1.1 Правовое положение основных участников выпуска ипотечных облигаций
В теории выделяют две модели секьюритизации: pay-through и pass-through. Модель «передача» (pass-through) предполагает продажу инвесторам праз в отношении имущества напрямую; то есть, сертификат, приобретаемый инвестором, удостоверяет право на часть имущества (нрав требования), а следовательно, и право на денежные средства, полученные в результате исполнения обязательств должниками но договорам, права требования из которых секьюритизируются.
Основная сумма долга и проценты по сертификатам таким образом «передаются» их владельцам. Модель «выплата» (pay-through) предполагает передачу активов (прав требования), используемых для сделки секьюритизации, специальному юридическому лицу, которое выпускает облигации, обеспеченные этими активами. Оенозная сумма долга и проценты таким образом «выплачиваются» эмитентом владельцам облигаций.Законодательством ряда государств предусматривается использование либо обеих моделей, либо какой-либо из них. Так, законодательском Португалии предусматривается использование как специальных юридических лиц (Sociedc.des de Titlarizaeco), так и фондов (Fundos de Titlarizaeco), которые представляют собой фонды коллективного инвестирования[68]. Французское законодательство предусматривает возможность выбора между сскьюригизационными фондами
(форма совместной собственности, не обладающая статусом юридического лица - finds соттип de titrlsation ш) и секьюритизационными компаниями (societc de titrisatiori)u\ В Италии предусматривается использование специального юридического лица (статьи 1 и 3 Закона Италии о секьюрититзации); в Греции также используются специальные юридические лица"4. Законодательство Испании предусматривает использование секьюрггизационных фондов, которые представляют собой обособленное имущество и не являются юридическими лицами"5.
Законом об ИЦБ предусмотрены два вида ипотечных ценных бумаг: облигации с ипотечным покрытием и ипотечные сертификаты участия, что отражает модели секьюритизации типа pay-through и pass-through соответственно.
Закон об ИЦЬ, следуя модели «передача», определяет ипотечный сертификат участия как именную ценную бумагу, удостоверяющую долю се владельца в праве общей собственности на ипотечное покрытие, право требовать от выдавшего ее лица надлежащего доверительного управления ипотечным покрытием, право на получение денежных средств, полученных во исполнение обязательств, требования по которым составляют ипотечное покрытие, а также иные права, предусмотренные Законом об ИЦБ (ст.2). Настоящая работа нс рассматривает вопросы выпуска ипотечных сертификатов участия, поскольку данная модель не предполагает участие специального юридического лица.
Следуя модели «выплата», Закон об ИЦБ определяет облигации с ипотечным покрытием как облигации, исполнение обязательств но которым
г” Дохлад мСскыорктиЗМия в России 1 lym развития рынков и сиижслия стоимости заимствования»; также І Ісцхізичев Л. Секыорипиаш» Л La Fiantxwe Я Рынок ценных бумаг-. - 2U06. №19 - С- 66-69; а также Jcan Norbcn Pontier. The nxwc recent French securitiiatiun reform .7 International Contp&iy and Commercial Law Review. - 2005. • J.I.B.L.R. 2005, 20(2), 97-100. - Westlaw UK.
Fabricc Faure-Dauphin. Important modernisation of live securitisation regime in France //Journal of Internationa! Banking and Financial Law. - 2008. - BJ.I.B. Д F.L. 200K, 23(9). 491-492. - Wcstlaw UK.
,и Доклад «Сскыоригизаиня в России - Пу і и развиїня рынков и снижения стоимости заимстполаииж». С. 42.
Доклад «Секьюритизация з Госсии - Пуги развития рынков и снижения стоимости эоимстиоканих». С. 39.
обеспечивается полностью или в части залогом ипотечного покрытия (ст.2). Право осуществлять эмиссию облигаций с ипотечным предоставлено ипотечным агентам и кредитным организациям (п.1 ст.1 Закона об ИЦБ).
Настоящая работа не затрагивает вопросы выпуска облигаций с ипотечным покрытием кредитными организациями, поскольку в данном случае речь идет лить о рефинансировании путем выпуска ценных бумаг (секьюритизации с широком смысле), а нс о секьюритизации активов (секьюритизации в узком смысле), которая предполагает передачу активов специальному юридическому лицу (подробнее об этом говорилось в разделе 1.1 §1 главы 1).Законом об ИЦБ предпринята попытка создания специального юридического лица для целей выпуска облигаций с ипотечным покрытием - осуществления секьюритизации по модели «выплата». Закон об ИЦБ ввел понятие «ипотечный агент».
Ипотечный агент это специализированная коммерческая организация, которая соответствует установленным Законам об ИЦБ требованиям, исключительным предметом деятельности которой является приобретение прав требования по кредитам (займам), обеспеченным ипотекой, и (или) закладные и которой в соответствии с Законом об ИЦБ предоставлено право осуществлять эмиссию облигаций с ипотечным покрытием (ст.2 Закона об ИЦБ). Статья 8 Закона об ИЦБ предусматривает, что:
• ипотечный агент является специализированной коммерческой организацией, учрежденной в форме акционерного общества;
• ипотечный агент имеет полное фирменное наименование на русском языке, содержащее слова «ипотечная специализированная организация» или «ипотечный агент»;
• в уставе ипотечного агента должны бьгп. определены предмет и цель его деятельности в соответствии с Законом об ИЦБ, а также указано общее
количество выпусков облигаций с ипотечным покрытием, для эмиссии которых он создается;
• предметом деятельности ипотечного агента может быть только приобретение требований по кредитам (займам), обеспеченным ипотекой, и (или) закладных;
• ипотечный агент может иметь гражданские нрава и нести гражданские обязанное^, необходимые для осуществления укачанной деятельности, r том числе осуществлять эмиссию облигаций с ипотечным покрытием, нести обязанности перед третьими лицами, связанные с осуществлением эмиссии и исполнением обязательств по облигациям с ипотечным покрытием, а также с обеспечением своей деятельности;
• ипотечный агент нс может иметь штат сотрудников; полномочия единоличного исполнительного органа ипотечного агента должны быть переданы коммерческой организации, а веление бухгалтерского учета - специализированной организации;
• ипотечный агент не вправе заключать возмездные договоры с физическими лицами и осуществлять виды предпринимательской деятельности, не предусмотренные Законом об ИЦБ;
• ипотечный агент подлежит ликвидации после исполнения обязательств по облигациям с ипотечным покрытием всех выпусков.
Деятельность ипотечного агента не подлежит лицензированию.
Государственное регулирование выпуска ипотечных пенных бумаг, деятельности ипотечных агентов, а также государственный контроль за их деятельностью осуществляется ФСФР (ст. 42 Закона об ИЦБ).Сразу обращает на себя внимание то, что ряд характеристик ипотечного агента как специального юридического лица отсутствует.
К таким характеристикам относятся «защищенность от банкротства», запрет
на проведение реорганизации, законодательное закрепление возможности использования договорных положений о «неинициировании банкротства» и об «ограничении взыскания» (о чем говорилось в §1 и §3 главы 1).
В общих чертах модель сделки секьюритизации, предусмотренная в Законе об ИЦБ, представляет собой следующее.
Права требования по кредитам (займам), обеспеченным ипотекой, и (или) закладные (далее «ипотечное покрытие») ипотечный агент приобретает у оригинатора на основании сделки об отчуждении этого имущества (в частности, договора купли-продажи, мены, цессии (уступки требования), сделки, связанной с оплатой уставного капитала (акций) ипотечного агента этим имуществом), а также в результате универсального правопреемства (п.1 ст 8 Закона об ИЦБ).
Ипотечный агент осуществляет эмиссию облигаций с использованием ипотечного покрытия в качестве обеспечения в соответствии с Федеральным Законом от 22 апрели 1996 года №39-Ф3 «О рынке цепных бумаг»116 и Законом об ИЦБ (ст. 12 Закона об ВДВ).
- Закон об ИЦБ предусматривает, что учет и хранение имущества, составляющего ипотечное покрытие, а также контроль за распоряжением этим имуществом осуществляются специализированным депозитарием (коммерческая организация, имеющая лицензию на осуществление деятельности специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондоз и негосударственных пенсионных фондов и лицензию на осуществление депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг) (сг.32). Имущество, составляющее ипотечное покрытие, учитывается специализированным депозитарием путем ведения им реестра ипотечного покрытия (ст.ЗЗ Закона об ИЦБ).
Специализированный депозитарий обязан
осуществлять контроль за соблюдением ипотечным агеїггом требований законодательства и условий эмиссии, установленных зарегистрированным решением о выпуске облигаций с ипотечным покрытием (п.1 ст.34 Закона об ИЦБ). Закон об ИЦБ предусматривает права и обязанности специализированного депозитария (ст.35). В частности. Закон об ИЦБ устанавливает, что специализированный депозитарий должен действовать исключительно в интересах владельцев ипотечных ценных бумаг, реестр ипотечного покрытия которых он ведет. В числе обязанностей специализированного депозитария следует выделить такие, как: выдача ипотечному агенту согласия иа распоряжение имуществом, составляющим ипотечное покрытие; представление в ФСФР отчетности в установленном порядке; информирование владельцев облигаций с ипотечным покрытием о наличии у них права требовать досрочного погашения таких облигаций; уведомление ФСФР о выявленных в ходе осуществления контроля нарушениях (ст. 35 Закона об И ЦБ).
- Облигации с ипотечным покрытием могут быть выпущены в документарной и бездокументарной форме (п. I ст.9 Закон об ИЦБ; ст.2 и ст. 16 Закона о РЦБ). В зависимости от вида ипотечных облигаций Закон об ИЦБ предусматривает наличие регистратора, осуществляющего ведение реестра владельцев именных облигаций с ипотечным покрытием, а в случае выпуска облигаций с ипотечным покрытием на предьявителя с обязательным централизованным хранением - депозитария, осуществляющего централизованное хранение.
На основании договора обслуживающая (сервисная) организации (агент), как правило, осуществляет следующие функции: (і) получает исполнение от должников по обязательствам, входящим в состав ипотечного покрытия; (іі) осуществляет перечисление аккумулированных платежей ипотечному агенту; (ііі) осуществляет' от имени ипотечного агента взаимодействие с должниками по вопросам исполнения обязательств, входящих в состав ипотечного покрытия, в
том числе, осуществляет работу по взысканию задо.тженности; и (iv) предоставляет ипотечному агенту и специализированному депозитарию отчеты в связи с данной деятельностью.
В роли обслуживающей организации может выступать оригинатор (о чем подробнее говорилось в разделе 2.3 §2 главы I)117.Также в сделках участвуют различные агенты: платежный агент (для выплаты процентов и основной суммы долга владельцам облигаций); расчетный агент (осуществляет расчет размера процентов и основной суммы долга по облигациям). Может назначаться также управляющий денежными средствами (о чем подробнее говорилось в разделе 2.3 §2 главы I).
Па рисунке 2 приведена схема основных участников выпуска ипотечных облигаций. В зависимости от структуры сделки в ней могут участвовать и другие лица, о чем подробно говорилось в разделе 2.3 §2 главы I.
Отдельные вопросы отношения специального юридического лица (что актуально и для ипотечного агенті) и обслуживающей оргаиимщия рассматриваются в разделе 4.3 §4 гламы 111.
Рисунок 2
Выпуск облигаций с ипотечным покрытием
Рсйгинговыс
агентства
| Инвесторы | Банки организаторы | |||
| — | ||||
Сисшишо про ЭДН* депозитарий
Депозитарий, осуществляющий цент ради :м> паи кос хранение/ регистратор
