Определение секьюритизации и специального юридического лица

Для начала и настоящем разделе пппмтаемся дать определение сделки секьюритизации. По нашему мнению, определение сделки секьюритизации должно позволять охватить широкий круг сделок по привлечению финансирования, как секьюритизацию в форме «действительной продажи», так и синтетическую секьюритизацию (о чем говорилось в разделе 1.2 §1 главы I).

В качестве примера законодательного определения секьюритизации можно привести Закон Люксембурга о секьюритизации, который предусматривает следующее определение: «секьюритизация» означает сделку, по которой одно лицо приобретает или принимает на себя, прямо или посредством другого лица, риски, связанные с правами требования, иными активами или иными обязательствами, приюпыми на себя другими лицами (или относящимися к деятельности (или части деятельности) этих лиц), и выпускает ценные бума™, стоимость которых или доход по которым зависит от таких рисков (статья 1(1))¹⁶². Как видно из определения, «секыоришзация» в соответствии с Законом Люксембурга охватызает широкий круг сделок; кроме того, возможно использование структуры с двумя секьюритизациоиными компаниями (о чем говорилось в разделе 1.2 §1 главы I). По мнению автора, такой подход являегся

во

наиболее правильным.

Следует отметить, что в проекте закона о секьюритизации, предложенном специалистами юридической фирмы «Авакян, Туктаров и Партнеры» дастся следующее определение: «Секьюритизация - действия, направленные на принятие прямо или опосредованно рисков, связанных с правами требования, иным имуществом, деятельностью {видами деятельности) третьих лиц и выпуском ценных бумаг, стоимость и доходность которых згвисят от указанных рисков»-’⁶³. Представляется, что определять секьюритизацию все же следует как «сделку секьюритизации», то езть, это сделка в смысле ст.

По мнению автора, определение сделки секьюритизации может бьггь сформулировано следующим образом: «Сделка секьюритизации - это сделка, по которой одно лицо

(а) приобретает (прямо или посредством другого лица) права требования, иные активы или иное имущество; или

(б) принимает на себя (прямо или посредством другого лица) риски, связанные с правами требования, иными активами или иным имуществом,

и которое финансирует такое приобретение указанных прав требования, активов, имущества или принятие на себя рисков, связанных с такими нравами требования, активами, имуществом, посредством выпуска ценных бумаг, стоимость которых или доход по которым зависит от таких прав требования, активов, имущества или рисков, связанных с такими правами требования, активами, имуществом».

Данное определение может быть расширено за счет указания па то, что

вместо выпуска ценных бумаг специальное юридическое лицо может использовать иные сделки, с помощью которых оно финансирует приобретение указанных прав требования, актинов, имущества или принятие на себя рисков, связанных с такими правами требования, активами, имуществом. Например, использование кредита, іде выплата основной суммы долга и процентов будет осуществляться за счет (или будет зависеть от) таких активов («сделка покрытая (обеспеченная) активами» (Asset-Backed-Transaclicri). о чем говорилось в разделе

1.2 §! главы I).

Определение сделки секьюритизации предлагается использовать при разработке российского закона о секьюритизации, а также для внесения изменений в Закон об /ІЦБ.

Далее рассмотрим, какое определение можно дать специальному юридическому' лицу’. Для этого обратимся к зарубежному' опыту. Закон Люксембурга о секьюритизации¹⁶⁴ определяет «лицо, осуществляющее секьюритизацию» (securitisation undertaking) как лицо, которое полностью осуществляет секьюритизацию (как она определена в статье 1(1) Закона Люксембурга о секьюритизации) (или участвует только в качестве приобретателя активов или только в качестве эмитента), и учредительные документы и документы, связанные с управлением и выпуском облигаций, которого предусматривают, что на данное лицо распространяются положения Закона Люксембурга о секьюритизации (статья 1(2)).

приобретение этих прав требования за счет средств, полученных от выпуска облигаций^[87].

В проекте закона, предложенном специалистами юридической фирмы «Авакян, Туктаров и 1 Іартнери», специальное юридическое лицо для целей сделки секьюритизации именуется «специализированное финансовое общество» (далее «СФО») и определяется как «хозяйственное общество, созданное с целью эмиссии ленных бумаг, исполнение обязательств по которым осуществляется за счет денежных средств, поступлений по правам требования и (или) иному имущесгву или с иной хозяйственной целью». Представляется, что такое определение является не вполне удачным по следующим причинам. СФО определено через один из аспектов (этапов) сделки («с целью эмиссии...»), что не соотносится с достаточно широким определением секьюритизации (как показано выше); и далее фраза «ідім с иной хозяйственной целью» полностью лишает смысла определение СФО (получается «СФО это хозяйственное общество, созданное с хозяйственной целью»)^[88].

По нашему мнению, определение российского специального юридического лица может быть сформулировано следующим образом: «Специальное юридическое лицо - юридическое лицо, созданное з соответствии со специальным законом о секьюритизации, предметом деятельности которого может быть только осуществление одной или нескольких сделок секьюритизации и фирменное наименование которого содержит слова «секыоритизациопная компания».

В уставе специального юридішеского лица должно указываться, ’по оно создано в соответствии с законом о секьюритизации и что на него распространяются требования этого закона. Такой подход означает: ’ггобы

получить для сделки секьюритизации гарантии, предусмотренные законом о секьюритизации, недостаточно осуществлять «сделку секьюритизации», необходимо, чтобы она осуществлялась специальным юридическим липом, зарегистрированным в соответствии с заксном о секьюритизации и соответствующим требованиям этого закона.

1.2