Должники и другие участники

Для сделок секьюритизации принципиально важным является содержание договоров, права требования по которым передаются специальному юридическому лицу. Анализируя конкретные договоры, первое, на что следует обращать внимание, это возможность передачи прав, необходимость и порядок получения согласия и (или) уведомления должников.

С практической точки зрения до тою, как происходит обращение взыскания и реализация нрав требования, переданных специальному юридическому лицу, единственное изменение в отношениях с должниками по договорам, права требования но который секьюритизируются, обычно состоит в том, что должники осуществляют платежи на счет специального юридического лица, а не оригинатора, как до передачи. Следует обратить внимание на то, что даже при передаче активов специальному юридическому лицу сделка секьюритизации можег быть структурирована таким образом, что должники продолжают осуществлять платежи на счет оригинатора, который выступает как обслуживающая организация специального юридического лица (о чем подробнее ниже).

К других! участникам сделок секьюритизации относятся: инвестиционные банки организаторы, доверительные управляющие, банки, предоставляющие средства повышения кредитного качества ценных бумаг, управляющие денежными средствами, платежные агенты и некоторые другие участники. Настоящая работа не предполагает детальное рассмотрение положения указанных лиц, поэтому здесь следует ограничится кратким изложением их основных функции для уяснения их правовых связей со специальным юридическим лицом.

Обычно в сделках секьюритизации, регулируемых английским правом, участвует trustee (далее «трасти»).

института английскою права, в основе которого лежит исторически сложившаяся концепция «расщепления» права собственности (титула) на «титул по закону» (/ega/ title) и «титул по праву справедливости» {equitable title). Отношения траста в самых общих чертах предполагают, что учредитель траста - собственник, который изначально обладает обоими титулами {settlor), «титул по закону» передает трасти, а «титул ио праву справедливости» - выгодоприобретателю, бенефициару (beneficiary). Трасти, выступая в имущественном обороте в роли «собственника по

закону» (legal owner), должен аккумулировать и передавать полученный доход бенефициару, который является «собственником но праву справедливости» (equitable owner), действуя исключительно в интересах бенефициара.

В сделках секьюритизации активов трасти обычно представлены в виде (а) трасти в отношении ценных бумаг (ио/е trustee), который действует в интересах владельцев ценных бумаг (бенефициаров) и (б) трести в отношении обеспечения (security trustee), который действует в интересах обеспеченных кредиторов (бенефициаров), которые, помимо владельцев ценных бумаг, моїут также включать и иных лид). Такими иными лицами, в пользу которых трасти в отношении обеспечения «держит» обеспечение, обычно являются: кредитная организация, предоставляющая кредит на случай временной недостаточности денежных средств; банки, предоставляющие средства повышения кредитного качества; сторона по свопу; а также управляющая организация, управляющий денежными средствами, платежный агент (в отношении услуг, когорые эти япца предоставляют специальному юридическому лицу в соответствии со структурой сделки). Всех этих лиц и владельцев ценных бумаг обычно коллективно называют «обеспеченные кредиторы» (secured creditors).

Трасти в отношении ценных бумаг обычно обладает широкими полномочиями, одним из которых может являться определение того, произошло ли неисполнение по ценным бумагам (дефолт), что обычно дает право требовать досрочного исполнения.

so

предоставления соответствующих услуг, нежели со множеством владельцев ценных бумаг, состав которых может быстро меняться (поскольку ценные бумаги, выпущенные в процессе секьюритизации, являются высоко ликвидными финансовыми инструментами).

Трасти в отношении обеспечения также может обладать широкими полномочиями и, если это предусмотрено документом, на основании которого создано обеспечение, может (при наступлении определенного случая, указанного в этом документе) требовать обращения взыскания на предмет обеспечения, действуя при этом в интересах всех обеспеченных кредиторов. Как и в случае с трасти в отношении ценных бумаг, использэвание трасти в отношении обеспечения является удобным: при замене обеспеченного кредитора (например, владельца ценных бумаг) не требуется вносить изменения в документ, на основании которого создано обеспечение (поскольку собственник по закону остается тот же - трасти в отношении обеспечения); также эмитенту - специальному юридическому лицу удобнее общаться с профессиональным трасти, нежели со множеством обеспеченных кредиторов.

Не смотря па то. что во многих странах коїтніеігтальной Европы институт траста не используется, те или иные функции, которые осуществляет трасти, могут осуществляться другими субъектами, участвующими в сделке секьюритизации. Так, например, в Германии функции, схожие с функциями трасти, осуществляет доверительный управляющий на основе договора с эмитентом, заключаемого в пользу третьих лиц. Но такому договору доверительный управляющий может в требовать от эмитента исполнения обязательств по выплате основной суммы долга и процентов владельцам ценных бумаг, а также требовать обращения взыскания на предмет обеспечения⁸².

Далее, рассмотрим положение обслуживающих (сервисных) организаций (агентов) в сделках секыоригизации.

Помимо обслуживающей организации в сделках секьюритизации могут назначаться управляющий денежными средствами (cash manager)^ которым обычно является банк, предоставляющий услуги управления денежными потоками. Управляющий денежными средствами на основании специального договора со специальным юридическим лицом и банком, в котором открыт счет специального юридического лица (на который поступают денежные средства от его должников по договорам, права требования по которым секьюритизируются, или от управляющей организации, если она осуществляет сбор денежных средств, поступающих ог должников, на свой счет), в определенных объемах и в установленные сроки (в соответствии с установленной в договоре очередностью (waterfall)) списывает денежные средства с этого счета, направляя их на определенные в договоре цели.

Кроме того, в сделках секьюритизации участвуют также платежные агенты (paying agents’, обычно - банки), основной функцией которых является осуществление платежей основной суммы долга и процентов по ценным бумагам инвесторам в объемах и в сроки, указанные в документах, оформляющих сделку.

Сделки секьюритизации структурируются таким образом, чтобы снижалось влияние кредитного риска (то есть, риска неисполнения должниками их обязанностей по договорам, права требования по которым секьюритизируются) на возможность исполнения обязанностей эмитента (специального юридического лица) по выплате основной суммы дога и процентов по ценным бумагам. Иными словами, неисполнение отдельными должниками их обязанностей по договорам, права требования по которым секьюритизируются, перед эмитентом (специальным юридическим лицом), должно минимально влиять на способность эмитента исполнять обязательства перед владельцами ценных бумаг. Такое снижение влияния кредитного риска позволяет повысить инвестиционную привлекательность ценных бумаг. На практике используются различные способы снижения влияния кредитного риска на способность эмитента (специального юридического лица) исполнять обязательства перед владельцами ценных бумаг, которые получили название средства повышения кредитного качества (credit enhancement) ценных бумах-. Используются следующие способы.

(а) Создание резервов на возможные потери в результате неисполнения должниками по договорам, права требования по которым секьюритизируются, их обязанностей по этим договорам.

(б) Передача специальному юридическому лицу (активов) прав требования в

объеме большем, чем размер его обязанностей но ценным бумагам (over­collateralisation) .

(б) Выпуск нескольких классов (траншей, эмиссий) ценных бумаг с разной очередностью исполнения обязательств, отражающей степень риска и доходности по облигациям.

(в) Страхование. Специализированная страховая компания за определенное вознаграждение, уплачиваемое специальным юридическим яйцом, обязуется осуществить выплату' основной суммы долга и процентов владельцам ценных бумаг при реализации кредитного риска.

(г) Выдача гарантии кредитной или иной организацией.

Если структура сделки предполагает использование средств повышения кредитного качества ценных бумаг с привлечением третьих лиц (страхование или гарантия), такие услуги за вознаграждение осуществляют кредитные, страхозые организации или иные организации. Такие лица, как правило, являются обеспеченными кредиторами, в пользу которых трасти в отношении обеспечения «держит» это обеспечение (о чем подробно говорилось выше).

Помимо кредитного риска структурирование сделок секьюритизации имеет целью создание эффективного механизма управления риском ликвидности (го есть, риском временной недостаточности денежных средств, поступающих от должников по договорам, права требования по которым секьюритизируются). Поэтому в сделках секьюритизации могут участвовать кредитные организации (liquidity providers), которые на основании договора со специальным юридическим лицом обязуются предоставить ему кредит (liquidity facility) для покрытия такой возможной временной недостаточности в целях своевременного исполнения обязанностей специального юридического лица (эмитента) по выплате основной суммы долга и процентов владельцам ценных бумаг. По такому договору в случае

временной недостаточности^[67] денежных средств, поступающих от должников по договорам, права требования из которых секьюритизируются, специальное юридическое лицо осуществляет «выборку» кредита в требуемом размере и за счет этого осуществляет выплату основной суммы долга и процентов владельцам ценных бумаг. Кредитные организации, предоставляющие такие услуги, как правило, являются обеспеченными кредиторами, в пользу которых трасти в отношении обеспечения «держит» это обеспечение.

Часто в международных сделках секьюритизации участвуют стороны, предоставляющие финансовые услуги, направленные на минимизацию рисков негативного изменения процентных ставок и курсов валют, посредством использования производных финансовых инструментов (derivatives) (например, сторона по свопу (swap counterparty^. Такие лица также являются обеспеченными кредиторами, в пользу которых трасти в отношении обеспечения «держит» это обеспечение.

Итак, в данном разделе были рассмотрены часто встречаемые участники сделок секьюритизации и выявлены их правовые связи со специальным юридическим липом. Следует особо подчеркнуть, что конкретные сделки моїут структурироваться по-разному, а следовательно, набор участников может меняться. На рисунке 1 приведена возможная схема участников сделки секьюритизации посредством «действительной продажи».

Рисунок 1

Участники сделки секьюритизации

Банк,

предоепшляЮЩИЙ

обеспечения

ликвидности

Сторона.

і іредоталл як» 11ОЯ ехдеіва ПОЭЫШСИИЛ колитного качества

Должники

Рейтинговые

агентства