§ 1. Право на получение дивиденда (дохода на вложенный инвестором капитал)

1. Взаимосвязь инвестиционного риска и права акционера-инвестора на дивиденд

Экономическая сущность инвестирования заключается в том, что инве­стор размещает капитал как средство получения им дохода.

часть в дивидендном праве заключается в вознаграждении акционеров за вло­женный последними капитал в предприятие»’.

Получение до-хода, в том числе в виде дивидендов, является основным интересом инвестора, стимулирующим вложение инвестиций в акции. По сло­вам А.И. Камннкн. инвестора при участии в предприятии капиталом в принци­пе не интересует успех или неуспех предприятия. Такого инвестора мало вол­нует судьба предприятия, акции которого он приобретает, точнее - судьба предприятия его волнует лишь с точки зрения выплачиваемых дивидендов*. Таким образом, право на получение дивидендов (доходов на вложенный капи­тал) вытекает из самой цели участия акционера в данной форме организации предпринимательской деятельности.

Вмесге с тем для того, чтобы акционеру были выплачены дивиденды, не­обходимо, чтобы, во-первых, общество получило прибыль, а, во-вторых, общее собрание акционеров должно принять решение о распределении полученной обществом прибыли в качестве дивидендов.

Поэтому особенностью правового положения акционера как инвестора является то, что он несет инвестиционный риск, связанный рисковым характе­ром предпринимательской деятельности акционерного общества. Сама воз­можность получения дивиденда и размер дивиденда зависят от получения об­ществом прибыли. В некоторые годы вследствие предпринимательских просче­тов дела компании могут быть настолько плохи, что она не заработает прибыль или лаже получит убытки.

Право акционера па получение дивиденда, а также риск утраты капитала тесно связаны друг с другом. Акционеру в отличие, например, от облигационе­ра, нс гарантируется получение твердо установленного дохода. Причем полу-

¹ Руднев П.А. Анализ прав и обязанностей акционеров. М., 1927. С. 5 6,17, 19.

² Каминка А.И. Указ. соч. С. 49.

пение облигационером твердого процента не зависит от размера прибыли полу­ченной обществом л тот или иной год. В отличие от заимодавца в договоре займа, главным признаком которого является возврат полученных в долг вещей того же рода и качества, а также уплата оговоренных процентов, акционеру ни­когда нс возвращаются сделанные им взносы в оплат)* акций и не гарантируется получение дохода ог инвестированного капитала.

Таким образом, размер дивиденда зависит от успешного ведения бизнеса обществом и полученного нм дохода. При этом рядовые акционеры, как прави­ло, не могут повлиять на решения органов управления, определяющие хозяйст­венную деятельность общества. По мнению Т.В. Кашаннной, на акционере ле­жит предпринимательский риск, поскольку уровень дивиденда по акциям мо­жет оказаться ниже уровня дохода альтернативных форм помещения капитала^[109].

В случае получения обществом прибыли оно становится обязанным вы­платить дивиденды только при условии принятия общим собранием акционе­ров решения о распределении прибыли в качестве дивидендов. Акционер мо­жет путем голосования выразить свою позицию по вопросу о распределения прибыли общества. До принятия общим собранием акционеров решения о вы­плате дивидендов акционер не может требовать принудительного осуществле­ния права на дивиденд. Общим собранием акционеров может быть принято ре­шение о невыплате дивидендов и направлении прибыли на модернизацию и расширение производства.

Д.В. Ломакин справедливо полагает, что право на дивиденд существует и до объявления дивидендов, однако это нс обязательственное, а корпоративное право на дивиденд, требовать принудительного осуществления которого нель­зя. Впоследствии, после объявления дивидендов, это право переходит в обяза­тельственное право, исполнения которого можно требовать в судебном поряд­ке^[110].

Приобретение акций относится к категории инвестиций с повышенной степенью риска, поскольку доходность по акциям не гарантирована. Указанная особенность правового положения акционера (несение инвестиционного риска и права на получение соразмерного этому риску дохода — дивиденда) лежит о основе определения правового статуса акционера как инвестора*.

2. Понятие дивиденда н порядок выплаты обществом дивидендов

Дивиденд - эго доход акционера-инвестора на вложенный капитал. При­быль непосредственно от осуществления предпринимательской деятельности получает акционерное общество, и эта прибыль распределяется в виде диви­денда между акционерами пропорционально принадлежащим нм акциям.

Поскольку' дивиденды являются прибылью на вложенный капитал, они начисляются и выплачиваются только по акциям, приобретенным и полностью оплаченным акционерами. По акциям, право собственности на которые пере­шло к обществу а связи с их неоплатой учредителями в установленный законом или договором о создании общества срок (п. 1 ст. 34 ФЗ об АО), а также по приобретенным и выкупленным обществом акциям (п. 2 ет. 72, ст. 76 ФЗ об АО) дивиденды не начисляются.

Также дивиденды не могут объявляться и выплачиваться, если в акцио­нерном обществе не полностью оплачен уставный капитал. Учитывая, что ди­виденд является вознаграждением акционера-инвестора за вложенные им инве­стиции, абсолютное запрещение выплаты дивидендов по указанному основа­нию представляется спорным. Следует согласиться с мнением О.Н. Сыродое­вой, что если общество прибыльно, право акционеров на получение дивидендов не должно бы гь ограничено только потому, что не все акции проданы или не все акционеры полностью оплатили свои акции^{[111] [112].}

Прибыль акционерного общества должна распределяться в виде дивиден­да между акционерами пропорционально принадлежащим им акциям. Это оз­начает, что общество не вправе отказать в выплате дивиденда отдельному ак­ционеру, если решение о выплате принято для акций данной категории (типа), а также нс вправе принять решение о выплате дивидендов лишь части акционе­ров в пределах акций одной категории (типа).

Таким образом, дивидендом по акциям является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль), распределяемая среди акционеров пропор­ционально числу размешенных и полностью оплаченных акций, не находящих­ся на балансе у общества- Дивиденды но привилегированным акциям опреде­ленных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества.

ФЗ об ЛО в редакции 1995 г. допускал выплату как ежеюдных, так и промежуточных ди видендов (ежеквартальных, полугодовых). Внесенные в 2001 г. изменения в ФЗ об ЛО устанавливали, что общество вправе принимать решение о выплате дивидендов только один раз в год. Однако впоследствии за­конодатель посчитал данные изменения необоснованными, поскольку они ог­раничивали инвесторов в принципиальном для них праве на получение части прибыли (дивиденда). Действующая редакция ФЗ об АО позволяет обществам принимать решения о выплате дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года п/п л и по результатам финансово­го года. Вместе с тем рассмотрение вопроса о выплате дивидендов по резуль­татам каждого квартала является правом общества, а по результатам финансо­вого года - его обязанностью.

Российское законодательство исходит из общепринятой в мировой прак­тике позиции рассмотрения акционера как члена корпорации, а не как ее креди­тора. Поэтому инвесторы, вне зависимости от того полный или неполный фи­нансовый год они владели акциями, имеют право на дивиденд по этим ценным бумагам в одинаковом размере.

Дивиденды, решение о выплате (объявлении) которых принято общим собранием акционеров, подлежат выплате в срок, определенный уставом обще­ства или решением общего собрания акционеров.

Бели в установленный срок общество не выплатит объявленные дивиден­ды, инвестор вправе обратиться в суд с иском о взыскании с общества причи­тающейся ему суммы дивидендов, а также процентов за просрочку исполнения денежного обязательства на основании ст. 395 ГК РФ.

3. Влияние дивидендной политики акционерного общества иа вы­плачу’ дивидендов

При решении вопроса о выплате дивидендов зачастую происходит столк­новение интересов инвесторов, заинтересованных в том, чтобы значительная часть прибыли, полученной акционерным обществом, направлялась на выплату дивидендов, и интересов менеджеров общества, заинтересованных в оставле­нии полученной прибыли в обществе с целью направления ее на развитие про­изводства. По мнению Г.С. Шапкиной, законодатель стремится примирить эти два взаимоисключающих интереса¹. При этом используются следующие меха­низмы. Принятие решения о выплате как годовых, так и промежуточных диви­дендов отнесено к компетенции общего собрания акционеров. Таким образом, каждый акционер-инвестор может принять участие в собрании и проголосовать по данному вопросу (ФЗ об АО в редакции 1995 г. предусматривал, что реше­ние о выплате промежуточных дивидендов принималось советом директоров). Причем вопрос о выплате дивидендов по тогам года подлежит обязательному включению в повестку дня годового общего собрания акционеров. В свою оче-

Шапкииа Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве: изменения и дополне­ния Федерального закона «Об акционерных обществах». М., 2002. С. 67.

редь, совет директоров предоставляет общему собранию акционеров рекомен­дации по размеру дивидендов, которые должны учитывать реальные условия деятельности и возможности общества. Общее собрание акционеров, принимая решение о выплате дивидендов, не вправе устанавливать размер дивидендов больший, нежели был рекомендован советом директоров, поскольку для приня­тия столь важного решения, как решение о распределении прибыли (в том чис­ле о выплате дивидендов), необходим всесторонний экономический анализ дел в обществе, который моїу т провести только менеджеры-профессионалы.

Другой способ примирить интересы акционеров и менеджеров общссгва - до приобретения акций предоставить инвестору исчерпывающую информа­цию об эмитенте акі дой. Акционерным обществам надлежит устанавливать про­зрачный и понятный акционерам механизм определения размера дивидендов и их выплаты. При приобретении акций инвестору крайне важно знать ответы на следующие вопросы: как в обществе определяется часть прибыли, направляе­мой на выплату дивидендов; каковы условия выплаты дивидендов и их размер по акциям разных категорий (типов); какими критериями руководствуется со­вет директоров общества при принятии решений о выплате дивидендов, рас­пределении чистой прибыли и определении размера дивидендов; каков порядок выплаты дивидендов, в том числе сроки, место и форма их выплаты. В соответ­ствии с Кодексом корпоративного поведения вся эта информация должна со­держаться в Положении о дивидендной политике общества. Следовательно, ин­вестор должен иметь возможность до приобретения акций ознакомиться с дан­ным положением.

4. Особенности выплаты дивидендов ио обыкновенным и привилегированным акциям

1 Іраво на дивиденд устанавливается вне зависимости от категории или типа акции. Не существует бездивидендных акций, поскольку такие ценные

бумаги ие соответствовали бы сути акционерного общества как организации объединения капиталов для получения дохода. Однако порядок определения дивидендов по обыкновенным и привилегированным акциям существенно от­личается.

Размер дивидендов по привилегированным акциям фиксирован и опреде­лен в уставе общества. Размер же дивидендов по обыкновенным акциям заранее в уставе не оговорен и зависит от полученной обществом прибыли, рекоменда­ций совета директоров и решения собрания акционеров о направлении чистой прибыли общества на выплату дивидендов.

Условность, негарантированность выплаты дивидендов по обыкновен­ным акциям характерна для права всех стран. Объективной причиной этого яв­ляется рисковый характер предпринимательской деятельности как таковой и, соответственно, неопределенность относительно получения обществом прибы­ли и ее размера^{[113] [114] [115]. Негарантированность получения дивидендов но обыкновен­ным акциям, как уже отмечалось выше, лежит в основе определения правового статуса акционера как инвестора. Поэтому мы не согласны с мнением ряда пар­ламентариев, предлагающих закрепить в законе обязанность акционерного об­щества выплачивать дивиденды по обыкновенным акциям (в процентах от чис­той прибыли общества) при наличии у общества чистой прибыли'. Приобретая обыкновенные акции, акционер как инвестор должен быть готов к несению убытков, в том числе к недополучению дохода на вложенный капитал вследст­вие невыпла ты дивидендов.}

Иной подход, по мнению автора, необходимо выработать по вопросу о выплате дивидендов по привилегированным акциям. Акционеры - владельцы привилегированных акций - не имеют права голоса на общем собрании акцио­неров (за исключением ряда случаев, предусмотренных законом). Их правовой статус характеризує тся тем, что акционер добровольно и безусловно отказыва­ется от управления своим инвестиционным риском путем участия в органах

управления общества, рассчитывая получать фиксированный доход по акциям. Увеличение прибыли общества не сказывается на размере дивидендов по при­вилегированным акциям, так как его размер заранее определен уставом. В этой связи мы считаем необходимым гарантировать выплату дивидендов по данной категории акций.

Анализ нормативно-правовых актов, принятых с начала 1990-х гг., свиде­тельствует о развігтни законодательства в направлении постепенного снижения уровня гарантии получения дивидендов акционерам и-владельца ми привилеги­рованных акций.

Например, ранее в соответствии с постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. № 590 «Об утверждении Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью и Положения о цен­ных бумагах» содержалось требование, согласно которому по привилегирован­ным акциям дивиденды выплачиваются в размере не менее заранее установ­ленного твердого процента к их номинальной стоимости, независимо от суммы полученной акционерным обществом прибыли в соответствующем год}-. В слу­чае недостаточности прибыли выплата процентов по привилегированным акци­ям должна была производиться за счет резервного фонда. Положение о порядке выплаты дивидендов по акциям и процентов по облигациям, утвержденное Министерством экономики и финансов РФ 10 января 1992 г.¹, предусматрива­ло. что при наличии прибыли, достаточной для выплаты фиксированных диви­дендов по привилегированным акциям, общество не вправе отказать держате­лям указанных акций в выплате дивидендов. В случае отказа общества акцио­неры могут потребовать выплаты дивидендов через суд.

ФЗ об АО в редакции 1995 г. и в редакции 2001 г. установил, что приня­тие решения о выплате (объявлении) дивидендов но привилегированным акци­ям, также как и ио обыкновенным акциям, является правом, а не обязанностью общества. При отсутствии решения об объявлении дивидендов но привилеги­

рованным акциям общество не вправе выплачивать, а акционеры требовать их выплаты.

Такая ситуация представляется неоправданной, так как смысл привилеги­рованных акций как инструмента привлечения инвесторов заключается в том. чтобы гарантировать выплату фиксированных дивидендов их владельцам, ина­че встает вопрос о целесообразности существования таких акций.

С учетом отмеченной особенности правового положения акционера- владельца привилегированных акций (отказ от управления своим инвестицион­ным риском путем участия в органах управления общества в расчете получать фиксированный доход по акциям) представляется необходимым изменение су­ществующего в настоящее время порядка выплаты обществом дивидендов с тем, чтобы при наличии у общества чистой прибыли выплата фиксированного дивиденда по привилегированным акциям была для общества обязательной.

По кумулятивным привилегированным акциям может быть предусмотре­но, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд накапливает­ся, но он должен быть выплачен не позднее срока, определенного уставом.

В этой связи предлагается дополнить п. 1 ст. 42 ФЗ об ЛО следующим положением: «При наличии у общества чистой прибыли общество обязано принять решения (объявить) о выплате дивидендов по размешенным привиле­гированным акциям.

При наличии у общества чистой прибыли общество обязано принять ре­шения (объявить) о выплате дивидендов по размещенным кумулятивным при­вилегированным акциям, срок выплаты дивидендов по которым наступил».

Решение о невыплате дивидендов по привилегированным акциям может приниматься общим собранием акционеров только в случае отсутствия у обще­ства чистой прибыли (однако даже в указанном случае дивиденды по привиле­гированным акциям могут выплачиваться за счет рапсе сформированных для этих целей специальных фондов).

При наличии у общества прибыли и непринятии по каким-либо причинам общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов акционеру додж-

но быть предоставлено право обращаться в суд с иском о взыскании с общества дивидендов.

При этом акционер-владелец привилегированных акций не превратится в облигационера. Их правовое положение будет иметь следующие отличия. Во- первых, согласно п. 4 ст. 32 ФЗ об АО привилегированная акция предоставляет ее владельцу право голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвида­ции общества, а облигация пи при каких условиях не предоставляет ее владель­цу право участвовать в управлении обществом. Во-вторых, при ликвидации общества облигационеры как кредиторы общества имеют преимущественные права по сравнению с акционерами, поскольку вначале производятся расчеты с кредиторами, а лишь затем оставшееся имущество распределяется между ак­ционерами.

Предлагаемые изменения направлены па защиту прав акционеров- владельцев привилегированных акций и будут способствовать повышению ин­вестиционной привлекательности данных ценных бумаг.