия строительства «под ключ» следующим образом: по договору строительства «под ключ» подрядчик берет на себя обязанности по организации и обеспечению строительства, в частности обеспечение разработки строительной части проектно-сметной документации; обеспечение надлежащего выполнения строительных работ; комплектация объектов оборудованием, конструкциями и материалами; обеспечение ввода в действие объекта в предусмотренный договором срок и т.д.[725]

Очевидно, что все исследователи едины в одном: подрядчик принимает на себя обязательство по выполнению полного цикла работ, обеспечивающих создание необходимого объекта и сдачу его в эксплуатацию.

В случае формулировки сторонами договора предмета договора строительного подряда как «строительство объекта «под ключ»» возможно возникновение спорных ситуаций, требующих разрешения вопроса о включении тех или иных работ в предмет договора.

При определении перечня работ, подлежащих выполнению подрядчиком при осуществлении им строительства «под ключ» есть возможность основываться на положениях Общероссийского классификатора видов экономической деятельности ОК 029-2001 (КДЕС Ред. 1), введенного в действие Постановлением Госстандарта РФ от 06.11.2001 г. № 454-ст1 (ред. от 14.12.2011 г.).

Данный документ в разделе F «Строительство» выделяет, в том числе, следующие блоки:

- подготовка строительного участка: разборка и снос зданий; производство земляных работ; расчистка строительных участков

- строительство зданий и сооружений

- монтаж инженерного оборудования зданий и сооружений: производство электромонтажных, изоляционных, санитарно - технических работ, монтаж прочего инженерного оборудования

- производство отделочных работ;

- аренда строительных машин и оборудования.

Однако следует учитывать определенную направленность действия указанного классификатора. Он используется при решении задач, связанных с:

- классификацией и кодированием видов экономической деятельности, заявляемых хозяйствующими субъектами при регистрации;

- определением основного и других фактически осуществляемых видов экономической деятельности хозяйствующих субъектов;

- разработкой нормативных правовых актов, касающихся государственного регулирования отдельных видов экономической деятельности;

- осуществлением государственного статистического наблюдения по видам деятельности за развитием экономических процессов;

- подготовкой статистической информации для сопоставлений на международном уровне;

- кодированием информации и видах экономической деятельности в информационных системах и ресурсах, едином государственном регистре предприятий и организаций, других информационных регистрах;

- обеспечением потребностей органов государственной власти и управления в информации о видах экономической деятельности при решении аналитических задач.

Приказом Ростехрегулирования от 22.11.2007 г. № 329-ст1 (ред. от 24.12.2012 г.) введен в действие на период до 01.01.2013 г. без отмены ОК 0292001 (КДЕС Ред. 1) Общероссийский классификатор видов экономической деятельности ОК 029-2007 (КДЕС Ред. 1.1), который в разделе F «Строительство», подразделе FA «Строительство» выделяет, в частности, блоки: подготовка строительного участка; строительство зданий и сооружений; монтаж инженерного оборудования зданий и сооружений; производство отделочных работ.

Однако, Общероссийский классификатор видов экономической деятельности ОК 029-2007 в соответствии с положениями его введения, применяется исключительно для осуществления государственного статистического наблюдения по видам деятельности за развитием экономических процессов и для подготовки статистической информации для сопоставления на международном уровне.

В настоящее время действует также и утвержденный Постановлением Госстандарта РФ от 06.08.1993 г. № 17[726] Общероссийский классификатор видов экономической деятельности, продукции и услуг ОК 004-93 (ред. от 12.12.2012 г.), раздел F которого «Продукция и услуги строительства» включает в себя разделы:

- услуги по подготовке строительного участка, предшествующие строительству: исследование грунта, расчистка и осушение территории, снос строений и разборка конструкций, планировка площадей, устройство вспомогательных конструкций и приспособлений;

- услуги по проведению общих строительных работ по возведению зданий и сооружений;

- услуги по монтажу оборудования;

- услуги по завершению строительства;

- услуги по аренде оборудования для строительства и сноса зданий и сооружений с оператором;

- проектная документация и технико-экономическое обоснование продукции.

Как определено п. 2 данного классификатора, он обеспечивает информационную поддержку решения следующих задач:

- организации «горизонтальных» связей в производственной сфере между производителями и потребителями продукции и услуг;

- обеспечения системы государственной контрактации и оптовой торговли на внутреннем рынке;

- предоставления информации об отечественной продукции на рынках зарубежных стран посредством ее перекодировки через соответствующие переходные ключи;

- организации и обеспечения функционирования системы налогообложения предприятий;

- реализации комплекса учетных функций в рамках работ по государственной статистике;

- создания информационных систем для обеспечения функционирования бирж и торговых домов с выходом на международные электронные системы передачи данных;

- использованием кодов с системой переходных ключей в качестве языков запроса при работе с международными банками данных в информационновычислительных сетях.

Однако нельзя обойти стороной положения п. 3 ст. 15 ФЗ от 27.12.2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании»1 (ред. от 03.12.2012 г.), который закрепляет, что общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации являются нормативными документами, распределяющими технико-экономическую и социальную информацию в соответствии с ее классификацией, и обязательны для применения исключительно при создании государственных информационных систем и информационных ресурсов и межведомственном обмене информации, и в других случаях, установленных законодательством.

Соответствующая норма продублирована в п. 6 Положения о разработке, принятии, введении в действие, ведении и применении общероссийских классификаторов технико-экономической и социальной информации в социальноэкономической области, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 10.11.2003 г. № 677 «Об общероссийских классификаторах технико

экономической и социальной информации в социально-экономической области»[727] [728] (ред. от 15.06.2013 г.).

Необязательный характер применения общероссийских классификаторов в иных правоотношениях подтвержден Определением Верховного Суда РФ от 27.01.2011 Г. № КАС10-710 «Об оставлении без изменения решения Верховного Суда РФ от 11.11.2010 г. № ГКПИ10-1213, которым было оставлено без удовлетворения заявление о признании недействующим Приказа Минрегиона РФ от 30.12.2009 г. № 624»1.

В связи с этим следует констатировать, что в настоящее время вопрос том, какой акт необходимо (или, хотя бы, целесообразно) применять при установлении видов работ для целей определения термина строительства «под ключ», остается открытым.

Применительно к строительству «под ключ» необходимо также рассмотреть вопрос включения в его предмет обязательств подрядчика по разработке технической документации и соотношение в такой ситуации предметов договора строительного подряда и подряда на выполнение проектных работ.

В настоящее время отсутствует единый подход в понимании предмета договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ в строительстве. Одни исследователи рассматривают в качестве предмета данного договора результат работы подрядчика, другие - деятельность подрядчика по разработке проектной документации и материалов инженерных изысканий для строительства[729] [730]. Однако поскольку данный аспект не выступает объектом настоящего исследования, следует обозначить лишь то, что результатом работ по договору проектных работ в строительстве выступает необходимая заказчику техническая документация.

Согласно ст. 743 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязан осуществить строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией. Договором должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию.

Таким образом, при заключении договора на строительство объекта «под ключ» вопросы разработки технической документации могут быть возложены на подрядчика, эта возможность закреплена законодательно в нормах § 3 главы 37 ГК РФ «Строительный подряд» и в связи с этим нет необходимости и каких-либо правовых оснований квалифицировать такой договор как смешанный договор (с договором подряда на выполнение проектных и изыскательских работ).

Однако особенности работы по разработке технической документации, также как и непосредственно строительные работы, весьма специфичны, и особенности их исполнения заложены в § 4 главы 37 «Подряд на выполнение проектных и изыскательских работ» ГК РФ.

Достаточно подробно вопрос соотношения договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ и договора строительного подряда рассмотрен Д.О. Булдаковым[731], который указывает, в частности, на следующие различия данных договоров:

- овеществленный результат выполнения работ по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ не является объектом недвижимости;

- различны характер права и объем полномочий подрядчика на результат выполненных работ;

- различны характер исполнения: права и обязанности сторон;

- различны основания ответственности подрядчика.

Но, выполнение одних и тех же работ не может подпадать под различное правовое регулирование, в зависимости от того, входят ли эти работы как элемент в состав сложного предмета договора строительного подряда, либо составляют самостоятельный предмет договора.

В связи с этим целесообразно установить, что при строительстве объекта «под ключ» на отношения, связанные непосредственно с разработкой технической документации, распространяются правила § 4 главы 37 «Подряд на выполнение проектных и изыскательских работ» ГК РФ об обязанностях сторон и ответственности подрядчика за ненадлежащее выполнение работ.

Необходимо отметить, что в силу п. 2 ст. 740 ГК РФ отдельные работы, в том числе монтажные и пусконаладочные (хотя представляется, что нет необходимости их конкретизировать, применяя далее формулировку «иные неразрывно связанные со строящимся объектом работы») могут выступать элементом предмета договора строительного подряда.

В то же время они же могут выступать и предметом договора, подпадающего под действие общих положений о подряде, а также выступать предметом других гражданско-правовых договоров (например, пусконаладочные работы - предметом договора поставки).

Отдельные работы осуществляются по договору строительного подряда только в случаях, когда они непосредственно связаны со строительством[732] и, соответственно, относятся к категории строительных работ. Нет абсолютно никакого смысла указывать на какие-то работы конкретно, так как в категорию строительных работ могут быть отнесены, в частности, и работы по благоустройству территории, если они связаны со строительством.

Пунктом 2 ст. 740 ГК РФ к предмету договора строительного подряда отнесена также реконструкция предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта.

ГрК РФ в ст. 1 определяет реконструкцию объектов капитального строительства (за исключением линейных объектов) как изменение параметров объекта капитального строительства, его частей (высоты, количества этажей, площади, объема), в том числе надстройка, перестройка, расширение объекта капитального строительства, а также замена и (или) восстановление несущих строительных конструкций объекта капитального строительства, за исключением замены отдельных элементов таких конструкций на аналогичные или иные улучшающие показатели таких конструкций элементы и (или) восстановление указанных элементов.

Согласно ст. 257 НК РФ для целей налогообложения, в частности, при определении стоимости амортизируемого имущества при расчете налога на прибыль организаций, под реконструкцией понимается переустройство существующих объектов основных средств, связанное с совершенствованием производства и повышением его технико-экономических показателей и осуществляемое по проекту реконструкции основных средств в целях увеличения производственных мощностей, улучшения качества и изменения номенклатуры продукции.

Отдельными актами даны также определения реконструкции жилья и реконструкции зданий. В Методических рекомендациях по техникоэкономической оценке эффективности реконструкции жилых зданий и определению сроков окупаемости, утвержденных Приказом Госстроя РФ от 10.11.1998 г. № 81 под реконструкцией жилья, в частности, понимается комплекс мер по переустройству жилого дома в связи с физическим или моральным износом, предполагающий замену устаревшего или установку дополнительного инженерного оборудования, усиление конструкций, специальные меры по повышению теплотехнических характеристик здания, его перепланировку, а также увеличение жилой площади путем надстройки дополнительных этажей и мансард.

Московские городские строительные нормы (МГСН) 3.01-01 «Жилые здания», утвержденные Постановлением Правительства Москвы от 02.10.2001 г.

Л

№ 894-ШІ (ред. от 17.06.2003 г.) устанавливают, что реконструкцией жилого дома является переоборудование жилого дома с целью совершенствования его объемно-планировочных решений и архитектурных качеств (с осуществлением перепланировки квартир, секций, этажей или нежилых помещений, в том числе с изменением их функционального назначения), а также конструктивнотехнических и инженерно-технических решений с учетом современных требований при изменении объема жилого дома путем пристройки новых объемно-планировочных элементов, в том числе квартир или их помещений, [733] [734] лестнично-лифтовых узлов, помещений нежилого назначения, а также надстройки или разборки частей жилого дома.

Что касается реконструкции зданий, то, например, «ВСН 58-88 (р.) Ведомственные строительные нормы. Положение об организации и проведении реконструкции, ремонта и технического обслуживания жилых зданий, объектов коммунального и социально-культурного назначения», утвержденные Приказом Госкомархитектуры от 23.11.1988 г. № 3121 указывают на реконструкцию зданий как на комплекс строительных работ и организационно-технических мероприятий, связанных с изменением основных технико-экономических показателей (количества и площади квартир, строительного объема и общей площади здания, вместимости или пропускной способности или его назначения) в целях улучшения условий проживания, качества обслуживания, увеличения объема услуг.

Таким образом, правовая база в определении термина «реконструкция» неоднозначна.

Реконструкция является одним из видов восстановления объектов капитального строительства и этот вид строительных работ, как отмечает Н.В. Ласкина, стал в последнее время довольно популярным. Автор утверждает, что реконструкция - это не только и не столько ремонт здания, при котором либо полностью сохраняется фасад (в внутренние перекрытия, стены существенно изменяются), либо даже внешний антураж дома претерпевает существенные метаморфозы[735] [736].

В справочной литературе реконструкция определяется как особая разновидность строительства, связанная с переустройством существующих зданий и сооружений с целью полного или частичного изменения их функционального назначения, замены морально и физически устаревшего технологического и инженерного оборудования, изношенных или несоответствующих эксплуатационным требованиям конструкций и инженерных систем, приведение зданий в соответствие с санитарно-гигиеническими, техническими или экологическими требованиями1.

Данные два определения не подходят к их использованию нормативным правовым актом.

Некоторыми исследователями уже указывалось на целесообразность разработки понятия реконструкции для целей применения его гражданским законодательством[737] [738]. Высказывалась и противоположная точка зрения, согласно которой закрепление данного понятия не повлечет практически значимого результата[739].

Свое определение реконструкции здания предлагает и О.Г. Ершов, согласно которому реконструкция здания - это комплекс строительных работ и организационно-технических мероприятий, связанных с изменением основных технико-экономических показателей (количества и площади квартир, строительного объема и общей площади квартир и т.д.) здания или его назначения в целях улучшения условий проживания и качества обслуживания[740].

Данное определение можно дополнить утверждением о том, что к реконструкции предлагается относить только те изменения параметров объекта капитального строительства, которые возникли в результате строительных работ и организационно-технических мероприятий, проведенных с целью таких изменений[741].

Лднако именно неопределенность (как с точки зрения гражданского, так и с точки зрения законодательства, регулирующего градостроительную деятельность) такого понятия, как «организационно-технические мероприятия», а также противопоставление их строительным работам, и не позволит применить предложенную формулировку реконструкции к определению предмета договора строительного подряда. Следовательно, никак нельзя согласиться с выводом автора о том, что технико-экономические показатели являются определяющим признаком при квалификации договорных отношений по реконструкции.

Представляется, что специально в гражданском законодательстве раскрывать термин «реконструкция» не имеет смысла, однако, следует установить, что для целей определения предмета договора строительного подряда используется определение, закрепленное в ГрК РФ.

Особое внимание при рассмотрении вопроса о предмете договора строительного подряда следует обратить на работы по капитальному ремонту.

Пунктом 2 ст. 740 ГК РФ определено, что правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

Как совершенно справедливо отмечает Н.В. Ласкина, толкование термина «капитальный ремонт» имеется во многих словарях, энциклопедиях, справочниках, научной и учебной литературы, однако изначально следует обратиться к законодательным дефинициям, поскольку именно они носят обязательный характер. Однако, и здесь имеются определенные проблемы, в связи с тем, что зачастую такие определения либо четко не сформулированы, либо содержатся в различных нормативных актах[742].

ГрК РФ в ст. 1 определяет капитальный ремонт объектов капитального строительства (за исключением линейных объектов) следующим образом - замена и (или) восстановление строительных конструкций объектов капитального строительства или элементов таких конструкций, за исключением несущих строительных конструкций, замена и (или) восстановление систем инженернотехнического обеспечения и сетей инженерно-технического обеспечения объектов капитального строительства или их элементов, а также замена отдельных элементов несущих строительных конструкций на аналогичные или иные, улучшающие показатели таких конструкций, элементы и (или) восстановление указанных элементов.

Под капитальным ремонтом линейных объектов ГрК РФ понимает изменение параметров линейных объектов или их участков (частей), которое не влечет за собой изменение класса, категории и (или) первоначально установленных показателей функционирования таких объектов и при котором не требуется изменение границ полос отвода и (или) охранных зон таких объектов.

Методика определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации, утвержденная Постановлением Госстроя РФ от 05.03.2004 г. № 15/11 (ред. от 01.06.2012 г.), в свою очередь, устанавливает, что к капитальному ремонту зданий и сооружений относятся работы по восстановлению или замене отдельных частей зданий (сооружений) или целых конструкций, деталей и инженерно-технического оборудования в связи с их физическим износом и разрушением на более долговечные и экономичные, улучшающие их эксплуатационные показатели.

Применительно к капитальному ремонту многоквартирного дома, ФЗ от 21.07.2007 г. № 185-ФЗ «О Фонде содействия реформированию жилищнокоммунального хозяйства»[743] [744] [745] (ред. от 23.07.2013 г.) признает таковым проведение предусмотренных указанным законом работ по устранению неисправностей изношенных конструктивных элементов общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме, в том числе по их восстановлению или замене, в целях улучшения эксплуатационных характеристик общего имущества в многоквартирном доме.

Можно также отметить и указание Приказа Госстроя РФ от 13.12.2000 г. № 285 «Об утверждении Типовой инструкции по технической эксплуатации

тепловых сетей систем коммунального теплоснабжения» , согласно которому капитальный ремонт - ремонт, выполняемый для восстановления технических и экономических характеристик объекта до значений, близких к проектным, с заменой или восстановлением любых составных частей.

Наконец, применительно уже к движимому имуществу, Постановлением Правительства РФ от 15.07.2010 г. № 533 «Об утверждении технического регламента о безопасности высокоскоростного железнодорожного транспорта»1 установлено, что капитальный ремонт - ремонт, выполняемый для восстановления исправности и полного или близкого к полному восстановлению ресурса продукции с заменой или восстановлением любых ее частей, включая базовые.

Справочная литература определяет капитальный ремонт здания как:

- воспроизводство основных средств путем крупного, всеобъемлющего ремонта, при котором заменяются целиком изношенные детали, узлы, части машин, зданий, сооружений[746] [747] [748] [749];

замену или восстановление конструкций и оборудования здания в связи с

3

их износом или разрушением .

В научной литературе также предпринимаются попытки дать определение капитальному ремонту. В частности, О.Г. Ершов утверждает, что капитальный ремонт - это ремонт здания с целью восстановления исправности (работоспособности) его конструкций и систем инженерного оборудования, а также поддержания эксплуатационных показателей. Он включает в себя устранение неисправностей всех изношенных элементов здания, восстановление или замену (кроме полной замены каменных и бетонных фундаментов, несущих стен и каркасов) их на более долговечные и экономичные, улучшающие эксплуатационные показатели ремонтируемых зданий. При этом могут осуществляться экономически целесообразная модернизация здания или объекта, его планировка, не вызывающая изменения основных технико-экономических показателей .

Подобное определение невозможно к использованию в нормативном правовом акте при регулировании предмета договора строительного подряда. В этом случае такие термины как «работоспособность здания», «эксплуатационные показатели», «экономически целесообразная модернизация», «техникоэкономические показатели» потребуют своего раскрытия с точки зрения уже договорного права, что совершенно не нужно.

Однако, судя по всему, автор данного предложения косвенно придерживается той точки зрения, согласно которой капитальный ремонт - это те же строительные работы, но в более сложном исполнении1.

Действительно, вышеуказанный Общероссийский классификатор видов экономической деятельности ОК 029-2001 (КДЕС Ред. 1) включает работы по капитальному ремонту в раздел F «Строительство».

Таким образом, закрепленное в п. 2 ст. 740 ГК РФ положение, допускающее по соглашению сторон отступление от правила, в силу которого к выполнению работ по капитальному ремонту применяются нормы о строительном подряде, может привести к ситуации, когда комплекс строительных работ, выполнение которых должно опосредоваться договором строительного подряда, называется сторонами капитальным ремонтом и выводится из-под действия норм о строительном подряде. В результате на соответствующие отношения не распространяются нормы о распределении рисков, об обеспечении строительных работ материалами, о контроле и надзоре заказчика за выполнением работ, о сотрудничестве сторон и др. Иначе говоря, выполнение одних и тех же строительных работ может подпадать под различный правовой режим, что недопустимо, так как именно характер таких работ, особая сфера их осуществления и является одним из оснований введения в отношении них особого правового режима.

Следовательно, правила о договоре строительного подряда должны применяться к работам по капитальному ремонту без каких-либо оговорок.

Согласно п. 2 ст. 740 ГК РФ договор строительного подряда заключается, в том числе, на строительство или реконструкцию предприятия.

В настоящее время термин «предприятие» часто используется наряду с термином «юридическое лицо». Однако каждому из названных терминов соответствует свое определенное явление гражданского и экономического оборота.

Термин «предприятие» имеет экономическое происхождение и с этой точки зрения выводятся такие признаки предприятия, как наличие совокупности работников, объединенных общим процессом труда; совокупность определенных средств производства; возникновение в процессе труда между работниками производственных отношений, таких как организационные и т.п. Практически всем данным признакам предприятия, как экономической категории, корреспондируют соответствующие правовые отношения.

По мнению некоторых авторов использование термина «предприятие» применительно как к субъектам, так и объектам права справедливо и данный термин не только можно, но и нужно употреблять в двойственном значении и такая практика распространена в законодательстве многих стран: в зависимости от целей соответствующего закона в разных отраслях права понятие предприятия применяется по-разному и может иметь разное содержание1. Однако, в данном случае мы говорим о разночтениях данного термина в рамках одной отрасли права.

Субъектом гражданского права признается лицо (и физическое, и юридическое), обладающее по закону способностью иметь и осуществлять непосредственно или через представителя гражданские права и юридические обязанности (то есть гражданской правосубъектностью). В качестве субъекта права предприятие определяется как самостоятельный хозяйствующий субъект с правами юридического лица.

1

См.: Грибанов А. Предприятие: проблемы доктрины и законодательства // Хоз-во и право. 2000. N° 5. С. 40.

Объект гражданского права - материальные и нематериальные блага, по поводу которых возникают гражданские правоотношения.

В качестве субъекта права предприятие подлежит государственной регистрации в соответствии со ст. 51 ГК РФ в порядке, установленном ФЗ от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»1 (ред. от 28.06.2013 г.).

В качестве субъекта права предприятие рассматривается, например, в ст.ст. 113-115 ГК РФ, где признается отношение государственных, муниципальных, а также казенных предприятий к одному из видов юридических

лиц. Данным положениям ГК РФ корреспондирует ст. 2 ФЗ от 14.11.2002 г.

2

№ 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (ред. от 02.07.2013 г.), определяющая, что унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником.

Несмотря на то, что предприятие как имущественный комплекс пока еще признается в соответствии со ст. 132 ГК РФ недвижимостью, оно представляет собой совершенно особый объект гражданских прав. Отношение законодателя к предприятию как к особому объекту прав подтверждается формально тем, что предприятие не упоминается в определении недвижимости в ст. 130 ГК РФ, а вводится в ст. 132 ГК РФ, которая расположена после статей о недвижимости .

Следует также отметить, что правовой режим предприятия, как особого объекта гражданских прав, рассматривается, например, в нормах, регулирующих договор продажи предприятия (ст. 559-566 ГК РФ). Специальные правила установлены гражданским законодательством и в отношении некоторых других видов договоров, объектом которых является предприятие как имущественный комплекс: аренды (ст.ст. 656-664 ГК РФ); доверительного управления (ст. 1013 ГК [750] [751] [752]

РФ). Особые положения, регулирующие сделки с предприятием, содержатся также в: ФЗ от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»1 (ред. от 28.06.2013 г.) (ст. 110); ФЗ от 16.07.1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге

л

недвижимости)» (ред. от 07.05.2013 г.) (ст. 4) .

Статья 132 ГК РФ, предусматривающая возможность заключения договоров купли-продажи, залога, аренды предприятий и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав, рассматривает предприятие именно как объект гражданских прав. В качестве объекта права предприятие определяется как имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. В состав этого комплекса в соответствии со ст. 132 ГК РФ входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

В юридической литературе совершенно справедливо определяется, что по своей сути предприятие является не юридической, а производственной (или производственно-технологической) категорией. Традиционно предприятие представляет собой объект, а не субъект права, оно принадлежит на праве собственности какому-то юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю и смешение этих двух аспектов очень опасно с практической стороны. Объектная суть предприятия, на каком-то этапе забытая, в настоящее время четко зафиксирована в ст. 132 ГК РФ и признание предприятия видом

субъекта права создает лишь путаницу . [753] [754] [755]

Говоря о строительстве или реконструкции предприятия, естественно, мы также говорим о предприятии как об объекте права.

Согласно Письму Госплана СССР № НБ-36-Д, Госстроя СССР № 23-Д, Стройбанка СССР № 144, ЦСУ СССР № 6-14 от 08.05.1984 г. «Об определении понятий нового строительства, расширения, реконструкции и технического перевооружения действующих предприятий»[756] (ред. от 25.10.1985 г.) к

реконструкции действующих предприятий относится переустройство существующих цехов и объектов основного, подсобного и обслуживающего назначения, как правило, без расширения имеющихся зданий и сооружений основного назначения, связанное с совершенствованием производства и повышением его технико-экономического уровня на основе достижений научно - технического прогресса и осуществляемое по комплексному проекту на реконструкцию предприятия в целом в целях увеличения производственных мощностей, улучшения качества и изменения номенклатуры продукции, в основном без увеличения численности работающих при одновременном улучшении условий их труда и охраны окружающей среды.

Методика определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации, утвержденная Постановлением Госстроя РФ от 05.03.2004 г. № 15/1 определяя почти таким же образом реконструкцию предприятия, отмечает, что при реконструкции предприятия могут осуществляться следующие мероприятия:

- расширение отдельных зданий и сооружений основного, подсобного и обслуживающего назначения в случаях, когда новое высокопроизводительное и более совершенное по техническим показателям оборудование не может быть размещено в существующих зданиях;

- строительство новых и расширение существующих цехов и объектов подсобного и обслуживающего назначения;

- строительство на территории действующего предприятия новых зданий и сооружений того же назначения взамен ликвидируемых, дальнейшая эксплуатация которых по техническим и экономическим условиям признана нецелесообразной.

Таким образом, очевидно, что при реконструкции предприятия осуществляется соответствующее воздействие на отдельные объекты, в первую очередь, объекты капитального строительства, входящие в состав предприятия. Учитывая также то, что имущественный комплекс, признаваясь предприятием, в то же время, может как включать, так и не включать в свой состав объекты недвижимого имущества, целесообразно исключить упоминание предприятия из ст. 740 ГК РФ.

Концепция развития гражданского законодательства о недвижимых вещах, принятая на заседании Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства 15.12.2003 г. (протокол № 18)[757], предлагая исключить предприятие из перечня объектов недвижимого имущества, считает целесообразным предусмотреть в законодательстве специальное регулирование в отношении такого объекта гражданских прав (сложной вещи) как технологический имущественный комплекс. В качестве признаков такого объекта предлагается выделить следующие:

- объединение различных объектов движимого и недвижимого имущества их единым хозяйственным назначением;

- наличие в составе технологического имущественного комплекса земельного участка (прав на земельный участок), на котором расположен объект (объекты недвижимости, входящий в имущественный комплекс.

В случае, если законодателем данная идея будет воспринята положительно, что повлечет за собой соответствующие изменения в законодательство, то применительно к отношениям строительного подряда, все равно можно будет вести речь исключительно об отдельных объектах, входящих в состав комплекса имущества.

<< | >>
Источник: Козлова Елена Борисовна. РАЗВИТИЕ СИСТЕМЫ ДОГОВОРНЫХ МОДЕЛЕЙ, ОПОСРЕДУЮЩИХ СОЗДАНИЕ ОБЪЕКТОВ НЕДВИЖИМОГО ИМУЩЕСТВА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ. ДИССЕРТАЦИЯ на соискание ученой степени доктора юридических наук. МОСКВА 0000. 0000

Еще по теме § 2. Предмет договора строительного подряда как его квалифицирующий признак и особенности юридического элемента предмета договора:

- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Медицинское право - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая деятельность - Юридическая техника - Юридические лица -