Инициирование банкротства кредиторами

Как указывалось в разделе 3.4 §3 главы I, для международной секьюритизационной практики характерно наличие во всех договорах, заключаемых специальным юридическим лицом с инвесторами и иными участниками, положений об «ограничении взыскания» (limitation of recourse) и «неининиировании банкротства» (non-petition).

Рассмотрим сначала проблемы, связанные с использованием в договорах ипотечного агента положения о «нсинициировании банкротства» его контрагеїгтами. Положение о «нсинициировании банкротства» означает, что кредиторы ипотечного агента соглашаются не инициировать (и не поддерживать) процедуру банкротства ипотечного агента до тех пор, пока его обязательства по ипотечным облигациям не будут полностью исполнены.

В соответствии со ст. 7 Закона о банкротстве правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают конкурсный кредитор и уполномоченные органы - оба понятия определены в ст.2 данного закона. Празо на обращение в арбитражный суд возникает (а} у конкурсного кредитора, уполномоченного органа по денежным обязательствам с даты вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или

»w

третейского суда о взыскании с должника денежных средств (абз. 1 п.2 ст.7 Закона о банкротстве), а (б) у уполномоченного органа но обязательным платежам - ио истечении тридцати дней с даты принятия решения налогового (таможенного) органа (п.2 ст.7 Закона о банкротстве). По результатам рассмотрения обоснованности трсбозанин заявіггсля к должнику суд, в случае если требование заявителя соответствует условиям п.2 ст.

У ипотечного агента отсутствует возможность использовать в договорах, заключаемых им с инвесторами или иными участниками, положения о «неинициировании банкротства». Согласие кредиторов не инициировать (и нс поддерживать) процедуру банкротства ипотечного агента до тех пор, пока сю обязательства по ипотечным облигациям не будут исполнены полностью, может быть истолковано как отказ от права, предусмотренного п.2 ст.7 Закона о банкротстве. Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом (п.2 ст.49 ГК^[82]). Поэтому российские суды могут нс предоставить судебной защиты положениям договора об отказе от права. Вне зависимости от наличия положения о «неинициировании банкротстза» в договорах ипотечного агента, его кредиторы имеют право инициировать процедуру банкротства в соответствии со ст.7 Закона о банкротстве. Аргумент, который выдвигается против положения о «неинициировании банкротства» заключается в том, чго такой отказ от права противоречит конституционному праву на судебную защиту' (ст.46 Конституции РФ). Однако представляется, что

положение о «неинициировании банкротства» может рассматриваться как согласие лица на временный отказ, а не отказ от нрава на возбуждение процедуры банкротсгва вообще¹⁵'.

По мнению автора, использование сторонами сделки секьюритизации договорного положения о «неинициировании банкротства» ипотечного агента, является неотъемлемой составляющей специального банкротного режима ипотечного агента. Поэтому Закон об ИЦБ должен давать юридическую сипу положениям договоров, заключенных ипотечным агентом с контрагентами, в соответствии с которыми контрагенты соглашаются не инициировать и (или) не поддерживать процедуру банкротства ипотечногс агента до тех пор, пока его обязательства по ипотечным облигациям нс будут исполнены полностью.

По нашему мнению. Закон об ИЦБ должен предусматривать, что «правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании ипотечного агента (должника) банкротом не обладают кредиторы, которые по соглашению с ипотечным агентом приняли на себя обязательство не подавать заявление о признании ипотечного агента (должника) банкротом». Далее следует прямо указать, что «судья арбитражного суда отказывает в принятии заявления о признании ипотечного агента (должника) банкротом, в случае если имеется соглашение кредитора (заявителя) с ипотечным агентом, в соответствии с которым кредитор принял на себя обязательство не подавать заявление о признании ипотечного агента (должника) банкротом». Следует также указать, что арбитражный суд должен прекратил» производство по делу о банкротстве при

наличии такого соглашения. В п. 2 ст.ЗЗ и ст.43 Закона о банкротстве следует внести соответствующие изменения.

Далее рассмотрим проблемы, связанные с использованием в договорах ипотечного агента положения об «ограничении взыскания». Положение об «ограничении взыскания» означает, что каждый кредитор соглашается с тем, что он может обратить взыскание только на тс активы, принадлежащие ипотечному агенту (и только в пределах их стоимости), которые служат oner, печен ном обязательств ипотечного агента в отношении данного кредитора. Налицо противоречие с ч.З п.1 ст. 16.1 Закона об ИЦБ: владельцы облигаций с ипотечным покрытием вправе претендовать на удовлетворение своих требований в ходе конкурсного производства только в пределах суммы, недополученной при реализации ипотечного покрытия облигаций, в порядке, предусмотренном данной статьей. В целом таксе положение будет противоречігть императивным нормам Закона о банкротстве, предусматривающим оссбый порядок удовлетворения кредиторов (ст.

Как укатываюсь в разделе 3.4 §3 главы I, использование договорного положения об «ограничении взыскания» имеет принципиальное значение для функционирования сделки секьюритизации и законодательство должаю предусматривать возможность его использования сторонами сделки. Поэтому, по нашему мнению, вопрос об использовании положения об «оіраничскии взыскания» следует решить в Законе об ИЦБ путем прямого указания на возможность использования такого договорной) положения. В Законе об ИЦБ следует предусмотреть, что «любой договор, заключенный ипотечным агентом, может содержать положения, в соответствии с которыми кредитор соглашается с тем, что он может обратить взыскание только на тс активы, принадлежащие ипотечному агенту (и только в пределах их стоимости), которые служат

обеспечением обязательств ипотечного агента в отношении данного кредитора». Соответствующие изменения следует внести и в Закон о банкротстве.

5.4