Позитивно-правообеспечительные гарантии.
Любое субъективное право эффективно только в том случае, если регламентирующие его нормы неуклонно выполняются участниками общественных отношений. Средством обеспечения законности и правопорядка в данном случае является система гарантий и методов обеспечения законности.
В акционерном праве роль гарантий повышается, т.к. они приобретают дополнительную смысловую нагрузку - способствуют устойчивости коммерческого оборота, обеспечивая экономическую стабильность всего акционерного общества в целом541, а также реализации прав акционеров.В толковых словарях, как правило, гарантия (франц. garantie, от garantir - обеспечивать) определяется как обеспечение542; условие, обеспечивающее что- либо543 или успех чего-либо544. Согласно юридическим словарям гарантия, - «один из способов обеспечения (исполнения) обязательства, применяемый в отношениях между организациями»545, «система обеспечения реальности прав, установленных законодательством, в которую включаются обеспечение контроля за соблюдением законодательства, деятельность соответствующих органов государственной власти, а также нормы законодательства, обеспечивающие стабильность общественных отношений»546.
В цивилистической науке относительно сущности социальной гарантии
единство взглядов отсутствует. Так, к примеру, Ю.Е Туктаров при
511 Ю.А. Тарасенко. Кредиторы: защита их имущественных прав: учебно-практическое пособие. - М„ Юркнига, 2004 (По системе Консультант плюс).
S42 Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка,- М., 1997. С. 127.
SB Советский энциклопедический словарь. -М., 1989. С. 277.
544 Словарь иностранных слов. - М., 1988. С. 111.
545 Юридический энциклопедический словарь.- М., 1984. С. 59; Энциклопедический юридический словарь.- М., 1998.
С. 53; Юридический энциклопедический словарь,- М., 1987. С. 72; Тихомиров М.Ю. Юридическая энциклопедия. - М., 1995. С. 52.546 Юридический словарь. / Отв. ред. С.Н. Братусь. М., 1953. С. 102.
исследовании гражданско-правовых гарантий в основу определения ставит
«инициативное поведение участников, зависящее от усмотрения имущественно
самостоятельных, равных участников гражданского оборота, имеющее место
прямо или косвенно по поводу материальных благ, являющееся реализацией
гражданских прав и обязанностей (средства гражданско-правового
гарантирования), создающее реальность гражданских прав и обязанностей
(объекта гарантирования)»547. В.Н Скобелкин рассматривает гарантии как
«фактическую действительность, являющуюся результатом правового
регулирования»548. Ряд цивилистов настаивают на том, что гарантия есть
социальное условие, «обеспечивающее реальность вероятного явления, 549
процесса» , «создаваемое гражданско-правовым регулированием, при наличии которого гражданские права и обязанности реальны»550, «создаваемое правовым регулированием реальности прав и обязанностей, закрепленных в правовой норме»551, иные - что это сами правовые нормы, права и обязанности552. С.Н. Братусь вообще отрицает существование такого явления, полагая, что употребление этого термина «затемняет суть дела, прежде всего, умаляет нормативность и, следовательно, обязательность и потенциальную принудительность права»533.
Следует отметить, что гражданское законодательство не содержит определения гарантий, однако такое определение есть в нормах, регулирующих трудовые отношения. Так, согласно ст. 164 Трудового кодекса РФ гарантии - это «средства, способы и условия, с помощью которых обеспечивается осуществление предоставленных работникам прав в области социально- [335] [336] [337] [338] [339] [340] [341] [342] [343] [344] [345] [346] трудовых отношений»[347] [348] [349]. Исходя из этого определения, можно вывести понятие гражданско-правовых гарантий, определив их как «средства, способы и условия, с помощью которых обеспечивается осуществление субъективных прав участников гражданского оборота». Такого же мнения придерживаются С.А. Комаров и Н.А. Боброва, отмечающие, что в какой бы форме правовые гарантии не выступали и какое бы конкретное содержание не имели, они есть всегда проявление единой сущности - быть условием и средством превращения „ ~ ~ 555 юридической возможности, заложенной в норме, в действительность . Подобная позиция представляется наиболее верной. Реализация субъективного права гарантируется как объективными условиями существования общества, так и специально выработанными государством и общественностью средствами. При этом практически ни одна из гарантий не действует сама по себе, изолированно от других. Все они взаимосвязаны, образуют логическую систему. Более того, можно считать, что на разных уровнях складываются определенные комплексы гарантий. Можно классифицировать гарантии прав акционеров по разным основаниям: по социальному содержанию, в зависимости от функций ими выполняемых, по способу реализации гражданско-правовых средств гарантирования, в зависимости от объекта гарантирования, по субъекту, от 556 источника закрепления гражданско-правовых средств гарантирования . Существует также деление гарантий на правовые (отраженные в нормах права) и организационные (реализующиеся в конкретных формах правовой деятельности)[350], а также на объективные (обязанности органов государственной власти, местного самоуправления и их должностных лиц по созданию условий и средств реализации статуса акционеров, ответственность за их ненадлежащее исполнение, надзор и контроль органов государственной власти, прокуратуры и суда) и субъективные (возможность применения акционерами законных способов и средств восстановления нарушенных прав, в том числе путем обращения в суд)558. Думается, что наиболее удачной является дефиниция гарантий, исходя из функций, выполняемых для объекта гарантирования. Первая группа гарантий характерна для нормальной обстановки, пока право не нарушено и нет реальной угрозы его нарушения, в которой необходимы лишь дополнительные элементы для реализации права. Такую функцию выполняют информационные, процедурные и контрольные гарантии. Суть гарантий информационного характера сводится к тому, что в силу своего правового статуса стороны имущественного правоотношения обязаны обмениваться определенного рода информацией559. Применительно к рассматриваемому праву это выражается в том, что акционер, приобретший акции, должен быть осведомлен о наличии у него права на информацию, о правомочиях, включенных в его состав, что создает у него определенные возможности для развития и применения этого права. Обязанность по информированию акционеров о правах, закрепленных ценными бумагами, о способах и порядке осуществления этих прав лежит на лице, ведущем реестр560. В любой области отношений, где имеется необходимость совершенствования порядка возникновения и реализации гражданских прав и 558 Классификация основывается на дефиниции, данной А.В. Кудашкиным и К.В. Фатеевым в отношении гарантий прав военнослужащих (см: Комментарий к Федеральному закону «О статусе военнослужащих» (постатейный). Издание четвертое, переработанное и дополненное. / Под ред. А.В. Кудашкина, К.В. Фатеева. - М., «За права военнослужащих», 2005. (По системе Консультант плюс). 559 Красавчиков О.А. Указ. соч. С. 57. 560 С.м. п. 3 ст. 8 ФЗ о РЦБ. обязанностей, должна быть предусмотрена соответствующая материально - правовая процедура[351]. Отсутствие в ряде случаев нормативных указаний о порядке деятельности субъектов вынуждает на практике восполнять необходимые процедуры, основываясь на имеющихся опыте и традициях. Процедурные гарантии могут быть как общими, характерными для реализации всех гражданских прав, так и специальными, относящимися лишь к праву акционера на информацию. Общие гарантии осуществления гражданских прав содержатся в основном в Конституции РФ и ГК РФ. Так, согласно п. 2 ст. 1 ГК РФ «граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе». Эта же норма практически дублируется в п. 1 ст. 9 ГК РФ, согласно которой «граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права»[352]. Смысл данных гарантий в том, что в большинстве случаев субъект самостоятельно выбирает один из вариантов, предусмотренных законом. Основная гарантия права на информацию содержится в ч. 4 ст. 29 Конституции РФ: «Каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом...». Специальные процедурные гарантии права акционера на информацию. Одной из наиболее важных специальных процедурных гарантий обеспечения права акционера на информацию является обязанность общества хранить весьма обширный перечень документов. Акционер, сделав соответствующий запрос, может ознакомиться с указанными документами, получить за плату их копии. Порядок и сроки хранения информации детально регламентированы федеральными законами или нормативно-правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Устав или внутренние документы общества, регулирующие порядок хранения документов общества, могут предусматривать более длительные сроки их хранения. К тому же законодательство устанавливает возможность расширить список документов, предоставляемых акционеру, указав на это в локальных документах. Схожа с рассмотренной выше такая гарантия права на информацию как ведение реестра акционеров[353]. Следующей гарантией, обеспечивающей получение информации акционерами, является сочетание различных способов информирования об одном и том же событии, факте. Однако встречаются случаи, когда подобное положение императивно. Например, доступ заинтересованных лиц к проспекту эмиссии обеспечивается путем помещения их копий по адресу постоянно действующего исполнительного органа эмитента, по которому осуществляется связь с эмитентом, указанному в Едином государственном реестре юридических лиц, а до окончания срока размещения - также в местах, указанных в рекламных сообщениях эмитента, содержащих информацию о размещении ценных бумаг; на сайте эмитента в сети Интернет, где он обязан опубликовать текст зарегистрированного проспекта эмиссии в срок не более 2 дней с даты опубликования информации о государственной регистрации выпуска ценных бумаг на странице регистрирующего органа в сети Интернет или получения эмитентом письменного уведомления регистрирующего органа о государственной регистрации выпуска[354]. Следует отметить, что круг информации, предоставляемой разными способами, весьма широк. Кроме того, оригиналы и копии всех документов, подлежащих хранению обществом, должны быть предоставлены по личному запросу акционера. Не менее важным является запрет устанавливать в учредительных документах условия, ухудшающие положение акционеров по сравнению в прописанным в законодательстве. Как частный случай такой гарантии можно выделить определение предельных сроков предоставления информации путем употребления выражений «не позднее чем через X дней», «не менее чем за X дней». Так, сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней до даты проведения собрания[355], дата составления списка лиц, имеющих право на участие в нем, устанавливается не менее чем за 35 дней до его проведения[356]. Следующей процедурной гарантией реализации права на информацию является требование законодательства иметь адрес в РФ, куда будет присылаться информация, а также сообщать лицу, ведущему реестр, о любых изменениях в этом адресе. Соблюдение рассматриваемого порядка позволит акционерам (в первую очередь, нерезидентам РФ) беспрепятственно получать информацию о деятельности общества. И последняя гарантия в рассматриваемой группе - это возможность объединения нескольких акционеров для получения информации, которая для них как обособленных субъектов права была бы недоступна. Для гражданско-правовых гарантий контрольного характера свойственно то, что один субъект права контролирует действия другого, состоящего с первым в определенном гражданском правоотношении[357]. Контрольные функции могут выполнять как сами акционеры, так и иные лица (ревизионная комиссия, аудитор, орган по государственной регистрации выпусков ценных бумаг). Так, публикация бухгалтерской отчетности и годового отчета производится после выполнения следующих обязательных условий: подтверждения достоверности данных, содержащихся в годовом отчете, годовой бухгалтерской отчетности ревизионной комиссией (ревизором)568; проверки и подтверждения годового отчета, бухгалтерского баланса и счета прибылей и убытков аудитором, привлеченным для ежегодной проверки и подтверждения годовой финансовой отчетности и не связанным имущественными интересами с обществом или его акционерами569. При этом годовой отчет должен быть предварительно утвержден советом директоров (наблюдательным советом)570, несущим ответственность за опубликование указанных документов в СМИ, а отчетность - общим собранием акционеров. К контрольной гарантии прав акционеров можно отнести и обязанность общества предоставить в орган государственной власти, регистрирующий выпуск ценных бумаг, данные о соблюдении правил раскрытия информации на рынке ценных бумаг. Имея в виду условия, которые необходимо соблюсти для прохождения такой регистрации, а также состав информации в документах, представляемых в регистрирующий орган571, можно заключить, что ближайшей целью этой процедуры является государственный контроль за соблюдением эмитентами ценных бумаг некоторого минимального уровня гарантий реализации прав держателей этих ценных бумаг572. 568 См.: абз. 1 п. 3 ст. 88 ФЗ об АО (В ред. ФЗ от 07.08.2001 № 120-ФЗ); п. 1.3 Приказа Министерства финансов РФ «О порядке публикации бухгалтерской отчетности открытыми акционерными обществами». 569 Абз. 2 п. 3 ст. 88 ФЗ об АО. Аудиторское заключение включается в состав годовой финансовой отчетности (п. 2 ст. 13 ФЗ о БУ. В ред. ФЗ 23.07.98 № 123-ФЗ) и, следовательно, публикуется наряду с иными сведениями. 570 В случае отсутствия в обществе совета директоров (наблюдательного совета) годовой отчет должен быть утвержден лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, не позднее чем за 30 дней до даты проведения годового общего собрания акционеров. 571 Так, к примеру, для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, сопровождающегося регистрацией проспекта ценных бумаг, в регистрирующий орган должны быть предоставлены копии документов (распечатка из ленты новостей одного из информационных агентств, распечатка страницы в сети Интернет, используемой эмитентом для раскрытия информации), подтверждающих соблюдение эмитентом требований о раскрытии информации на этапах принятия решения о размещении ценных бумаг и утверждения решения о его выпуске, (п. 2.4.3 Приказа ФСФР РФ «Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг»). См. т.ж. п. 2.6.4 вышеназванного Приказа. 572 В.А. Белов. Юридическая природа сделок с акциями, выпуск которых не прошел государственной регистрации // Подготовлен для Системы Консультант Плюс, 1999. Еще одной эффективной контрольной гарантией соблюдения права на информацию является судебный контроль за процедурой принудительного выкупа акций в порядке ст. 84.8 ФЗ об АО573. 3.2.