3.2 Организационно-правовая форма и правоспособность
Выбор организационно-правовой формы специального юридического лица имеет принципиальное значение, поскольку от этого зависит сможет ли юридическое лицо выполнять все те функции, которые оно должно выполнять при осуществлении сделки секьюритизации.
В некоторых государствах закон специально предусматривает, что специальное юридическое лицо для целей секьюритизации должно создаваться в определенней форме.Так, например, законодательством Португалии предусматривается два вида организации специального назначения - секьюритизационные фонды (Fundot de Titularizaeco) и секьоритизациоиные компании (Sociedades de Tillarizaeco), которые обладают исключительным правом приобретения активов и выпуска ценных бумаг. Секьюритизационные фонды являются фордами коллективного инвестирования; секьюритизационные компании учреждаются в форме компании с ограниченной ответственностью94. Закон Люксембурга о секьюритизации от 22 марта 200495 (далее чЗакон Люксембурга о секьюритизации») указывает, что секьюритизация можег осуществляться с использованием компании или фонда, управляемого управляющей компаний (Статья 2). Секьюритизационные компании могут учреждаться в форме публичной компании (societe anonyme), корпоративного партнерства, ограниченного акциями (societe еп commandite par actions), общества с ограниченной ответственностью (societe a responsib'dite limited) или совместной компании, организованной как публичная компания (societe cooperative organisee сотте юге societe anonyme) (Статья 4). Существует и иной подход. Так, в соответствии с Законом Италии №130 от 30 апреля 1999 года
я Доклад «Секьюритизация в Рэссии I lyni развития рынков и снижения стоимости заимствования» С.8.
* Закон доступен на Интернет странице по адресу: hup:''.,4wv.sccuritisait0n.liL''sccunnzoiion_sccuritisotion/lois/.
е изменениями от 14 марта 2005 (далее «Закон Италии о секьюритизации»)96 секьюритизация прав требования возможна посредством уступки прав в пользу компании специального назначения, учрежденной в Италии.
При этом закон прямо нс указывает на конкретную организационно правовую форму, в которой такая компания может быть создана.Созданное в соответствии со специальным законом специальное юридическое липо приобретает особый статус. что означает, что (1) оно может осуществлять те виды деятельности, которые необходимы для проведения сделки секьюрітгизации, и при этом бьггь ограничено в возможности осуществления тех видов деятельности, которые не связаны со сделкой; (2) на него распространяются особые требования закона о секьюритизации; а также (3) такое юридическое лицо получает преимущества и гарантии, предусмотренные законом, которые необходимы для проведения секьюритизации. Например, законодательство Люксембурга признает использование в договорах секыоритизационных компаний с третьими лицами положений об «ограничении взыскания» и «неинициировании банкротства» (о чем подробно говорится в разделе 3.4 §3 настоящей главы).
Специальное юридическое лицо создается с одной единственной хозяйственной целью - осуществление сделки (сделок) секьюритизации активов. Основной характеристикой специального юридического лица является то, что виды его деятельности и полномочия ограничиваются только теми, которые необходимы для осуществления секьюритизации. Целью такого ограничения является снижение риска банкротства специального юридического лица, вызванного неисполнением по обязательствам, возникшим в результате иной, не связанной с секьюритизируемыми активами и выпуском ценных бумаг,
деятельности. Если деятельность специального юридического лица ограничена, то как следствие ограничен и круг его потенциальных кредиторов, которые мсгут инициировать процедуру его банкротства. Процедура банкротства может повлечь неблагоприятные последствия для владельцев ценных бумаг, такие, как, например, мораторий на выплаты основной суммы долга и процентов, приоритетное удовлетворение требований иных кредиторов по сравнению с требованиями владельцев ценных бумаг. Именно поэтому одним из требований рейтинговых агентств является наличие в учредительны* документах специального юридического лица н (или) в его договорах (сторонами которых являются владельцы ценных бумаг) положении об ограничении видов его деятельности и полномочий, только теми, которые необходимы или связаны с его ролью в сделке97.
К распространенным ограничениям деятельности относятся, в частности, запрет на наличие работников, иа приобретение в собственность или на праве аренды каких-либо помещений.Важно подчеркнуть, что в принципе специальное юридическое лицо нс должно осуществлять деятельность, не относящуюся к сделке секьюритизации. Однако при структурировании сделки секьюритизации допускаются те или иные отступления от общепринятых требований. Стороны, принимая во внимание все сопутствующие такой деятельности риски и понимая их влияние на возможность исполнения обязательств по выплате основной суммы долга и процентов по ценным бумагам, могут допустить отступления от общепринятых требований.
3.3