Основные категории инновационного права

Научно-технический прогресс обусловил появление в законодательном массиве новых терминов и понятий, охватывающих новые технологические процедуры, но имеющих одновременно и правовое значение.

Как известно, определение любого понятия, а особенно юридического, имеет важное значение, поскольку это непосредственно связано с анализом его содержания, а, следовательно, и с выбором правового регулирования. Использование юридических понятий, не имеющих легального определения, порождает их различное толкование, и не совсем единообразное применение на практике. Примером может служить позиция некоторых авторов^[1], которые допускают смешение таких понятий, как «научно-технический прогресс» и «научно-техническая революция», ставят знак равенства между воздействием этих, хотя и взаимосвязанных, но все же разных социальных явлений на законодательство.

Между тем если научно-технический прогресс - это эволюционный, количественно характеризуемый процесс соединения и развития науки и техники (некоторые авторы относят начало интенсивного соединения научного и технического прогресса к XVI-XVIII векам), постоянный рост внедрения научно-технических достижений в производство, то научнотехническая революция - новое качественное состояние производительных сил, науки и техники, характеризуемое превращением науки в ведущий фактор производства, непосредственную производительную силу. Она произошла лишь на определенном этапе научно-технического прогресса как

его закономерный результат - приблизительно в середине ХХ века. Ее характеризует качественно новый уровень научного знания и производительных сил. Сюда относятся: открытие атомной энергии, создание и использование электронно-вычислительной техники, выход человека в космос, генетические открытия, новый взгляд на Вселенную и т.д.^[2]

Характерная черта советского периода научно-технической революции в нашей стране - расширение сферы правового регулирования науки и техники.

В трудах по экономической теории современный период развития человеческой цивилизации связывается, в первую очередь, с окончательной трансформацией плановой экономики в рыночную в глобальном масштабе. Этот процесс приводит к значительному снижению инновационной способности. Данный факт исследователи связывают с естественным исчезновением прежних навыков управления научно-внедренческим процессом, на смену которому пока так и не пришли новые - стабильные, приспособленные к рыночной экономике законодательные модели. Постепенно менялись категории терминологического ряда, опосредовавшие этот процесс.

Наиболее значительным, с одной стороны, стал факт исчезновения из правовой лексической структуры таких терминов как «внедренческая деятельность», «ускорение научно-технического процесса», а с другой - появление новых правовых дефиниций, посредством которых стали раскрываться атрибутивные признаки экономики знаний, инноваций, инновационной деятельности.

3

недосказанность.

На практике понятия «новшество», «нововведение», «инновация» нередко отождествляются^{[3] [4]}, хотя между ними есть различия^[5]. Новшеством (новацией) может быть новое устройство, новое вещество, новый способ. Новшество - это новая, а также представленная в виде новой комбинации уже известных элементов научная, техническая или технологическая разработка, имеющая новые потребительские свойства или сферы применения. Новшество - это результат фундаментальных и прикладных научных исследований, разработок, экспериментальных работ в какой-либо сфере деятельности, воплощенный в материальную форму. Новшества могут приобретать форму научных открытий, полезных моделей, промышленных образцов, секретов производства, рационализаторских предложений, но в первую очередь, конечно, изобретений.

Нововведение означает, что новшество используется. Иными словами, инновация (нововведение) определяется как реализованное новшество. В правовом определении термина инновация следует, на наш взгляд, согласиться с мнением П.Н. Завлина, который определяет эту категорию в качестве результата интеллектуальной деятельности, который получает свою практическую реализацию в процессе создания качественно нового продукта, или процесса, имеющих устойчивый рыночный спрос. Другими словами, основным критерием перехода новшества в инновацию становится практическая востребованность^{[6] [7] [8] [9].}

Принято считать, что в современном толковании термин «инновация» (от английского innovation, что означает «нововведение» или более точно - «введение чего-либо нового») ввел в научный обиход И. Шумпетер .

Ученый рассматривал инновацию в качестве практической реализации научного открытия, изобретения, осуществляемой в процессе создания

о

нового продукта .

В экономической науке существует множество определений инноваций и инновационной деятельности⁹. Достаточно обобщенно и условно все они могут быть разделены на две группы: одни понимают под инновациями результат процесса, а другие определяют инновации как процесс, тем самым отождествляя понятия «инновация» и «инновационная деятельность». На наш взгляд, эти понятия необходимо различать.

Так, если инновация может пониматься в качестве материализованного реального результата финансового вложения в новую технику или технологию, то процесс создания, освоения и распространения инноваций называется инновационным процессом. Инновационной деятельностью является совокупность действий по внедрению новшеств в производство.

И.В. Ершова под инновациями (нововведениями, новшествами) понимает конечный результат творческой деятельности, реализованный в виде нового или усовершенствованного товара (работы, услуги). Инновационная деятельность - это деятельность по разработке и внедрению инноваций, имеющая цель создания нового товара, предусматривающая последовательное прохождение этапов формирования новой идеи до момента ее внедрения в производственный процесс. Инновационная деятельность включает в себя создание и выявление новшеств (знаний, технологий, информации) и их реализацию для получения нового или улучшенного продукта (работы, услуги), способа его изготовления^[10].

Кроме того, рассматривая инновационную деятельность, следует различать употребление этого понятия в широком и узком значениях. В первом из них инновационная деятельность означает практическую реализацию достижений научно-технического процесса в контексте преобразования сторон общественной жизни.

Для этого подхода характерно стремление подчеркнуть, что инновационная деятельность направлена на создание нового в любой социальной сфере. Его сторонники отмечают комплексное содержание этого вида деятельности, включающего в себя разработку новых идей, средств и методов преобразования уже существующих объектов действительности^[11].

Во втором смысле под инновационной деятельностью понимается исключительно получение новых знаний и сведений в целях создания конкурентноспособных товаров или услуг для рынка.

Другими словами, сторонники данного подхода, например, исследователь В.А. Рассудовский, исключают из понятия инновационная деятельность собственно «интеллектуально-теоретическую» составляющую, делая акцент именно на практическом воплощении новых идей и сведений^[12].

Представляется, что в контексте правового регулирования целесообразно использовать дефиницию «инновационная деятельность» в широком смысле. В это связи стадии разработки новых идей и воплощения их на практике включаются в единый инновационный цикл^[13].

Таким образом, в самом общем виде инновационная деятельность представляет собой совокупность действий, направленных на использование результата интеллектуальной деятельности в процессе производства, в том числе в сфере предпринимательства.

Применительно к российским реалиям инновационная деятельность реализуется в контексте формирования новой предпринимательской культуры. В этой связи основными ее цели связаны, в первую очередь, с обеспечением интенсификации производства, конкрурентноспособности отечественного продукта. Таким образом, инновационная деятельность представляет собой один из видов коммерческой деятельности.

Такое понимание инновационной деятельности находится в русле традиционных представлений о бизнесе, характерном для зарубежных предпринимателей. Так, в деловой практике США инновация определяется как использование нового продукта (услуги, метода) в практике бизнеса, непосредственно следующее за его открытием; это новый подход к конструированию, производству и сбыту продукции, позволяющий обойти конкурентов. Поэтому целью инновационной деятельности является не только получение социально-экономического эффекта от использования интеллектуального потенциала, но и получение прибыли^[14]. Следовательно, для данного, предпринимательского, подхода характерно включение в инновационный процесс коммерческой деятельности.

Многие специалисты придерживаются мнения, что инновационная деятельность является предпринимательской, поскольку ей присущи общие признаки предпринимательской деятельности: наличие предпринимателя в качестве главного действующего лица этого вида деятельности в роли заказчика, исполнителя, либо потребителя ее результата - конечного продукта; готовность предпринимателя брать на себя весь риск по осуществлению нового проекта и всю ответственность; самостоятельность; направленность на систематическое получение прибыли^[15]. Следует отметить, что это мнение вполне логично, поскольку для успешной реализации инновационной программы необходимы следующие факторы: существование производителя инновационной продукции, ее потребителя и правил взаимодействия между ними^[16].

Представители другой точки зрения рассматривают предпринимательскую деятельность лишь в качестве одной из граней инновационной. Доказательством такого понимания является изначальная цель инновационной деятельности, связанная не с получением прибыли, а созданием качественно нового продукта. В этой связи инновационная деятельность на начальных этапах своего развития может не приносить коммерческого дохода (прибыли).

Таким образом, вопрос об отнесении инновационной деятельности к деятельности предпринимательской представляется дискуссионным и актуальным.

Г ражданский кодекс РФ во второй статье определяет

предпринимательскую деятельность как самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Отечественная гражданско-правовая доктрина трактует предпринимательскую деятельность более широко. Так, например, цивилисты, В.Г. Медынский и Л.Г. Шаршукова выделяют следующие признаки предпринимательской деятельности:

1. самостоятельность;

2. инициативно сть;

3. рискованность;

4. периодичность;

5. осуществляемой физическими и юридическими лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке;

6. имеющей своим предметом только разрешенные законом или лицензией сферы предпринимательства;

7. имеющей целью организацию производства товаров и их реализацию потребителям.

Перечисленные черты позволяют признать инновационную деятельность предпринимательской. Это обусловлено тем, что инновационная деятельность так же, как и предпринимательская, носит систематический характер, имеет своей целью получение прибыли от коммерциализации инноваций, прошедших все стадии инновационного процесса. При осуществлении инновационной деятельности субъект стремится найти новые сферы вложения капитала, создает новый или улучшает уже имеющийся продукт, ищет новые возможности для реализации на рынке. По мере же выхода российской экономики из кризиса инновационная деятельность, сохраняя свою относительную автономию, будет все более интегрироваться с предпринимательством, поскольку решающая роль в доведении новшеств до промышленной реализации принадлежит производителям.

Представляется, что инновационная деятельность с точки зрения практической составляющей является процессом, направленным на реализацию полученных научных результатов в контексте интенсификации производства товаров и услуг и совершенствования его качественной составляющей. Результатом инновационной деятельности является

повышение конкурентноспособности товара или услуге на рынке.

П.Н. Завлин в своей работе очень емко и точно определяет содержание отдельных направлений в рамках осуществления инновационной

деятельности. Основными из них являются:

1. Организация инновационного производства, включающую подготовительную стадию, связанную с подготовкой средств производства, совершенствование процедур, методов и стандартов технологического процесса;

2. Осуществление предпроизводственных разработок, что предполагает модернизацию технологического процесса, переподготовку персонала, запуск пробного цикла производства инновационного продукта;

3. Маркетинг инноваций, предполагающий мониторинг возможностей для выпуска инновационных продуктов, анализ их конкурентоспособности;

4. Приобретение и использование в производственном процессе продуктов интеллектуального творчества - лицензий, патентов и т д.;

5. Производственное проектирование отдельных процедур и этапов

17

создания инновационного продукта .

Вместе с тем многочисленные попытки определения инновационной деятельности, предпринимаемые в литературе, не заменят полноценного правового регулирования. В настоящее время инновационная терминология наконец-то нашла свое юридическое закрепление в нормах Федерального ^[17] закона от 23 августа 1996 г. № 127-ФЗ «О науке и государственной научнотехнической политике»^[18]). В соответствии со статьей 2 указанного Закона инновационная деятельность представляет собой деятельность (включая научную, технологическую, организационную, финансовую и коммерческую деятельность), направленную на реализацию инновационных проектов, а также на создание инновационной инфраструктуры и обеспечение ее деятельности. При этом инновационный проект - комплекс направленных на достижение экономического эффекта мероприятий по осуществлению инноваций, в том числе по коммерциализации научных и (или) научнотехнических результатов, а инновационная инфраструктура - совокупность организаций, способствующих реализации инновационных проектов, включая предоставление управленческих, материально-технических, финансовых, информационных, кадровых, консультационных и организационных услуг.

Следует отметить, что указанное выше понимание инновационной деятельности в качестве совокупности действий, ожидаемым результатом которых должно являться появление нового или в значительной степени улучшенного продукта с целью вывода его на рынок и получения прибыли, а также достижения высокого социального эффекта чрезвычайно схоже с дефиницией «инновационный процесс».

Разница заключается в том, что в процессе осуществления инновационной деятельности вышеперечисленные действия совершаются в любой последовательности, а инновационный процесс предполагает строгую очередность проводимых мероприятий, которые следуют друг за другом по определенной схеме.

Следует отметить, что хотя инновационный процесс является понятием экономической теории в последнее время в контексте нарастающей актуализации необходимости его правового регулирования приобретает важность вопрос о его правовой интерпретации. Однако и в рамках экономической теории на сегодняшний день отсутствует однозначное понимание сущности данной категории.

В этой связи представляется необходимым привести несколько современных интерпретаций этой дефиниции.

Как правило, понятие «процесс» определяется как ход, развитие какого-нибудь явления, последовательная смена состояний в развитии чего - нибудь^[19].

С точки зрения авторов фундаментального труда по проблемам инновационной экономики инновационный процесс следует рассматривать в качестве сложного, системного и динамического феномена, сущностью которого является зарождение, разработка и использование инноваций для получения качественно новых потребительских благ, получения коммерческой прибыли^[20].

Исследователь Ю.П. Морозов указывает на тот факт, что сущность инновационного процесса заключается в приобретении и введении в коммерческий оборот новых технологий, услуг, конструктивных решений и всяких новшеств иного характера. При этом инновационный процесс, по мнению исследователя, включает четыре этапа (стадии).

На первой стадии проводятся фундаментальные исследования в академических институтах, высших учебных заведениях и т.д. На втором этапе в научных учреждениях проводятся исследования прикладного характера, которые могут привести к потере вложенных средств - инвестиций. На третьей стадии в специализированных лабораториях или в научно-производственных подразделениях крупных промышленных организаций осуществляются опытно-конструкторские и экспериментальные разработки. На четвертом этапе осуществляется процесс коммерциализации, начиная от запуска в производство и выхода на рынок и далее в соответствии с основными этапами жизненного цикла продукта^{[21] [22] [23] [24].}

В общем виде инновационный процесс можно записать так: фундаментальные исследования - прикладные исследования - научноисследовательская работа - опытно-конструкторская работа - промышленное производство - маркетинг - сбыт. Именно в этой формуле заключается сущность инновационного процесса и направление его осуществления: от абстрактного решения к реальному продукту, а от него к прибыли.

На наш взгляд, при анализе структуры инновационного процесса следует согласиться с точкой зрения Е.Д. Житенко. По ее мнению, инновационный процесс включает в себя три основных стадии: создание инновации, внедрение и освоение в рамках промышленного производства, реализация. Отдельными элементами инновационного процесса, имеющими самостоятельное значение, является научно-исследовательские работы, организация защиты интеллектуальной собственности, отладка инновационного производства, лицензирование конечного продукта, проведение маркетинговых исследований.

В стадию распространения входят серийное производство, сбыт,

24

обслуживание, распространение (имитация) .

Соглашаясь в целом с указанной позицией, отметим, что инновационный процесс продолжается и после появления нового продукта на рынке.

Следующей стадией инновационного процесса является усовершенствование инновационного продукта с целью придания ему новых потребительских качеств.

Отдельным аспектом инновационного процесса является техниковнедренческая деятельность. Это понятие в настоящее время урегулировано нормами 10 статьи Федерального закона от 22 июля 2005 г. № 116-ФЗ «Об особых экономических зонах»^[25].

В соответствии с ними технико-внедренческая деятельность представляет собой процесс создания и реализации научной продукции, создание условий для ее промышленного использования, то есть внедрения. При этом под понятием «научно-техническая продукция» понимается результат интеллектуальной деятельности, предназначенный для внедрения в производство.

Кроме этого понятия в статье 2 Закона о науке содержится определение научного и (или) научно-технического результата, согласно которому «это продукт научной и (или) научно-технической деятельности, содержащий новые знания или решения и зафиксированный на любом информационном носителе». Проводя различие между научным (научно-техническим) результатом и научной (научно-технической) продукцией, можно заметить, что сначала мы имеем результат, если же результат предназначен для реализации, то он становится продукцией. Законодатель, возможно, под продукцией имел в виду научный (научно-технический) товар. Как и всякий продукт, научный и научно-технический продукт (один результат или их совокупность) может стать товаром, если он предназначен для реализации и на него есть спрос. Результат созидательных исследований (созидательное, конструктивное знание) как первооснова производственных инноваций, как новый потенциальный шаг в производстве материальных ценностей представляет несомненный интерес для производства и имеет вполне ощутимую потребительную ценность. Поэтому научно-техническая продукция имеет рыночную цену, продается и покупается, используется в

качестве вклада в уставный (складочный) капитал и т.п., обеспечивая ее владельцу возможность коммерческой выгоды.

Научно-техническая продукция отличается разнообразием, поскольку каждая стадия инновационного процесса имеет свои собственные результаты. Иногда отмечается, что новшество связано с начальной стадией инновационного процесса (изобретение, ноу-хау и т.п.), нововведение - с использованием новшества на промежуточной стадии, а инновация рассматривается как распространение нововведения на конечной стадии инновационного процесса. В этой связи следует отметить, что определение инновации весьма неоднозначно представлено в научной литературе и региональном законодательстве, где наблюдается множество подходов. На федеральном уровне Закон о науке определяет, что инновации - это введенный в употребление новый или значительно улучшенный продукт (товар, услуга) или процесс, новый метод продаж или новый организационный метод в деловой практике, организации рабочих мест или во внешних связях. Однако инновации качественно различаются. Одно дело, когда предприниматель совершенствует производство, используя новшества мирового уровня, а другое - если инновации имеют уровень рационализаторских предложений, которые давно забыты или устарели. Поэтому общий термин «инновация» скрывает уровень конкретного нововведения.

В состав любой инновации обязательно включается информация, причем не любая, а секретная, коммерчески значимая, то есть коммерческая тайна, секрет производства, ноу-хау. В законодательстве большинства стран «ноу-хау» рассматривается как обычный результат интеллектуальной деятельности (техническое решение), но имеющий особый режим правовой охраны, делающий доступным его содержание только для определенного правообладателем круга лиц. Следовательно, единственное отличие «ноу- хау» от других результатов интеллектуальной деятельности состоит в наличии у его владельца права на защиту в случае незаконного отчуждения третьими лицами информации об объекте. Однако даже такое дополнительное право все же не дает владельцу секрета производства права исключительно ему «знать как» можно использовать то или иное техническое решение. Поэтому, признавая право на охрану ноу-хау объектом интеллектуальных прав, не все авторы согласны связывать это право с наличием исключительных прав на секреты производства^[26].

Рассмотрим подробнее этот объект инновационной деятельности, поскольку он получил широкое использование в деловой практике. Термин «ноу-хау» (know how - знаю, как делать) по своему звучанию единообразен во всем мире, но во многих странах он не является законодательным и не имеет точного юридического содержания. Данный термин применяется для обозначения информации, специально опущенной при описании новшества. Как правило, это технические решения (способы производства и использования технологических процессов и устройств), не обеспеченные патентной защитой по законодательству или по усмотрению владельца.

Термин «ноу-хау» используется наряду с такими понятиями, как «секрет производства», «деловой секрет», «конфиденциальная информация», «коммерческая тайна». Однако необходимо учитывать следующее. Все упомянутые термины применяются для обозначения ценной конфиденциальной информации, которую правообладатель сохраняет для собственного пользования (деловой секрет, коммерческая тайна) либо передает другой стороне по договору (ноу-хау).

Понятия «деловой секрет», «производственный секрет», «коммерческая тайна» более или менее определены в российском законодательстве, национальных законодательствах ряда государств, в частности США, Венгрии, Германии. Причем законодательство США относит к деловым секретам информацию, имеющую производственное значение, тогда как в Японии к ним причисляют и информацию в области организации продаж, оказания услуг и т.п. И если в отношении понятий «деловой секрет», «производственный секрет», «коммерческая тайна» существует какая-то ясность, то определение ноу-хау в большинстве стран существует только в

27

доктрине .

В контексте правового регулирования инноваций исключение из общего правила составляет Великобритания. В частности, в английском Законе о доходах и налогах корпораций от 1970 г. под термином «ноу-хау» понимается производственная информация и технические приемы, с помощью которых осуществляется производственный процесс различной направленности и содержания.

Данное определение не было признано удачным, и в английской правовой доктрине и в судебных решениях, являющихся в Великобритании источниками права, продолжался поиск наиболее оптимального варианта. Комментарии юристов по этому вопросу носят разноречивый характер, однако в большинстве случаев при вынесении судебных решений под ноу- хау подразумевается «сочетание секретной и несекретной технической информации (иногда коммерческой, финансовой), которая предназначается исключительно для промышленных и коммерческих целей, и в отношении которой правовая охрана имеет меньшее значение, чем в отношении

Л о

изобретений» .

В отечественном законодательстве понятие «ноу-хау» ранее содержалось в статье 151 «Охрана секретов производства» Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик. Причем под него подпадала техническая, организационная или коммерческая информация, составляющая секрет производства. Данная статья содержала условия, при которых такая информация имела право на защиту от незаконного использования. А именно:

- наличие действительной или потенциальной коммерческой ценности; ^{[27] [28]}

- отсутствие свободного доступа на законном основании;

- принятие обладателем информации надлежащих мер к охране ее конфиденциальности.

В настоящее время Г ражданский кодекс РФ под секретом производства (ноу-хау) понимает «сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны» (ст. 1465).

Нетрудно заметить, что указанное определение практически повторяет существующее ныне в Федеральном законе от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»^[29] понятие информации, составляющей коммерческую тайну, перечисляя, в том числе все ее специальные признаки, традиционно выделяемые учеными (действительная или потенциальная коммерческая ценность в силу неизвестности третьим лицам, отсутствие свободного доступа на законном основании, введение режима коммерческой тайны).

Одновременно с этим Закон о коммерческой тайне определяет теперь коммерческую тайну как «конфиденциальность информации, позволяющую ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду».

Таким образом, коммерческая тайна определяется законом уже не как информация, обладающая рядом специальных признаков, отличающих ее от смежных категорий (как она понималась в ст. 139 ГК РФ, и как она традиционно трактуется в зарубежном законодательстве), и даже не в синонимичном смысле по отношению к конфиденциальной информации. В соответствии с современной правовой интерпретацией коммерческая тайна определяется как информация о производственном секрете, абсолютной технологической инновации. При этом режим коммерческой тайны устанавливается лишь в случае строго соблюдения следующих рекомендаций:

1. Строгого определения содержания информации, подлежащей интерпретации в качестве коммерческой тайны;

2. Ограничения доступа к данной информации путем регламентации особого порядка обращения с ней;

3. Осуществление строго учета лиц, обладающих возможностью работы с указанной информацией;

4. Организация системы правового регулирования обращения с информацией, составляющей коммерческую тайну посредством специальных договоров-контрактов;

5. Юридическое оформление документов по охране информации, а именно нанесение грифа «Коммерческая тайна» с указанием правообладателя.

Представляется, что фактическая подмена в рамках отечественного законодательства термина «ноу-хау» «коммерческой тайной» является поспешной и надуманной. В частности, данный факт подчеркивает О. Петрусевич. По ее мнению, в момент зарождения коммерческой тайны такая информация имела ярко выраженный секретный характер, но в процессе развития экономики, совершенствования системы внедрения инноваций, данная информация начала распространяться на другие сферы жизни в связи с чем ее секретный характер перестал быть актуальным .

Вместе с тем в статье 3 Закона о коммерческой тайне даются определения «коммерческой тайны» и «информации, составляющей ^[30] коммерческую тайну». В результате сведения этих определений воедино и некоторого их упрощения Э. Гаврилов получил следующее определение: коммерческая тайна - это любая не ставшая общедоступной информация, которая охраняется ее законным обладателем в режиме коммерческой тайны . Право на отнесение информации к коммерческой тайне и на определение перечня и состава такой информации с учетом некоторых исключений принадлежит обладателю коммерческой тайны. Так, коммерческой тайной могут быть незапатентованные научно-технические разработки организации (ее работников), базы данных и программы для ЭВМ, созданные работниками данной организации, сведения о

32

потенциальных покупателях и поставщиках и пр.

Закон о коммерческой тайне исходит из того, что в состав коммерческой тайны могут входить объекты интеллектуальных прав. В этой связи при использовании работниками в процессе трудовой деятельности информации, составляющей государственную тайну, их отношения с работодателем по общему правилу регулируются в соответствии с законодательством об интеллектуальных правах (п. 2 ст. 8 Закона о коммерческой тайне) . ^{[31] [32] [33]}

Но вышеприведенное определение понятия «коммерческая тайна» не дает ответа на вопрос об отнесении ее к объектам исключительных прав, который имеет не только научное, но и практическое значение. Интересно в этом смысле одно судебное дело.

Поводом для обращения в суд послужило признание налоговой инспекцией необоснованным включение в уставный капитал ООО интеллектуальной собственности в форме коммерческой информации на значительную сумму. Участники ООО квалифицировали эту информацию как «коммерческие условия на опубликование рекламных объявлений, методики начисления комиссионных доходов, поступающих на расчетный счет общества от рекламных услуг, реализуемых с участием посредников, и коммерческие условия для рекламодателей». Арбитражный суд первой инстанции в удовлетворении исковых требований общества отказал, а суд апелляционной инстанции их удовлетворил. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ своим постановлением^{[34] [35] от 24 декабря 1996 года № 3225/96 отменил решение апелляционной инстанции.}

В обоснование своей позиции суд привел следующие аргументы: условия договоров, оцененные как коммерческая информация, не включают в себя каких-либо признаков инноваций, поскольку право пользования коммерческой информацией не было оформлено по общему правилу лицензионным договором. Кроме того, в представленных материалах дела отсутствуют доказательства коммерческой эффективности использования информации. И хотя, как считает Е.В. Ильиных, решение суда по существу представляется верным, так как данная информация является общедоступной и не обладает признаком коммерческой ценности, а, следовательно, не может быть признана коммерческой тайной, аргументацию Высшего Арбитражного Суда нельзя принять без оговорок. Ведь признание сведений коммерческой тайной не зависит от их новизны и экономической эффективности .

В работах российских ученых, в действующих законодательных актах и в законопроектах вопрос о том, является ли коммерческая тайна, и в частности ноу-хау, объектом исключительных прав, имеет различные решения. При этом одна группа специалистов (А.П. Сергеев, В.А. Дозорцев и др.) придерживается мнения, что на ноу-хау распространяются исключительные права, а другая группа (В.А. Смирнов, В.И. Еременко и др.) считает, что на ноу-хау, являющееся результатом интеллектуальной деятельности человека, не могут возникать исключительные права. Анализ позиций различных ученых позволил О.В. Добрынину сделать вывод о том, что охраняемая в режиме коммерческой тайны информация (например, ноу- хау) в определенных случаях приравнивается к объектам исключительных прав, и права на нее могут входить в комплекс исключительных прав, передаваемых по договору коммерческой концессии, но все же права на охраняемую информацию не могут быть в прямом смысле отнесены к исключительным, поскольку они не являются исключительными в классическом понимании^[36].

Как известно, суть исключительных прав в традиционном понимании состоит в том, что это право, как разновидность абсолютного права, принадлежит только одному лицу и никому более. Тем не менее, существуют объекты, права на которые (так называемые «квазиисключительные» права) принадлежат одновременно нескольким создавшим их независимо друг от друга лицам (например, права на ноу-хау).

Таким образом, следует признать, что в настоящий момент коммерческая тайна, и в частности, ноу-хау, могут быть приравнены к объектам интеллектуальных прав. Данное утверждение, в какой-то степени, подтверждается постановлением Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 года № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса

РФ» , в котором ноу-хау упоминается отдельно от других объектов интеллектуальных прав, что обусловлено, скорее всего, его спецификой, а не выделением из этого ряда. Действительно, ноу-хау обладает рядом специфических особенностей:

1) в основе ноу-хау лежит фактическая монополия конкретного лица на определенную совокупность знаний, которая предоставляет ему некоторые возможности для защиты его интересов, но эти возможности намного скромнее, чем у владельцев иных объектов интеллектуальной собственности;

2) право на ноу-хау действует до тех пор, пока сохраняется фактическая монополия лица, а также имеются предусмотренные законом условия охраны этого права;

3) ноу-хау не требует официального признания его охраноспособности и государственной регистрации, но закон устанавливает обязательность проверки охраноспособности ноу-хау в случае, когда право на ноу-хау нарушается.

В.Н. Евдокимова выделяет еще один признак, состоящий в том, что

38

содержание ноу-хау определяется не законом, а договором , и поэтому права обладателя ноу-хау защищаются в основном нормами об обязанности нарушителя возместить причиненные убытки. Кроме того, к нарушителю могут быть применены нормы о недобросовестной конкуренции, а также нормы уголовного права о промышленном шпионаже. При этом сам факт использования ноу-хау третьим лицом не является основанием для привлечения к ответственности, как этого лица, так и контрагента по договору. Для этого необходимы доказательства получения посторонним ^{[37] [38]}

лицом ноу-хау именно от контрагента, то есть нарушения последним условия о конфиденциальности, что весьма затруднительно. Единственной реальной гарантией конфиденциальности является заинтересованность партнера по бизнесу в сохранении преимущественного положения на рынке, обусловленного использованием уникальной технологии^[39].

Приведенные особенности коммерческой тайны (ноу-хау) ставят ее так близко к объектам интеллектуальных прав, что это позволяет признать коммерческую тайну особой разновидностью объектов интеллектуальных прав и, соответственно, инновационной деятельности. Вместе с тем коммерческая тайна отражает результаты не только творческой деятельности, но и любой другой деятельности (консалтинговой, образовательной и т.п.). Поэтому коммерческая тайна является более широкой категорией, чем результат интеллектуальной деятельности.

Что же касается позиции законодателя, то нормы статьи 1466 ГК РФ впервые в отечественной законодательной практике закрепляют право обладателя производственного секрета в качестве разновидности имущественного права. Другими словами, на производственный секрет закон распространяет все правомочия собственности. При этом законодателем предусмотрена множественность прав на один и тот же секрет в том случае, если субъекты получили доступ к нему одновременно, но независимо друг от друга.

Однако некоторое противоречие содержится в закрепленном в статье 1467 ГК РФ положении о том, что «исключительное право на секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание. С момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей». При этом в законодательстве отсутствует ясный критерий сохранения конфеденциальности сведений, а также не определены правовые последствия ее утраты для лиц, по чьей вине это произошло. Таким образом, с момента прекращения действия режима секретности утрачивается исключительное право собственности на сведения, составляющие коммерческую тайну, а лицо, допустившее разглашение этих сведений не несет никакой

40

ответственности .

Еще одним неурегулированным аспектом в отношении сведений, составляющих коммерческую тайну, является соотношение понятий передача информации и ее разглашение. Под передачей информации при этом понимается предоставление доступа к ней органам государственного управления, а разглашение связано с допущением доступа к ней любым третьим лицам без согласия правообладателя, либо вопреки имеющимся договорным обязательствам.

В то же время нужно помнить о том, что о разглашении информации, составляющей коммерческую тайну, можно вести речь лишь в том случае, если в соответствующей организации установлен режим коммерческой тайны и определена информация, которая составляет коммерческую тайну.

В качестве примера можно привести ситуацию, сложившуюся в Кондитерском цехе «Винни-Пух» (КЦ «Винни-Пух»). Указанное предприятие с августа 2002 года производит и продает в городе Оренбурге торты с использованием собственной оригинальной рецептуры и внешнего оформления. В ноябре 2005 года трое работников из КЦ «Винни-Пух» перешли на работу к индивидуальному предпринимателю-конкуренту КЦ «Винни-Пух» и передали ему информацию о технологии изготовления (рецептуре) тортов. Примерно с этого времени индивидуальный предприниматель начал производить и продавать в городе Оренбурге торты, которые копируют аналогичные товары КЦ «Винни-Пух». Вследствие этого объем продаж КЦ «Винни-Пух» снизился. Действия недобросовестного предпринимателя, выражающиеся в использовании закрытой информации, а ^[40] также в копировании внешнего вида продукции конкурента, должны рассматриваться как акт недобросовестной конкуренции. Но поскольку в КЦ «Винни-Пух» не был установлен режим коммерческой тайны в отношении технологии изготовления продукции, и в трудовых договорах с работниками не было оговорено условие о неразглашении информации, составляющей коммерческую тайну, бывших работников КЦ «Винни-Пух» нельзя признать нарушителями коммерческой тайны и нельзя привлечь к ответственности в виде возмещения причиненных убытков (ч. 4 ст. 11 Закона о коммерческой тайне).

Таким образом, следует констатировать, что право на производственный секрет представляет собой исключительное право абсолютного характера, которое по своей природе является имущественным. При этом характерной особенностью этого права является установление режима фактической монополии. Кроме того, действие, связанное с передачей права такой собственности имеет комплексный характер, иначе говоря предполагает передачу не только собственно права, но и информации, которая составляет коммерческую тайну.

Итак, в настоящем параграфе предпринята попытка раскрыть содержание основных понятий инновационного права. Ведь именно понятия как форма человеческого мышления, будучи высшим продуктом мозга - высшего продукта материи, должны выражать общие, существенные признаки вещей и социальных явлений. Понятия есть отражения самой действительности. Наука выводит понятия и формулирует определения этих понятий, в частности, с той целью, чтобы, руководствуясь ими, оценивать явления, классифицировать их, приводить в систему.