Понятие органа управления Акционерною общества и Корпорации

Акционерное общество и Корпорация по своей сути являются организационно-правовыми формами юридического лица. Поэтому понятия «орган акционерного общества» и «орган корпорации» неразрывно связано с понятием «орган юридического лица» и базируется на нем так же, как понятия «акционерное общество» и «корпорация» неразрывно связано с понятием «юридическое лицо» и базируется на нем¹¹¹.

Юридическое лицо, в том числе акционерное общество и корпорация, является «искусственным субъектом» оборота, созданным для достижения определенной пели, оно само в силу своей виртуальности не может реализовать ни свою правоспособность, ни свою дееспособность. С точки зрения римского права юридические лица следует рассматривать в качестве фиктивных, не существующих в реальности субъектов права. Вследствие такого подхода римских юристов, юридические лица признавались недееспособными и приравнивались к infants и furiosi. Отсюда появился и особый интерес к фигуре представителя юридического лица, посредством действий которого юридическое лицо могло приобретать права и принимать на себя обязанности¹¹².

Д.И. Мейер писал: «Если юридическое лицо одарено правами, то, конечно, для того, что бы оно пользовалось ими, осуществляло их. Но осуществление прав предполагает волю, действия. По отношению к физическому лицу эта сторона права, говоря вообще, не представляет затруднения: физическое лицо способно действовать, способно проявлять

См.: Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ. М., 2004. Изд. «Дело». С. 145-

См.: Хвостов В.М. Система римского права: Учебник. М., 1996. С. 116-117.

свою волю по самой природе своей. Но юридическое лицо — бесплотная идея; каким же образохс проявит оно гражданскую деятельность?»¹¹³.

Е.Н Трубецкой, исследуя этот же вопрос, указывал, что «дееспособность юридических лиц выражается в действиях определенных физических лиц, представителей, действующих от имени юридического лица.

Таким образом, для целей представления интересов юридического лица в гражданском обороте конструируется понятие органов юридического лица, через которые юридическое лицо выражает свою волю вовне. Орган юридического лица является средством, с помощью которого юридическое лицо приобретает права и принимает на себя іражданские обязанности. Такое назначение органа юридического лица получило свое закрепление и в действующем гражданском законодательстве Российской Федерации (п. 1 ст. 53 Гражданского Кодекса Российской Федерации). Итак, орган юридического лица представляет собой структурно обособленную часть юридического лица, образованную с целью выражения вовне воли юридического лица, представления его интересов в правоотношениях с иными лицам. Сказанное, однако, не означает, что сам орган юридического липа становится участником таких правоотношений. Как справедливо заметил К.Б. Черепахин, «подлинным

С.м.: Мейер Д.И. Русское гражданское право: В 2 ч. Ч. 1. Серия «Классика российской цквмниспіки». М., 1997. С. 126.

См.: Трубецкой Е.Н. Энциклопедия права. Серия «Классики русской философии права». СПб., 1998. С. 142.

и действительным участником своих правоотношений является само юридическое лицо»¹

Но, используя органы для выражения своей волн вовне, необходимо не упускать из виду и другой аспект сущностного понимания органов юридического лица. Орган — это производное от іреческого organon — орудие, инструмент. Из этого определения следует два установления.

вовне органы эту волю реализуют, осуществляя конкретные юридически значимые действия.

Органы юридического лица имеют людской субстрат. Так, единоличным исполнительным органом (генеральным директором, президентом, chief executive officer) іти членом совета директоров акционерною общества/корпорацин являюіся конкретные физические лица. Вместе с тем орган юридического лица нельзя отождествлять с конкретными физическими лицами, из которых он состоит, поскольку факт изменения персонального состава органа сам по себе не влияет на действительность или недействительность юридических действий, совершенных ранее юридическим лицом посредством своего органа.

Тот факт, что орган юридического лица не является самостоятельным субъектом права, нс позволяет говорить о наличии между юридическим лицом и его органом отношений представительства¹¹⁶. По российскому гражданскому праву представитель — это всегда лицо: физическое или юридическое, субъект права (п. 1 ст. 182 ГК). Орган юридического лица — это всего лишь его структурно обособленная часть, и не более того. Вместе с тем трудно спорить с тем, что действия органа юридического лица от имени

^1,5 См.: Черепахин Б.Б. Золообразование и волеизъявление юридического липа //Черепахин Б.Б. Труды по гражданскому праву. М., 2001. С. 306.

См.: Гражданское н торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Васильев Е.Л. М„ 1993. С. 90.

последнего напоминают действия представителя от имени представляемого. В этой связи Е.Е. Черепахин писал: «Разумеется, в известном смысле можно считать, что и орган представляет юридическое лицо, которое в его лице совершает правомерные юридические действия: сделки, процессуальные действия и т.д. Однако ни в коем случае нельзя сказать, что орган представительствует от имени юридического лица»¹¹⁷.

Определяя виды и механизмы формирования органов юридического лица, нельзя не согласиться с Д.И. Мейером, что «или законодательство раз и навсегда определяет орган юридического лица и образ действия органа — и эти определения делает обязательными для всех юридических лиц, или законодательство относительно каждого юридического лица особо определяет орган его деятельности и образ действия»¹¹⁸.

Если говорить о России, то современное российское акционерное законодательство придерживается второго направления, поскольку, определяя возможный набор органов для каждого акционерного общества, за учредителями остается право самостоятельно выбрать именно те, которые в наибольшей степени соответствуют решению тех задач, ради решения которых и создастся само юридическое лицо.

Касаясь вопросов правоспособности и дееспособности юридических лиц и их характеристики, Е.Н. Трубецкой указывал, что «...юридические лина обладают правоспособностью и дееспособностью в различном объеме, в зависимости от тех целей, которым они служат. Цели юридических лиц бесконечно разнообразны, а потому и содержание прав, которыми они пользуются, разнообразится до бесконечности. Права различных юридических лиц сходны между собой скорее в отрицательных, чем в положительных,

См.: Черепахин Б.Б. Органы и представители юридического лива I! Черепахин Б.Б. Труды по гражданскому праву. С. 472.

¹ ” См.: Мейер Д.И. Указ соч. С. 126.

чертах; юридические лица сходятся между собой скорее в тех правах, которых они не имеют и иметь нс моїут, чем в тех, которыми они в действительности пользуются. Ясное дело, что юридические лица не могут обладать теми правами, которые связаны с живой человеческой личностью. Например, они не могут иметь прав семейственных, супружеских и вследствие этого не могут наследовать ио закону, так как для этого требуется кровное родство.

Следовательно, пределы активности органов юридического лица четко корреспондируются, с одной стороны, с правоспособностью и дееспособностью самого юридического лиц, с другой — с компетенцией и полномочиями органов юридического лица, устанавливаемых как законом, так и учредительными документами.

Подводя опредслсшгый итог сказанному, следует отметить, что орган акционерного общества и корпорации — это его структурно обособленная часть, поименованная в уставе, являющаяся средством образования воли акционерного общсства/корпорации или изъявления воли вовне в соответствии с имеющимися у нее полномочиями, предусмотренными закоком/иными правовыми актами и уставом.

Основываясь на описанном выше, можно сформулировать следующие основные признаки органа юридического лица¹*'¹:

1. орган юридического лица — это организационно оформленная часть юридического лица, представленная либо одним, либо несколькими физическими лицами;

2. орган юридического лица образуется в соответствии с порядком, определенным законом и учредительными документами;

^1:9 См.: Трубецкой Е.Н. Указ. соч. С. 142.

¹²⁰ См.: Могилевский С.Д. Указ. соч. С. 149.

3. орган юридического лица обладает определенными полномочиями, реализация которых осуществляется в пределах собственной компетенции;

4. волеобразование и волеизъявление юридического лица оформляется посредством принятия специальных актов органов юридического лица, виды которых определяются законодательством.

Исходя из того, что управление как акционерным обществом, так и корпорацией представляет собой систему мер и действий, которые необходимы для успешной деятельности организации^ достижения се целей, структура органов управления включает в себя:

1.

2. совет директоров (наблюдательный совет);

3. коллегиальный исполнительный орган (дирекция, правление);

4. единоличный исполнительный орган (генеральный директор, президент, chief executive officer);

5. ревизионную комиссию (ревизор).

В России в акционерных обществах с числом акционеров — владельцев голосующих акций менее пятидесяти уставом может быть предусмотрено, что функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров. Устав общества в рассмотренном случае должен содержать указание на определенное лицо или орган, к компетенции которого будет отнесено решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.

В зависимости от того, какие именно органы управления будут выбраны учредителями при утверждении ими устава, можно выделить четыре различные структуры управления, построения органов акционерного общества и корпорации:

1. Общее собрание акционеров; Единоличный исполнительный орган (генеральный директор).

2. Общее собрание акционеров; Совет директоров (наблюдательный совет); Единоличный исполнительный орган (генеральный директор, президент, chief executive officer).

3. Общее собрание акционеров; Совет директоров (наблюдательный совет); Единоличный и коллегиальный исполнительный орган (генеральный директор, президент, chief executive officer, (дирекция, правление) директор).

4, Общее собрание акционеров; Единоличный и коллегиальный исполнительный орган (генеральный директор, президент, chief executive officer, (дирекция, правление) директор).

Это деление довольно условно, ибо, например, американские юристы не могут прийти к соглашению касательно точного определения системы управления корпорацией, так как, например, собрание акционеров многими из них не рассматривается в качестве «органа корпорации».

Двухзвенная система управления (Общее собрание акционеров. Совет директоров, Единоличный исполнительный орган) корпорацией, принятая в США, критикуется американскими учеными за то, что при этой системе члены совета директоров обычно занимают различные руководящие должности в корпорации, и в итоге совет директоров становится «вещью в себе», то есть работает в своих интересах, сам себя контролирует и сам себя переизбирает (через развитую в США систему голосования по доверенности, которую акционеры выдают директорам). Один из американских юристов-практиков даже высказался так: «Реальность состоит в том, что корпоративная форма управления — это не демократия, как описывает теоретическая модель, а скорее монархия, хотя только в некоторых случаях наследственная».

Поэтому в американской юридической литературе часто высказывается мнение о целесообразности увеличения числа «независимых директоров» в советах директоров корпораций, т.е. директоров, которые не занимают других должностей в корпорации. Независимые директора обычно выбираются из известных людей, специалистов, пользующихся авторитетом в обществе. Окончательный проект «Принципов управления корпорациями», подготовленный Американским институтом права, также рекомендует, чтобы большинство в советах директоров крупных корпораций составляли

директора, которые не связаны каким-либо существенным образом с корпорацией.

3.2. Общая характеристика органов управления Акционерного общества и Корпорации

Общее собрание акционеров

В соответствии со ст. 47 Закона РФ «Об акционерных обществах» общее собрание акционеров является высшим органом управления акционерным обществом.

Компетенция общего собрания акционеров делится на исключительную и неисключительную. К исключительном компетенции относится ряд вопросов, которые никогда и ни при каких обстоятельствах не могут быть переданы иному органу управления обществом (например, совету директоров). Неисключительную компетенцию составляют вопросы, право принятия решений по которым может быть передано другому органу управления (обычно — совету директоров (наблюдательному совету') общества).

Сгагья 48 Закона РФ «Об акционерных обществах» относит к исключительной компетенции общего собрания акционеров принятие решений по таким вопросам как реорганизация общества, ликвидация общества, определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий, определение предельного размера объявленных акций, увеличение уставного капитала общества уменьшение уставного капитала общества, утверждение годовых отчетов и некоторые иные.

К неисключительной компетенции общего собрания акционеров относится принятие решений по таким вопросам как приобретение и выкуп обществом размещенных акций, участие в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, иных объединениях коммерческих организаций, решение иных вопросов, предусмотренных Законом РФ «Об акционерных обществах».

Кроме вопросов, прямо указанных в ст. 48 Закона РФ «Об акционерных обществах», общее собрание акционеров вправе принимать решения и по некоторым иным вопросам (об утверждении договора о слиянии обществ и передаточного акта, о способе размещения открытым акционерным обществом акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, о выплате годовых дивидендов, размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа) и т.д.).

Закон РФ «Об акционерных обществах» называет три вида общих собраний в акционерном обществе:

• учредительное собрание;

• годовое общее собрание;

• внеочередное общее собрание.

По форме проведения общих собраний акционеров выделяются также:

• общие собрания, проводимые в форме сов-местного присутствия акционеров;

• общие собрания, проводимые в форме заочного голосования (опросным путем).

В США все решения по вопросам, находящимся в компетенции акционе­ров принимаются на общем собрании акционеров (shareholders meeting), ежегодном или внеочередном. Ежегодное общее собрание акционеров проводится в месте и в сроки, установленные уставом или внутренним регламентом корпорации. Место проведения собрания не обязательно должно находиться на территории штата регистрации. В том случае, если место проведения собрания не определено уставом или регламентом, ежегодное собрание может состояться только в штаб-квартире компании в штате регистрации. В случае если собрание не было созвано в течение 30 дней после установленного уставом или регламентом срока проведения собрания, акционер или член совета директоров вправе обратиться в суд с иском о принуждении корпорации провести ежегодное собрание акционеров. Указанный иск будет автоматически удовлетворен.

Проведение общего собрания акционеров нс обязательно — акционеры вправе выразить свою волю заочно, путём составления документа единодушного согласия (unanimous written consent). Для того чтобы иметь юридическую силу документ единодушного согласия должен быть подписан каждым акционером, обладающим правом участвовать и голосовать на общем собрании акционеров

Основная функция ежегодного общего собрания акционеров — это обеспечение форума для избрания членов совета директоров и утверждения годового финансового отчёта корпорации. Годовой отчёт корпорации (financial statement) состоит из бухгалтерского баланса (balance sheet), счёта прибылей и убытков (a statement of loss and profit and surplus) и письменного заключения одного нз руководящих сотрудников корпорации либо аудитора (an opinion signed by a corporate officer or a public accountant) о том что все сведения, представленные в отчёте, верны. Акционер имеет возможность ознакомиться с годовым финансовым отчётом заранее, прежде чем он будет представлен на рассмотрение акционеров на общем собрании. Акционер вправе направить в корпорацию письменный запрос, по получении которого корпорация обязана выслать акционеру по почте копию годового отчёта.

Для решения неотлагательных вопросов может быть созвано внеочередное общее собрание акционеров. Полномочием созвать внеочередное собрание обладают следующие лица: совет директоров, председатель совета директоров, президент корпорации, акционеры, владеющие в совокупности как минимум 10% голосующих акций, а также любое другое лицо, указанное в уставе или внутреннем регламенте корпорации.

Корпоративное законодательство предусматривает обязанность корпорации письменно известить акционеров о сроке и месте проведения общего собрания. Письменное извещение должно быть направлено акционеру по почте не позже чем за 7-10 дней и не раньше, чем за 60 дней до даты проведения собрания. Корпорация обязана известить о проведении общего собрания только акционеров имеющих право участвовать в собрании.

Список акционеров, имеющих право участвовать в общем собрании, составляется на основании данных реестра акционеров.

Проведение общего собрания без предварительного извещения акционеров, имеющих право участвовать в собрании, неправомерно, за исключением случая, когда акционером был представлен письменный отказ от извещения.

Общее собрание акционеров может состояться только при наличии кворума. Для кворума требуется присутствие, личное или через представителя по доверенности, акционеров владеющих в совокупности более чем половиной голосующих акций, т.е. 50% плюс одна акция. Количество акций, необходимое для кворума может быть изменено уставом корпорации, но устав нс вправе устанавливать кворум менее одной третьей всех голосующих акций.

В корпорациях США применяются две системы голосования: прямое голосование и кумулятивное голосование. При прямом голосовании {straight voting] каждая акция дает лишь один голое при решении вопроса, выносимого на голосование собрания акционеров. Эю означает, что при выборе директоров корпорации по каждой кандидатуре, включенной в список для голосования, за счет одной голосующей акции может быть подан только один голос. Система прямого голосования используется в современных корпорациях при решении всех выносимых на обсуждение собраний акционеров вопросов, кроме выборов директоров корпораций, которые чаще проводятся на основе системы кумулятивною голосования. При кумулятивном голосовании {cumulative voting] в отличие от прямого голосования держатель одной акции по своему усмотрению правомочен суммировать все голоса, количество которых определяется числом включенных в список для голосования кандидатур, и отдать их одному или нескольким кандидатам или же распределить иным образом. Система кумулятивного голосования в корпорациях применяется в интересах меньшинства акционеров. Она в принципе могла бы служить средством к достижению пропорционального представительства

меньшинства акционеров в правлениях директоров корпорации. В штате Делавэр, например, кумулятивное голосование вводится фактически по желанию самих акционеров (а вернее представителей их большинства) путем указания об этом в уставах корпораций. Но эффект рассматриваемой системы значительно ослабляется, а иногда вообще сводится на нет введением во многих корпорациях целого ряда ограничений. Причем эти ограничения санкционированы тем же законодателем, который предписал считать кумулятивное голосование обязательной системой голосования в корпорациях.

В соответствии со ст. 59 Закона РФ «Об акционерных обществах» голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу «одна голосующая акция общества — один голос», кроме случаев проведения кумулятивного голосования по выборам членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и некоторых иных ситуаций.

Решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается простым или квалифицированным большинством голосов. Анализ Закона РФ «Об акционерных обществах» и Закона РФ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумап> показывает, что существуют два различных варианта квалифицированного большинства: в 2/3 голосов акционеров, присутствующих на общем собрании, и в 3/4 голосов. Пункт 2 ст. 49 Закона РФ «Об акционерных обществах» допускает ситуацию, в которой для принятия решения по вопросу повестки дня общего собрания акционеров, поставленному на голосование, уставом общества может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов.

Состав правлений директо[юв а порядок их функционирования

Совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества является выборным коллегиальным руководящим органом с ограниченным сроком действия. Закон РФ «Об акционерных обществах» проявляет тенденцию к некоторому смешению центра тяжести при распределении властных полномочий в акционерном обществе от общего собрания к совету'

директоров (наблюдательному совету). Указанный орган призван осуществлять общее руководство деятельностью общества, однако при определенных обстоятельствах совет директоров (наблюдательный совет) может превратиться в мощную реакционную силу, которая может успешно противодействовать многим усилиям акционеров.

В обществах с числом акционеров-владельцев голосующих акций менее 50 совет директоров (наблюдательный совет) может не образовываться, а его функции в этом случае должно осуществлять общее собрание акционеров. Уставом общества в этом случае должны быть определены лицо или орган, к компетенции которого будет отнесено решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.

Численный состав правлений директоров корпораций в США определяется самими корпорациями в уставах и внутренних регламентах и в процессе функционирования корпораций может быть ими изменен. Например, в «Юнайтед стейтс стил корпорейшн» в 1959 г. он был равен 18 членам, в «Стандард ойл компанн оф Нью-Джерси»— 15 членам, в «Дженерал моторе корпорейшн» — 28 членам.

Законы штатов устанавливают, как правило, лишь минимальное число директоров, которое должны иметь корпорации. Во всех штатах этот минимум установлен в три человека. Но законы некоторых штатов при на­личии особых условий допускают возможность его уменьшения.

Что касается социальной характеристики самих директоров, то ими, как правило, являются крупные акционеры, профессиональные управляющие, представители банков, страховых компаний и других объединений, связанных в той или иной степени с деятельностью корпораций.

В законодательстве штатов за последнее время установилась заметная тенденция к снятию всех ограничений, касающихся выбора тех или иных лиц на должность директоров корпораций. Если раньше в. законе о корпорациях обычно требовали, чтобы директора обязательно имели гражданство США и

штата инкорпорации и были акционерами той корпорации, в которой они будут занимать свои должности, то теперь такие требования в большинстве штатов отменены. Законы предусматривают лишь, чтобы директорами избирались лица, достигшие іражданского совершеннолетия. Правда, в силу диспозитивного характера этого положения законов корпорации могут ввести в отношении директоров и иные квалифицирующие (цензовые) требования.

В связи расширением круга лиц, имеющих отношение к комплектованию состава директоров корпораций, в американской литературе дискутируется вопрос о том, какое правление директоров лучше: то, которое состоит преимущественно из управляющих корпорации (inside board), или то, которое в своей основной массе составлено из посторонних для корпорации лиц (outside board).

Этот спор имеет схоластический характер, поскольку все директора независимо от того, в какой из двух видов правления они входят, служат одному и тому же хозяину — крупному капиталу. И практика это убедительно подтверждает. Гак, из двух корпораций — «Стандард ойл компани оф Нью-Джерси» и «Юнайтед стейге стил корпорейшн» — в первой функционирует так называемое внутреннее правление (из 15 директоров 10 являются управляющими), а во второй — так называемое внешнее правление (из 18 директоров только трос занимают должности управляющих) и, несмотря на это, обе эти корпорации в одинаковой мере относятся к числу самых процветающих в США.

Количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) в АО в РФ может быть определен его уставом или общим собранием акционеров. В соответствии с и. 3 ст. 66 Закона РФ «Об акционерных обществах» в акционерном обществе с числом акционеров-владельцев обыкновенных и иных голосующих акций общества более одной тысячи количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) нс может быть менее семи членов, а для обществ с числом акционеров-

владельцев обыкновенных и иных голосующих акций более десяти тысяч — менее девяти членов.

Кандидат в члены совета директоров (наблюдательного совета) общества:

• должен отвечать определенным требованиям в профессиональном плане, разбираться в специфике деятельности акционерного общества, а также в вопросах управления;

• будет полезным, если кандидат также владеет знаниями особенностей рынка, на котором работает общество, потребностей предприятия;

• должен быть представителем основных групп акционеров, инвесторов или трудового коллектива предприятия.

Выборы в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества могут производиться прямым или кумулятивным голосованием. В обществах с числом акционеров-владельцев обыкновенных акций более одной тысячи выборы членов совета директоров (наблюдательного совета) осуществляются только кумулятивным голосованием, в остальных случаях, поскольку уставом общества не предусмотрено иное, используется прямое голосование.

По решению общего собрания акционеров общества полномочия любого члена совета директоров (наблюдательного совета) общества могут быть прекращены досрочно. В случае избрания членов совета директоров (наблюдательного совета) общества кумулятивным голосованием решение общего собрания акционеров о досрочном прекращении полномочий может быть принято только в отношении всех членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Сроки проведения собраний правления директоров в США и их частоту определяет внутренний регламент корпорации. Как правило, собрания правления директоров проходят 4-6 раз в год. Директора должны быть письменно извещены о месте и сроках проведения очередного собрания. Собрание правления директоров может проводиться как в штате регн-

страции, так и за его пределами. Личное присутствие члена правления ди­ректоров на собрании нс требуется. Требования, предъявляемые к кворуму присутствующих на заседаниях правления и к числу голосов, необходимых для принятия правлением решений, одинаковы почти во всех штатах. Согласно, например, Закону штата Делавэр, если более высокий кворум не предусмотрен в уставе, большинство всего состава правления директоров корпорации, присутствующее на заседании, составляет кворум, необходимый для рассмотрения вопросов, отнесенных к компетенции правления. Корпорациям предоставляется также право в своих уставах или внутренних регламентах устанавливать более низкий кворум, который, однако, ни при каких обстоятельствах не должен быть ниже одной третьей части всею состава правления директоров.

При наличии на заседании правления установленного кворума решения, при отсутствии иного указания в законе, принимаются простым большинством присутствующих на заседании директоров.

В акционерном обществе в России решения на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества принимаются большинством голосов присутствующих, если законом, уставом общества или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета), нс предусмотрено иное.

Законы о корпорациях штатов рассматривают правление директоров в качестве высшего органа по управлению делами корпорации. «Управление деятельностью каждой корпорации, образованной в соответствии с настоящим законом, — говорится, например, в § 141 (а) закона штага Делавэр, — будет осуществляться правлением директоров корпорации, за исключением тех случаев, когда в законе или уставе корпорации предусмотрены на этот счет иные положения». Ограничение или лишение правления директоров прав управления корпорацией помимо его воли может иметь место только в крайних случаях Согласно закону это возможно, например, при ликвидации корпорации, производимой по

решению суда, когда функции в области управления корпорацией передаются специально назначаемым судом администраторам.

Формально, по закону, директора корпораций в лице правления пользуются огромными правами и очень большой долей самостоятельности в области управления корпорациями. Закон всячески содействует тому, чтобы поставить их в положение, максимально независимое от акционеров корпорации.

Подобный подход обосновывается тем, что директора корпораций не должны признаваться обычными представителями избравших их акционеров. Они являются представителями sui generis, действующими в интересах корпорации в целом, а не в интересах отдельных групп акционеров Сторонники договорной теории даже заявляют, что свои полномочия на управление директора получают от государства, а не от корпорации как таковой.

К компетенции правлений директоров закон относит решение наиболее важных вопросов деятельности корпораций нм обычно предоставляется право:

• принимать решения, определяющие основную политику деятельности корпорации в области производства, установления иен на выпускаемую продукцию или оказываемые услуги, реализации производимой продукции, обеспечения производства сырьем, найма рабочей силы, установления заработной платы рабочих и служащих,

• определять формы и размер вознаграждения управляющих и других должностных лиц корпораций, останавливать им пенсии,

• назначать и смещать управляющих и других высших должностных лиц корпораций, а также осуществлять общий контроль за их деятельностью,

• делегировать принадлежащие правлениям директоров права создаваемым ими комитетам, а также иным лицам и организациям,

• принимать решения по всем другим вопросам, относящимся к обычной деятельности корпораций.

Характерной чертой деятельности директоров корпорации является то, что при решении всех вопросов они могут полагаться на так называемое правило делового суждения (business judgment rule). Основной смысл его сводится к следующему. Если при принятии того или иного решения по вопросам, входящим в компетенцию директоров и не являющимся для корпораций действиями ultra vires, директора субъективно исходят из деловых интересов корпораций в целом и предпринимают необходимые с точки зрения обычных представлений усилия для обеспечения достижения желаемого ими результата, то считается, что такое решение вынесено в пределах осуществления внутренней компетенции директоров корпораций. Поэтому суд не может вмешиваться в данную сферу деятельности директоров корпораций, даже если последние допустили при этом непреднамеренные ошибки и деловые просчеты. Такое правило, поскольку в его основе лежит главным образом субъективный критерий, предоставляет директорам корпораций большой простор в осуществлении их полномочий Правило делового суждения определяет границы возможного вмешательства судов в область внутренней компетенции директоров по управлению корпорациями.

В компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества в РФ входит решение вопросов общего руководства деятельностью акционерного общества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

В соответствии со ст. 65 Закона РФ «Об акционерных обществах» к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся такие вопросы как определение приоритетных направлений деятельности общества, созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров общества, определение даты составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, и другие вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества в соответствии с положениями Закона РФ «Об акционерных обществах».

Для того чтобы совет директоров (наблюдательный совет) общества стал эффективно действующим органом, в первую очередь, защищающим интересы акционеров, необходимо вменить ему в обязанность периодическое подведение итогов собственной деятельности, которые оформлялись бы в виде отчета за соответствующий квартал. Акционерам общества необходимо предоставить возможность ознакомиться с указанными отчетами.

Практика создания отдельных комитетов (комиссий) в составе правлений директоров в США получила широкое распространение в крупных и средних корпорациях. Объясняется это тремя основными причинами.

• во-первых, тем, что через посредство комитетов директора получают возможность более эффективного участия в управлении корпорациями,

• во-вторых, комитеты по сравнению с правлениями директоров являются более оперативными и работающими органами управления корпорациями,

и,

• в-третьих, создание комитетов в узком составе с широкими полномочиями позволяет фактически отстранять от участия в управлении делами корпораций неугодных директоров, представляющих в правлениях интересы меньшинства акционеров.

Законы о корпорациях штатов обычно содержат спениазьные положения, уполномочивающие правления директоров корпораций создавать подобные комитеты. При этом если в одних штатах право правления директоров на образование комитетов должно быть оговорено в уставе или внутреннем регламенте корпорации, то в других штатах, например в Делавэре, оно предоставлено правлению директоров непосредственно самим законом.

Комитеты (комиссии) учреждаются по решению совета директоров. Комитеты могут состоять из одного или более членов правления и выполняет обязанности по определённому кругу вопросов. Исполнительная комиссия

(executive committee) осуществляет контроль над деятельностью корпорации в промежуток времени между собраниями совета директоров. Назначающая комиссия (nominating committee) устанавливает критерии для оценки квалификаций будущих кандидатов на пост члена совета директоров. Деятельность данной комиссии ограничена сроком, предшествующим общему собранию акционеров. Компенсационная комиссия (compensation committee) обсуждает и дает совету директоров рекомендации о размере вознаграждения, выплачиваемого членам совета директоров и высшим сотрудникам корпорации.

Согласно закону комитеты могут осуществлять в области управления корпорациями полномочия, принадлежащие правлениям директоров. І Іеречень полномочий, делегируемых правлениями директоров создаваемым ими комитетам, дается в уставах или внутренних регламентах корпораций. Управляющие корпорации и акционерных обществ и их права

Управляющими считаются высшие должностные лица корпораций в США, наделенные правом самостоятельного решения вопросов по управлению в пределах предоставленных им полномочий. Такими лицами в корпорациях в первую очередь являются президент, вице-президент и казначей. В их число могут входить также председатели правлений директоров, руководители управлений, отделов и производственных объединений, многочисленные заместители названных лиц и иные должностные лица корпораций. Конкретный перечень лиц, наделенных правом самостоятельного решения административных вопросов в области управления, устанавливается самими корпорациями в их внутренних

регламентах.

Законы о корпорациях штатов обычно называют наиболее важные должности, которые должны или могут быть учреждены в корпорациях. Так, согласно § 142 (а) закона о корпорациях штата Делавэр каждая корпорация должна иметь президента, секретаря и казначея.

Руководство текущей деятельностью акционерного общества в РФ может осуществляться:

• единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором);

• единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (дирекцией, правлением).

Пункт 1 сг. 69 Закона РФ «Об акционерных обществах» предусматривает возможность передачи функций исполнительного органа по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему), который руководители часто путают с договором доверительного управления имуществом.

Устав общества, предусматривающий наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должен определять компетенцию каждого из них, при этом лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), одновременно осуществляет функции председателя коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции).

При осуществлении своих прав и исполнении обязанностей единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа, а равно управляющая организация или управляющий должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять свои обязанности в отношении общества разумно и добросовестно.

Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Права и обязанности членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) по осуществлению руководства текущей

деятельностью общества определяются законами, иными правовыми актами Российской Федерации и договором, заключаемым указанными лицами с обществом. Договор от имени общества подписывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицо, уполномоченное советом директоров (наблюдательным советом) общества. Как видно из содержания н. 3 ст. 69 Закона РФ «Об акционерных обществах», коллегиальный исполнительный орган вместе с единоличным исполнительным органом осуществляют текущее руководство деятельностью акционерного общества. Однако на практике во многих акционерных обществах до сих пор большинство решений принимает единоличный исполнительный орган.

Коллегиальный исполнительный орган акционерного общества (правление, дирекция) образуется на срок до одного года, если более длительный срок не определен уставом общества, положением о коллегиальном исполнительном органе или иным аналогичным внутренним документом. В Законе РФ «Об акционерных обществах» не сказано о требованиях, которые могут быть предъявлены к кандидату в члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). Представляется обоснованным в состав членов правления (дирекции) избирать лиц, занимающих ключевые должности в обществе: главного экономиста, главного инженера, финансового директора и т.п. Такой состав коллегиального исполнительного органа общества будет способен принимать наиболее обоснованные решения, поскольку они будут выработаны с учетом мнений всех ведущих специалистов предприятия.

Закон РФ «Об акционерных обществах» (и. 2 ст. 69) относит к компетенции исполнительного органа общества все вопросы текущей деятельности, кроме вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Все высшие должностные лица корпорации в США ио закону должны обладать необходимой дееспособностью для того, чтобы быть в состоянии

заключать or имени корпорации сделки и совершать в ее интересах другие юридические действия.

Кроме того, законы многих штатов, в том числе Делавэра, предоставляют корпорациям право требовать, чтобы лица, назначенные на соответствующие административные должности, для удостоверения своего добросовестного отношения к исполнению обязанностей вносили в виде залога крупные денежные суммы, имели поручителей и приносили под присягой клятву верности корпорациям. Внесение залога и наличие поручителей почти всегда требуются от лиц, назначенных на должность казначея корпорации.

Назначение лиц на высшие административные должности в корпорациях, как правило, производится решениями правлений директоров. Срок их полномочий определяется неодинаково в различных штатах. Так, закон штата Делавэр вообще не указывает никакого срока.

Но важно отмстить при этом другое. В законах подавляющего большинства штатов содержится специальная оговорка о том, что правление директоров корпорации по своему усмотрению может освободить управляющих от занимаемых ими должностей в любое время независимо от истечения срока, на который они были назначены или выбраны. В случае, когда управляющие избираются акционерами (это имеет место преимущественно в закрытых корпорациях), окончательное увольнение управляющих производится акционерами. Директорам корпораций предоставляется лишь право отстранения таких управляющих от должности.

При исполнении своих служебных обязанностей управляющие, в отличие от директоров, ио установившемуся мнению выступают в качестве представителей корпораций. Поэтому ио отношению к ним применяются все основные положения, характерные для института представительства вообще. Представительство управляющих основано на их доверительных отношениях с корпорациями. Управляющие считаются доверенными лицами корпораций и при злоупотреблении своим положением могут быть привлечены к ответственности наравне с директорами. Свои полномочия на совершение

действий но управлению корпорациями они получают не от акционеров, а от правлений директоров.

По своему характеру полномочия управляющих корпораций могут быть подлинными и очевидными.

Подлинными считаются полномочия, основанные на законе, уставе, внутреннем регламенте и решении правления директоров корпорации. К подлинным относятся также полномочия, которые непосредственно вытекают из служебных функций управляющих, определяемых характером занимаемых ими должностей. Подлинные полномочия, основанные на законе, уставе, внутреннем регламенте и решении правления директоров корпорации, принято называть точно выраженными полномочиями управляющих. Эти полномочия наиболее употребительны в практике. Чаще всего они фиксируются внутренними регламентами корпораций и решениями правлений директоров. Что касается законов и уставов, то указание в них на полномочия соответствующих должностных лиц корпорации встречается крайне редко.

Подлинные полномочия, непосредственно вытекающие из обычных служебных функций управляющих и определяемые характером занимаемых последними должностей, получили название подразумеваемые полномочий. К подразумеваемым полномочиям управляющих относят обычно право на совершение от имени и в интересах корпорации таких действий, которые непосредственно в законе, уставе, внутреннем регламенте и решении правления директоров не названы, но которые, как говорят юристы, органически присущи самой должности соответствующего лица, занятого в области управления корпорацией. Подразумеваемые полномочия управляющих являются продуктом правотворчества судов. Их содержание было неодинаковым на разных этапах развития судебной практики. В настоящее время определилась тенденция к наделению управляющих корпораций более широкими подразумеваемыми полномочиями по сравнению с теми, которые они имели ранее.

Под очевидными полномочиями понимаются полномочия управляющих, на которые добросовестно полагается третье лицо в. своих отношениях с корпорацией в связи с тем, что сама корпорация своими действиями дает для этого основания. При наличии очевидных полномочий не имеет решающего значения факт отсутствия у управляющих подлинных полномочий на совершение юридических действий от имени корпорации. Более того содержанием очевидных полномочий чаще всего являются действия, выходящие за рамки подлинных полномочий управляющих корпораций. К их числу относятся действия, право на совершение которых от имени корпорации узурпируется управляющими с молчаливого согласия директоров корпорации.

Если совершаемые управляющими действия являются повторением аналогичных действий, имевших место в прошлом и не оспариваемых корпораций, считается, что такие действия вытекают из очевидных полномочий. Очевидные полномочия управляющих корпораций признаются судами, имеющими юридическую силу.

Суды также допускают широкую возможность последующего одобрения правлениями директоров корпораций сделок, совершенных управляющими без надлежащих на то полномочий (подлинных или очевидных). Такое одобрение может быть сделано как в форме вынесения специального решения, так и путем фактического участия корпораций в исполнении этих сделок при условии знания конкретных обстоятельств их совершения.