§ 3. История развития российского акционерного и инвестиционного законодательства

1. История формирования системы регулирования инвестиций в до­революционной России

Появление инвестиционных отношений в России, как и во всем мире, тесно и неразрывно связано с зарождением н установлением капиталистическо­го способа производства, поскольку инвестирование является признаком и не­отъемлемым свойством капиталистического производства.

На начальном этане формирования капитализма. на этапе первоначально­го капиталистического накопления, производящий капиталист (реципиент ин­вестиций) и инвестор были практически неразделимы и нередко совпадали в одном лице. В эпоху первоначального развития капитализма и капиталистиче­

ских предприятий предприниматель выступал в качестве единоличного деяте­ля. своей личностью заслонявшего предприятие, которое он opi-анизовывал и вел. Предприниматель - это был купец, промышленник, который за свой счет организовывал и своей энергией вел все предприятие¹.

Это было характерно и для России. Сама идея торговать компаниями но образцу западноевропейских (использовать акционерную форму) была заложе­на еще при Петре 1 Указом от 27 октября 1699 г., согласно которому купцам предписывалось «торговать так же, как торгуют в иных государствах торговые люди, компаниями», а также Указами от 27 октября 1706 г. и 2 марта 1711 г.^{[65] [66]} Россия фактически перенимала опыт европейских стран, связанный с появле­нием акционерных компаний. Как подчеркивал Г.Ф. Шершеневич, акционер­ные предприятия, появившиеся в России, создались под влиянием голландских, датских и шведских образцов^[67].

Однако в начале XVIII в. идея создания акционерных компаний не полу­чила своего развития. Это было связано с тем. что крупные предприниматели того времени были поставлены в исключительно привилегированное положе­ние, их свобода была чрезмерна и по существу безответственна, для них смысла объединяться не было^[68].

Акционерная форма организации капитала начала использоваться, когда у предпринимателей возникала необходимость объединять свои капиталы с другими предпринимателями-инвесторами, обусловленная тем, что развитие производства требовало значительно больше средств, чем было в наличии у предпринимателя, или когда вложения были связаны с риском, не контроли­руемым предпринимателем.

В России первой акционерной компанией считается учрежденная 24 фев­раля 1757 г. «Российская в Константинополе юріуюіцая компания» (вела ак­

тивную торговую деятельность и просуществовала до 1762 г.). А.И. Каминка отмечал «важное значение этой компании в деле насаждения принципов акцио­нерного дела»^[69]. В последующие годы были учреждены иные акционерные ком­пании: 1758 г. — Компания Персидского торга, 1762 г. — Акционерный эмисси­онный банк, 1798 г. - Российско-Американская компания и др., которые спо собствовали постепенному становлению и распространению в российском об­ществе представлений об этой организационно-правовой форме.

Заметную роль в развитии акционерного дела сыграл Манифест импера­тора Александра 1 от 6 сентября 1805 г. «Об ответственности акционерных компаний в случае взыскания одним складочным капиталом»², изданный в свя­зи с банкротством Петербургской компании для постройки кораблей и попыт­кой кредиторов взыскать с акционеров долги компании. Манифест провозгла­шал принцип ограничения ответственности акционеров по долгам акционерной компании стоимостью вкладов, внесенных в оплату принадлежащих им акций.

Манифест от 1 января 1807 г. «О дарованных купечеству новых выгодах, отличиях, преимуществах и новых способах к распространению и усилению торговых предприятий»³ рекомендовал купцам производить торговлю путем образования товариществ и в обобщенном виде содержал все необходимые для развития акционерных обществ принципы современного гражданского и ак­ционерного законодательства¹.

В 1836 г. принимается «Положение о компаниях на акциях»³, которое с небольшими изменениями являлось основным правовым актом, регламентиро­вавшим деятельнос ть акционерных компаний вплоть до 1917 г.

Показательна динамика развития акционерной деятельности: если за 1851-1855 гг. во всех отраслях экономики было учреждено 18 акционерных

’ Каминка А.И. Указ. соч. С. 341.

^; Полное собрание законов Российской империи. Т. XXVU1 N° 21.900.

3 Своя законов Российской империи. Т. XI. Ч. 2. Ст.ст. 55-78 (93).

¹ См.: Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции: Монография. М.,2006. С. 31.

⁵ Полное собрание законов Российской империи. И. Т. XI. № 9763.

обществ с капиталом около 16 млн руб., то за 1866-IS70 гг. было создано 104 общества с капталом около 700 млн руб?

К концу XIX в. акционерные компании стали основной формой органи­зации торговых и промышленных предприятий. Причин этому было несколько: а) «...акционированием в этом случае преследовалась цель... ограничения ответ­ственности владельцев и придания предприятию формы, более соответство­вавшей духу эпохи»^{1 [70]; б) акционерная форма предоставляла широкие возможно­сти для привлечения дополнительных инвестиций посредством выпуска акций; в) правительство часто предоставляло акционерным обществам льготы и при­вилегии. а также оказывало поддержку путем кредитования и предоставления субсидий. Кроме того, акционерному учредительству способствовало снижение государственными кредитными учреждениями процентов по вкладам, что вы­звало отток капитала из кредитного сектора в сферу корпоративных ценных бумаг (акций).}

Как отмечает М.М. Богуславский, в дореволюционной России нс было специального законодательства об инвестициях. Однако действовавшее в то время в России торговое, банковское, акционерное и иное общее законодатель­ство обеспечивало соответствующие условия для деятельности частного, в том числе и иностранного капитала^[71].

2. Советский период (опыт НЭП в регулировании инвестиций)

Активное развитие корпоративных отношений в России было прервано после Октябрьской революции 1917 г. Акционерные общества фактически бы­ли выведены из экономической жизни законодательством 1918 - 1920 гг., ак­тивно принимаемым новой властью.

В годы нэпа, в условиях необходимости восстановления разрушенного народного хозяйства, ситуация несколько изменилась. Советская власть пони­мала, что дія экономического роста государства необходимы инвестиции. По­

этому в период нэпа государство создавала условия для развития акционерной формы прс,дприннматедьства и привлечения иностранных инвестиций. Были приняты следующие основные нормативно-правовые акты, регулирующие дея­тельность акционерных обществ:

- Гражданский кодекс РСФСР (ст.сг. 322- 366), введенный в действие по­становлением ВЦИК РСФСР от 11 ноября 1922 г.^{[72] [73] [74];}

— Временные правила о порядке утверждения и открытия действий ак­ционерного общества и об ответственности учредителей и членов правления, утвержденные постановлением СТО РСФСР от 1 августа 1922 г.^:;

-Положение об акционерных обществах, утвержденное постановлением ЦИК и СНК СССР от 17 августа 1927 гЛ

В рассматриваемый период акционерные общества сыграли важную роль в централизации и аккумулировании средств по важнейшим направлениям на­родного хозяйства страны, способствовали становлению н развитию ее произ­водственных сил^[75]. Все же акционерные общества рассматривались властями как временная конструкция, призванная обеспечить безболезненный переход от «индивидуалистического хозяйства к социалистическому»^[76].

К концу 1920-х it. с переходом к командно-административным методам руководства экономикой значение нэпа оказалось исчерпанным, вследствие че­го он уступил место периоду индустриализации к коллективизации, а «акцио­нерная форма стала неприемлемой формой для государственных предприятий и постепенно была вытеснена из обобществленного сектора, а затем и из народ­ное хозяйс тва в целом»^[77]. На долгие годы эта форма была забыта.

Только в 1970-е гг. Советский Союз начал создавать за рубежом смешан­ные общества с участием советских внешнеторговых организаций (например, советско-шведское акционерное общество «Скарус АВ», советско- мавританское АО «Мавсов».

3. Становление новой системы правового регулирования инвестиций в СССР (1987-1991 гг.)

Акционерные общества вновь начали появляться в период перестройки, что позволяет говорить о новом этапе развития инвестиционного законодатель­ства.

Одним из первых актов, который нельзя по сути отнести к группе инве­стиционных, но способствовавший экономической интеграции стран-членов Совета экономической взаимопомощи являлся Указ Президиума Верховного Совета СССР от 26 мая 1983 г. «О порядке осуществления деятельности на тер­ритории СССР совместных хозяйственных организаций СССР и других стран — членов СЭВ»’.

Указ Президиума Верховного Совета СССР от 13 января 1987 г. № 6362- XI «О вопросах, связанных с созданием на территории СССР и деятельностью совместных предприятий, международных объединений и организаций с уча­стием советских и иностранных организаций, фирм и орі'анов управления»^{[78] [79] от­крыл возможность создания совместных предприятий не только с участием ор-}

гани заний - стран социалистического содружества, ио и фирм капиталистиче­ских и развивающихся стран.

Перевод предприятий на условия самофинансирования способствовал возвращению к акционерной организационно-правовой форме. В соответствии с постановлением Совета Министров СССР от 15 октября 1988 г. «О выпуске предприятиями и организациями ценных бумага^[80] акции распределялись среди работников трудового коллектива. Безусловно, участие в таких акционерных обществах нельзя в полной мере признать инвестированием, поскольку работ­ники не вкладывали капитал в развитие производства.

Законом СССР от 6 марта 1990 г. № 1305-1 «О собственности в СССР»^{[81] [82] [83]} устанавливалось, что собственность советских и иностранных граждан может создаваться и приумножаться за счет вложения в акции и иные ценные бумаг и.

Постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. jY« 590 были утверждены Положение об акционерных обществах и обществах с ограничен­ной ответственностью и Положение о ценных бумагах. Союзное постановление об акционерных обществах действовало на территории РФ довольно короткий промежуток времени, так как постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 601 было утверждено Положение об акционерных общест­вах⁵. действовавшее вплоть до 1996 г. Положение № 601 предусматривало, что при учреждении общества все акции должны быть размещены между его учре­дителями; акционеры отвечают по обязательствам общества в пределах личного вклада в капитал; акции могли быть только именными.

В октябре 1990 г. Президент СССР издал Указ «Об иностранных инве­стициях в СССР» (от 26 октября 1990 г. № УП-942/. который предусматривая расширение правовой основы регулирования прямых иностранных инвестиций

и определял допуск иностранного частного капитала не только в виде долевого участия в совместных предприятиях, но и создание предприятий на 100% при­надлежащих иностранным инвесторам^{[84] [85] [86] [87]. Указ предусматривал и портфельные иностранные инвестиции в виде приобретения акций советских предприятий иностранными инвесторами.}

Затем последовала разработка и принятие Основ законодательства об иностранных инвестициях в СССР (приняты Верховным Советом СССР 5 июля 1991 № 2302-1)¹. В Основах устанавливалось, что иностранные инвестиции мо­гут осуществляться, в частности, путем;

— долевого участия в предприятиях, организациях совместно е советски­ми юридическими лицами и гражданами;

— создания предприятий, полностью принадлежащих иностранным инве­сторам;

— приобретения имущества, в том числе акций и иных ценных бумаг.

Анализ законодательства рассматриваемого периода показывает, что ос­новной формой инвестирования капитала в отечественную экономику в конце 1980-х - начале 1990-х гг. являлось учреждение предприятий с иностранными инвестициями, наделенных статусом юридического лица по законодательству СССР, а позднее - приобретение акций советских предприятий.

4. Формирование и развитие акционерного и инвестиционного зако- нодательсгва Российской Федерации (е 1991г. по сегодняшний день)

Становление российского инвестиционного законодательства (период с 1991 по 1996 гг.) связано с принятием Закона РСФСР от 26 июня 199 і г. Хе 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»^[88] и Закона РСФСР от

4 июля 1991 г. № 1545-1 «Об иностранных инвестициях в РСФСР»^[89], которые называют инвестиционным законодательством переходного периода, то есть законами рыночной экономики первого поколения.

В 1991 ”1995 і г. особое внимание законодателя уделялось развитию зако­нодательства об иностранных инвестициях. Было принято постановление Пра­вительства РСФСР 28 ноября 1991 г. № 26 «О регистрации предприятий с ино­странными инвестициями»^[90], постановление Правительства РФ от 29 сентября 1994 г. X» 1108 «Об активизации работы по привлечению иностранных инве­стиций в экономику Российской Федерации*. На данном этапе инвестор пони­мается в первую очередь как иностранный инвестор, в привлечении которого видится основная и главная цель регулирования.

Указом Президента РФ от 14 авіуега 1992 г. X» 914 «О введении в дейст­вие системы приватизационных чеков в Российской Федерации» был дан старт ваучерной приватизации, которая проводилась в условиях практического от­сутствия инфраструктуры рынка ценных бумаг, развитого законодательства, обеспечивающего защиту' нрав и законных интересов миноритарных акционе­ров. Акционерная форма использовалась для целей, прямо противоположных се сути - для «раздачи» (распределения), а не для собирания (концентрации) капи­тала. Соответственно рынок ценных бумаг формировался не как средство мо­билизации капитала, а как механизм перераспределения акций. Сильный вто­ричный рынок появился до того, как возник первичный. Созданные в результа­те приватизации, втом числе работниками бывших госпредприятии, акционер­ные общества не нуждались в собирании первоначального капитала и потому старались «закрыться» от сторонних инвесторов. В силу отсутствия законода­тельства, защищающего права миноритарных акционеров, в большинстве слу­чаев произошла концентрация конгрольных пакетов акций в руках руководства

акционерных обществ. Новые «хозяева» были в принципе не заинтересованы в привлечении капитала черев эмиссию акций, поскольку такое привлечение ста­вило под угрозу контроль за только что приватизированным предприятием.

Введенная в действие с 1 января 1995 г. часть первая Гражданского ко­декса РФ определила общие вопросы правового положения юридических лиц вообще и акционерных обществ в частности, при этом ГК РФ предусматривал необходимость принятия специального закона об акционерных обществах. ГК РФ содержит общие положения о ценных бумагах как объектах гражданских правоотношений. Кроме того, ГК РФ определяет основы для осуществления инвестирования, включает в себя гражданско-правовое регулирование догово­ров, которые могут быть заключены с целью осуществления инвестиций, нор­мы о вещ пых нравах и их защите, определяет правовую основу защиты прав инвесторов. Однако, как справедливо отметила Н.Г. Семилютина, «норм ГК РФ недостаточно для описания механизма взаимодействия между инвестором и ре­ципиентом инвестиций»^[91]. Соответствующие механизмы находят отражение в федеральных законах, Д.А. Медведев, анализируя роль ГК РФ в развитии ры­ночной экономики и создании правового государства, обратил внимание, что «по суги, он выполнил роль своеобразной таблицы Менделеева, пустые клетки которой потом были заполнены путем принятия целого ряда предусмотренных ГК законов, непосредственно из него вытекающих или генетически с ним свя­занных»^[92].

Федеральный закон «Об акционерных обществах» был введен в действие с I января 1996 г. ФЗ об АО детально регламентирует процедуру создания ак­ционерных обществ, порядок увеличения уставного капитала, а также структу­ру управления и компетенцию каждого из органов общества, определяет права акционеров и механизмы их защиты. Как отмечает Г.С. Шапкина, система ак­ционерного законодательства России состоит из Гражданского кодекса РоссиЙ-

ской Федерации, где содержатся общие положения о юридических лицах и спе­циальные нормы, касающиеся акционерных обществ; Федерального закона «Об акционерных обществах», а также ряда специальных актов, предусматриваю­щих особенности создания и правового положения отдельных групп обществ^[93].

При определении соотношения ГК РФ и других законодательных актов, регулирующих создание н условия деятельности акционерных обществ, важно отметить, что в соответствии с п. 2 ст. 3 ГК РФ нормы гражданского правії, со­держащиеся в других законах, должны соответствовать ГК РФ^[94]. Поэтому в ст. I ФЗ об АО говорится: «В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации настоящий Федеральный закон определяет порядок создания, реор­ганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов ак­ционеров». Следовательно, высшая юридическая сила должна признаваться за ГК РФ, кроме случаев, когда последним допускаю гея изъятия из его правил.

Развитие акционерного законодательства делало необходимым развитие законодательства о рынке ценных бумаг. Принятый 22 апреля 1996 г. Феде­ральный закон «О рынке ценных бумаге ввел основные начала регулирования рынка ценных бумаг: положения об органе управления рынком ценных бумаг — регуляторе рынка; нормы о профессиональных участниках рынка ценных бу­маг, осуществляющих посреднические функции в оказании разного рода фи­нансовых услуг, в том числе услуг по инвестированию капитала; положения о лицензировании деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг. Закон заложил нормы, направленные на обеспечение информационной прозрачности акционерных обществ.

В марте 1999 г. вступил в силу Федеральный закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бу­

маг», который был разработан в соответствии с государственной программой защиты прав инвесторов па 1998-1999 it., утвержденной постановлением Пра­вительства РФ от 17 июля 1998 г. Ха 785. Принятие закона было направлено на повышение активности инвесторов путем создания дополнительных условий по обеспечению государственной защиты прав инвесторов. Данный закон распро­странялся главным образом на правоотношения, возникающие между инвесто­рами, не являющимися профессиональными участниками рынка ценных бумаг («неискушенными инвесторами»), с одной стороны, и эмитентами и профес­сиональными участниками — с другой. Кроме того, он устанавливал дополни­тельные полномочия федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг в части, касающиеся защиты прав инвесторов.

Перечисленные законы имели важное значение для регулирования форм движения денежного капитала, а также способствовали формированию инфра­структуры рынка ценных бумаг.

Современный этап развития инвестиционного законодательства (после 2000 г.) охарактеризовался появлением специализированных законов, посвя­щенных отдельным правовым формам, посредством которых осуществляется инвестирование в акции, например:

-Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестицион­ных фондах», регулирующий отношения, связанные с привлечением денежных средств и иного имущества путем размещения акций (акционерный инвестици­онных фонд) или заключения договоров доверительного управления (паевой инвестиционный фонд) в целях их объединения и последующего инвестирова­ния в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные данным законом;

-Федеральный закон от 24 июля 2002 г. Ха 111-ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Россий­ской Федерации’, регулирующий отношения по инвестированию средств пен­сионных накоплений в разрешенные законом активы (объекты инвестирова­

ния), в том числе в акции российских эмитентов, созданных в форме открытых акционерных обществ.

Действующее законодательство предоставляет инвестору возможность использовать различные формы и способы осуществления инвестирования. Это отражает стремление законодателя обеспечить защиту прав инвесторов, по­скольку расширение возможностей выбора форм и инструментов капиталовло­жения позволяет снизить инвестиционные риски за счет диверсификации объ­ектов инвестиций.

Анализируя соотношение акционерного и инвестиционного законода­тельства, необходимо отметить следующее. ФЗ об АО не регулирует инвести­ции как таковые и не ставит своей целью защиту прав акционера как инвестора. Однако ФЗ об АО позволяет проанализировать правовое положение акционера как инвестора. Из лнц разной категории, таких как акционеры, управляющие, ревизоры, наемные работники, только акционеры обладают всеми признаками, присущими инвесторам. Возможность правовой защиты участников общества, предусмотренная в акционерном законодательстве, может использоваться ак­ционерами в том числе и в целях правовой защиты своих интересов как инве­сторов.

Инвестиционная деятельность на рынке ценных бумаг непосредственно регулируется ФЗ о РЦБ и ФЗ о защите прав инвесторов. Взаимосвязь указанных федеральных законов с ФЗ об АО проявляется в следующем. ФЗ об АО регули­рует отдельные вопросы размещения акции, связанные главным образом с оп­ределением прав акционеров и общества, способов размещения акций и поряд­ка их оплаты, компетенции органов управления обществом в процессе эмиссии. Процедура эмиссии акций, в том числе государственная регистрация выпуска акций, условия размещения акций, регистрация отчета об итогах выпуска цен­ных бумаг (представление уведомления), организация подписки на акции, рас­крытие информации и другие вопросы регулируются ФЗ о РЦБ, а также изда­ваемыми в соответствии с ним подзаконными актами, прежде всего Стандарта­ми эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг. ФЗ о защи­

те прав инвесторов содержит специальные ограничения, связанные с эмиссией акций, которые направлены на защиту инвесторов, в том числе акционеров.

ФЗ о РЦБ и ФЗ о защите прав инвесторов содержат ряд механизмов, на­правленных на обеспечение защиты нрав и законных интересов лиц, объектом инвестирования которых являются эмиссионные ценные бумаги. Наиболее зна­чимыми из них являются:

1. Запрет на публичное размещение, рекламу и предложение в любой иной форме неограниченному кругу лиц ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, публичное размещение которых запре­щено или не предусмотрено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ (ст. 5 ФЗ о зашите прав инвесторов).

2. Запрет владельцу ценных бумаг совершать любые сделки с принадле­жащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска, за исключением случаев, установленных федеральными за­конами (ст. 5 ФЗ о защите прав инвесторов).

3. Установление ответственности лиц, подписавших проспект ценных бумаг, при наличии их вины за ущерб, причиненный эмитентом владельцу цен­ных бумаг вследствие содержащейся в проспекте недостоверной, неполной и/или вводящей в заблуждение инвестора информации, подтвержденной ими (ст. 5 ФЗ о защите прав инвесторов, ст. 22.1 ФЗ о РЦБ).

4. Установление правила о том, что условия заключаемых с инвестором договоров, которые ограничивают права инвестора по сравнению с правами, предусмотренными законодательством РФ, являются ничтожными (ст. 4 Закона о защите прав инвесторов).

5. Обеспечение гласности, открытости отчетности акционерных обществ (ст. 6 ФЗ о защите прав инвесторов, ст. 30 ФЗ о РЦБ).

6. Гарантирование возврата владельцам ценных бумаг средств, получен­ных эмитентом от размещения выпуска ценных бумаг, в случае признания вы­пуска эмиссионных ценных бумаг недействительным (ст. 26 ФЗ о РЦБ).

7. Запрет эмитенту вносить изменения в решение о выпуске ценных бу­маг, после их государственной регистрации, в части объема прав по эмиссион­ной ценной бумаге, установленных этим решением (п. 3 ст. 17 ФЗ о РЦБ).

8. Предусматривается создание страховых и компенсационных схем за­щиты интересов инвесторов (ст.ст, 17, 19 ФЗ о защите прав инвесторов).

В развитие положений указанных законов федеральным органом испол­нительной власти по рынку ценных бумаг принят ряд нормативно-правовых ак­тов по вопросам, отнесенным к его компетенции. Среди наиболее значимых можно привести следующие:

- Приказ ФСФР от 25 ян паря 2007 г, Ко 07-4 пз-н «Об утверждении Стан­дартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг»^[95]:

- Приказ ФСФР от 10 октября 2006 г. № 06-117/пз-н «Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бу­маг»^{[96] [97];}

- Приказ ФСФР от 9 октября 2007 г. Ха 07-102/пз-н «Об утверждении По­ложения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг»;

- Постановление ФКЦБ от 2 октября 1997 г. Хе 27 «Об утверждении По­ложения о ведении реестра владельцев именных ценны бумаг»'^[98].

Также необходимо отметить роль и значение Кодекса корпоративного поведения, одобренного ФКЦБ в качестве рекомендательного документа⁴. По­ложения Кодекса базируются на признанных в международной практике прин­ципах корпоратипного управления, разработанных Организацией экономиче­ского сотрудничества и развития (ОЭСР), в соответствии с которыми во многих государствах были приняты кодексы корпоративного управления. Кодекс уста­навливает определенные стандарты корпоративного поведения, целью приме­нения которых является защита интересов всех акционеров, независимо от раз­мера пакета акций, принадлежащих им.

Применение обществом Кодекса корпоративного поведения как акта ре­комендательного является добровольным: его исполнение не обеспечивается нормами государственного принуждения. Вместе с тем на сегодняшний день практически все российские фондовые биржи включили в свои правила допуска ценных бумаг к торгам требования о соблюдении эмитентом норм корпоратив­ного поведения^[99], рекомендации которого, таким образом, становятся обяза­тельными для эмитентов, намеренных включить свои акции в котировальные списки фондовых бирж. Кроме того, биржи осуществляют мониторинг и кон­троль за соблюдением эмитентом норм корпоративного поведения.

В соответствии с Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг эмитенты обязаны указывать в проспекте ценных бумаг и ежеквартальном отчете сведения о наличии кодекса корпоративного поведения (управления) эмитента, а в годовом отчете - сведения о соблюдении акционерным обществом Кодекса корпоративного поведения. Информация о несоблюдении акционерным обществом Кодекса корпоративного поведения должна являться сигналом для инвестора при принятии решения о приобрете­нии акций эмитента. Если компания хочет быть привлекательной для инвесто­ров, иметь котирующиеся на рынке цепных бумаг акции, она должна следовать рекомендациям Кодекса корпоративного поведения. Примечательно, что на ос­нове Кодекса корпоративного поведения крупнейшие российские компании, такие как РАО «ЕЭС России», ОАО «ЛУКОЙЛ», ОАО «Мосэнерго», ОАО «Татнефть», ОАО «Норильский никель», приняли свои кодексы корпоративно­го поведения^[100], являющиеся локальными корпоративными актами.

Локальные корпоративные акты принимаются органами управления об­щества и обязательны к исполнению в данной организации. Локальный акт не должен противоречить законодательству, иным правовым актам централнзо-

7i

ванного регулирования¹. Для акционера как инвестора важное значение имеют такие внутренние документы общества, как положение о дивидендной полити­ке, положение об информационной политике, положение об управлении риска­ми, положение об общем собрании акционеров.

Таким образом, государство посредсгвом законодательных и подзакон­ных актов устанавливает правила осуществления инвестиций в акции, создает систему уполномоченных органов в целях регулирования деятельности на рын­ке ценных бумаг и контроля за соблюдением прав акционеров. Государство стремится защитить интересы владельцев капитала путем совершенствования законодательства в части защиты прав различных категорий инвесторов. Чем более высокого уровня зашиты удастся достичь, тем на большие инвестиции смогут рассчитывать российские акционерные общества, что окажет положи­тельное влияние на российскую экономику в целом.

5. Соотношен ие частных н публичных на чад в правовом регулиро­вании и пвесгн ЦІПІ

Инвестиции реализуются в рамках гражданско-правовых отношений. Вместе с тем необходимо учитывать, что возникающие в рамках инвестицион­ной деятельности правоотношения могут испытывать на себе действие норм не только гражданского, но и административного, налогового, валютного, финан­сового законодательства.

Например, при приобретении инвестором более 30% обыкновенных ак­ций он должен учитывать требования ст. 28 Федеральною закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»² о необходимости получения пред­варительного согласия антимонопольного органа на приобретение более 25% голосующих акции общества; ст. 30 ФЗ о РЦБ в части раскрытия информации о приобретении акций; ст. 84.2 ФЗ об ЛО в части необходимости направления обязательного предложения владельцам остальных акций о приобретении у них

¹ См.: Шиткшга И.С. Правовое регулирование деятельности акционерных обществ внутрен­ними локальными документами. Авторсф. дне. ... каид. юрид. наук. М., 1997. С. 34.

' СЗ РФ. 2006. №31(1 ч.). Ст. 3434.

ценных бумаг; если операция по приобретению акций российского эмитента (внутренние ценные бумаги) осуществляется между резидентами, то необходи­мо учитывать требование ст. 9 ФЗ о валютном регулировании и валютном кон­троле. устанавливающее, что расчеты ио таким операциям должны осуществ­ляться только в валюте Российской Федерации; если акции приобретает орга­низация или индивидуальный предприниматель, то в соответствии со ст. 23 НК РФ такой инвестор обязан письменно сообщить в налоговый орган об участии в акционерном обществе в срок не позднее одного месяца со дня начала такою участия.

Индивидуализм частного права заключается в том, что самому субъекту предоставлено дело определения тех целей, которые он желает достигнуть пу­тем осуществления своего права^[101]. Частное право в соответствии с характерным для него диапозитивным методом регулирования общественных отношений предоставляет субъекту право выбора возможного поведения в своем интересе. В соответствии с п. 2 ст. I ГК РФ граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои права своей волей и в своем интересе. Частный инвестор осуществляет вложение инвестиций в своем интересе, к сво­ей выгоде. Частное право охраняет частные интересы граждан, юридических лиц, предпринимателей.

В юридической литературе инвестированию иногда отказывают в циви- листической принадлежности, видя здесь r большей мере публично-правовые отношения^[102]. Однако, как отмечает С.А. Иванова, частноправовой подход нигде ие действовал и нигде не действует в чистом виде, а подвергается в законода­тельном порядке ограничениям публично-правового характера^[103]. В любой от­расли публичного права присутствуют тс или иные частноправовые элементы, в свою очередь, отрасли частного права содержат нормы, обеспечивающие за­

щиту «публичных интересов» или публично-правовых ограничений^[104]. Эти огра­ничения могут уеганавливаться только в строго определенных законом преде­лах. Суть частноправового подхода заключается в исключении именно необос­нованного и произвольного вмешательства государства^[105].

При осуществлении инвестиций на рынке ценных бумаг публичным ин­тересом является привлечение частных инвестиций в экономику. Поэтому вы­ражение публичных интересов в области инвестиций призвано гарантировать права п законные интересы граждан и юридических лиц, осуществляющих вложение капитала с целью получения дохода, то есть гарантировать удовле­творение частных интересов инвесторов.

Проявлением присутствия публичного элемента в регулировании отно­шений, связанных с движением капитала, является сочетание (но не смешение) государственного регулирования с гражданско-правовыми методами регулиро­вания. В правовом регулировании инвестиционных отношений неизбежно про­исходит своеобразное взаимопроникновение частных и публичных начал.

Государство зачастую вводит жесткие, императивные и даже админист­ративные требования к поведению эмитентов, чтобы обеспечить интересы ак­ционеров как более слабой стороны в системе корпоративных отношений. Эго обуславливается тем, что надежная защита прав инвесторов способствует при­влечению инвестиций в страну. Однако преобладание императивных норм нс может служить аргументом для отрицания гражданско-правовой природы от­ношений, возникающих при инвестировании в акции. Действительно, для гра­жданского права в целом характерен метод диспозитивного регулирования, что однако нс исключает наличия в нем императивных норм. Как отмечает А.П. Сергеев, некоторые институты гражданского права (например, деликтное

право) почти целиком состоят из императивных норм, что не является поводом для отрицания их гражданско-правовой природы^[106].

В отношении государственного регулирования иа рынке ценных бумаг различают регулирование профессиональной деятельности и регулирование, касающееся непрофессиональных участников.

Применительно к профессиональным участникам рынка ценных бумаг государственное регулирование осуществляется посредством установления обязательных требований и стан дар юн их деятельности; лицензирования дея­тельности; установления квалификационных требований к работникам профес­сиональных участников рынка; запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность на рынке ценных бумаг без соответствующей лицензии. Задача государства состоит в обеспечении не­обходимого профессионального уровня при предоставлении профессиональ­ными участниками своих услуг. В свою очередь, наличие системы специализи­рованных организаций, уполномоченных на основании лицензии предоставлять определенные виды специальных (профессиональных) услуг, -обеспечивающих размещение и обращение акций, является необходимым условием реализации ин вести ци і і в ценные бумага.

В отношении лиц, ие относящихся к категории профессиональных участ­ников рынка ценных бумаг, государственное регулирование выражается глав­ным образом в установлении требований к реципиенту инвестиций. Соответст­вующие требования направлены на обеспечение инвестору возможности и ус­ловий для принятия самостоятельного и взвешенного решения о том, вступить ли ему в правоотношение с равным по отношению к нему субъектом (реципи­ентом инвестиций). Для того чтобы данное решение было осознанным и обос­нованным и учитывало все возможные риски, государство должно обеспечить инвестору наличие достаточной, достоверной и своевременной информации о деятельности реципиента инвестиций, его финансовом состоянии, перспективах развития проекта, для реализации которого привлекается капитал индивиду­

альных инвесторов. Требования государства к потенциальным реципиентам инвестиций должны быть направлены на то, чтобы потенциальный инвестор (самостоятельно иля. например, при помощи профессионального участника рынка ценных бумаг) имел возможность постоянно оценивать степень риска капиталовложений, а также размер возможных доходов в случае успешной дея­тельности предприятия, в которое инвестор поместит свои средства. В отноше­нии акционерных обществ как рециииентов инвестиций данные требования го­сударства выражаются в закреплении обязанности эмитентов раскрывать ин­формацию, в частности финансовую отчетность, существенные факты, затраги­вающие финансово-хозяйственную деятельность общества, информацию о движении капитала (изменениях в списке акционеров, владеющих не менее чем 5% акций общества), о выплате дивидендов, а если дивиденды не были выпла­чены — о причинах их невыплаты, о членах совета директоров., генеральном ди­ректоре, членах правления и другую информацию.

Государство устанавливает требования к учредительным доку метам ак­ционерных обществ. Ряд сведений должны быть непременно включены в устав общества, а также устав может содержать другие положения, не противореча­щие ФЗ об АО и иным федеральным законам. Таким образом, устав не может содержать нормы, ухудшающие правовое положение акционеров по сравнению с тем. как их права определяются действующим законодательством.

Одним из направлений государственного регулирования на рынке ценных бумаг является также регистрация выпусков (дополнительных выпусков) эмис­сионных ценных бумаг и проспектов ценных бумаг и контроль за соблюдением эмитентами условий и обязательств, предусмотренных в них, установление стандартов эмиссии. В целях защиты прав инвесторов ФЗ о РЦБ установлено, что эмитент не вправе изменить решение о выпуске эмиссионных ценных бумаг в части объема прав по эмиссионной ценной бумаге, установленных этим ре­шением, после государственной реіистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг (п. 3 ст. 17 ФЗ о РЦБ).

Таким образом, государство, не вмешиваясь в правоотношения между инвестором и эмитентом (включая посредничество профессиональных участ­ников), устанавливает в императивном порядке «критерии допуска» для лиц, привлекающих инвестиции (реципиентов инвестиций) либо обеспечивающих инвестирование (профессиональных участников рынка финансовых услуг). Указанные критерии устанавливаются государством императивно, и государст­во же благодаря императивным, властным, полномочиям обеспечивает их со­блюдение и исполнение¹. Влияние императивных норм не меняет гражданско- правовой природы отношений, возникающих при осуществлении инвестиции. Как отмечает И.З. Фархутдинов, несмотря на наличие публичного элемента в регулировании инвестиционных отношений, необходимо подчеркнуть, что «ба­зовой правовой системой регулирования инвестиционных отношений является гражданское право»^{[107] [108]. Вместе с тем присутствие императивных норм оказывает существенное влияние на содержание инвестиционных отношений. Особенно­стью отношений, возникающих при инвестировании в акции, является то, что они развиваются с учетом жестких норм публичного права (прежде всего адми­нистративного), и при регулировании указанных отношений государство ис­пользует различные формы и методы государственного регулирования, в том числе и властно-административный метод.}