Акция как документ, удостоверяющий наличие акционерного правоотношения по нраву России и США

В соответствии со ст. 143 ГК РФ акции относятся к числу ценных бумаг. Ценные бумаги приобретают особое значение в период перехода к рыночной экономике. Они используются для кредитования и платежа, мобилизации свободных денежных средств, участия широких слоев граждан в предпринимательской деятельности.

Гражданский кодекс не содержит исчерпывающего перечня ценных бумаг. Помимо ценных бумаг, названных в ст. 143 ГК (государственные облигации, облигации, векселя, чеки, депозитные и сберегательные сертификаты, банковские сберегательные книжки на предъявителя, коносаменты, акции), к данной категории могут относиться и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к ценным бумагам. Это означает, что для признания того или иного документа ценной бумагой необходимо, чтобы он не только соответствовал признакам ценных бумаг, но и имел прямое указание закона или иного нормативного акта на то, что данная разновидность документов относится к ценным бумагам.

Акции являются одной нз наиболее распространенных разновидностей ценных бумаг. Акция является инструментом, при помощи которого опосредуются права акционеров на имущество компании, а также определяется ее дальнейшая судьба. Закон РФ «О рынке ценных бумаг» определяет акцию как эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении обществом и на получение части

имущества общества, остающейся при его ликвидации. Закон РФ «Об акционерных обществах» делает особый акцент на том, что акции акционерного общества удостоверяют обязательственные права акционеров по отношению к обществу.

Мнения о времени появления акций в США, о происхождении и о сущности их в высшей степени разноречивы. Фремсри (Fremcry) относит появление акций ко времени возникновения первой Голландско-Ост- Индийскон компании, то есть к 20-му марта 1602 г. Тролонг (Trolong) же говорит, что они существовали гораздо раньше, и разночтения это проистекает единственно от самого понятия акции, которая означает не только участие в корпорации, но и связанное с этим участием акционерное право^[17]. Акционерное право же не могло предшествовать акционерному обществу, появление которого следует отнести ко времени не раньше начала 17-ого столетия.

В современном американском праве, понятие акции относится к числу важнейших элементов права корпораций США. Эю предопределяет то, что ему отводится немалое внимание в отдельных нормативно-правовых актах о предпринимательских корпорациях (business corporations} - согласно § 2(d) Примерного закона о предпринимательских корпорациях, являющегося основой для законов многих штатов, «акциями называются определенные единицы, на которые подразделяются интересы собственников в кор­порации».

Акция, являясь денежным выражением акционерного (уставного) капитала, служит единицей пропорционального измерения собственнических интересов членов корпорации (акционеров). Обусловлено это тем, что вещное право собственности на акционерный капитал не принадлежит её акционерам, оно принадлежит самой корпорации. Юридическая доктрина определяет собственнические интересы как определенный «комплекс

правомочий, которым наделяются акционеры в обмен на передаваемый ими корпорациям капнтал^[18]«.

Состав этих правомочий очень широк и включают в себя права на объявленный дивиденд, на контроль в осуществлении управления корпорацией и получение части стоимости имущества корпорации, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов в случае ее ликвидации.

Американская юридическая доктрина рассматривает акции как бестелесное движимое имущество. Также обращает на себя внимание тот факт, что наблюдается определенное смешение терминов «акционер» (stockholder) и «пайщик» (shareholder), которые иногда используются как синонимы.

Пай акционерного капитала бестелесен, и с ним невозможно совершить никакие физические действия, - это только право участвовать в деятельности корпорации, без какого-либо удостоверения. А под акцией понимается само удостоверение права собственности названного в ней лица на определенное число паев в акционерном капитале, выпущенное корпорацией за ее печатью и подписанное уполномоченными на это должностными лицами.

Характер акций, а также название корпорации, выпустившей их, указываются в свидетельствах об акциях, которые относятся к категории ценных бумаг. При этом нередко одно такое свидетельство (акция) выпускается сразу па определенное количество паев.

В американской правовой доктрине господствует мнение, что акции, как определенные комплексы правомочий, являются объектом права собственности акционеров. В отдельных штатах подобное мнение даже имеет законодательное закрепление - так, согласно § 159 Общего закона о корпорациях штата Делавэр от 1967 г., «акции в каждой корпорации должны

считаться частной собственностью акционеров, способной быть предметом отчуждения^[19]«.

Данная правовая природа акции признается и в штате Нью-Йорк - решение верховного суда штата Нью-Йорк от 1941 г. по делу Гердес против Рейнольдса (Gerdes vs. Reynolds). «Неотъемлемым свойством самой природы корпораций, служат установленные нашим правом принципы, согласно которым акции корпорации являются собственностью акционеров. Акции могут свободно продаваться акционерами в любое время, любому лицу и по такой цене, которая может быть за них получена^[20]«.

Вместе с тем, некоторые авторы рассматривают в качестве объекта права собственности акционеров не сами акции, а свидетельства об акциях как ценные бумаги. Так, Д. Лсвингстон полагает, что «акционеры имеют на праве собственности «бумаги», но не имущество.

Акция по праву РФ как гражданско-правовой инструмент имеет следующие свойства и черты:

1. Акция это ценная бумага, выпускаемая акционерным обществом. Отличие акини ог облигации, под которой понимается «ценная бумага», удостоверяющая отношения займа между их владельцем (кредитором) и лицом, выпустившим документ (должником):

• во-первых, владелец акции (акционер) по отношению к объеди­ненному (акционерному) капиталу не выступает в качестве кредитора, тогда как владелец облигации по отношению к объединенному (облигационному) капиталу является таковым;

• во-вторых, акция это бессрочная, не ограниченная сроком ценная бумага, а облигация, будучи «долей участия в едином крупном займе» подлежит возвращению в определенное время;

• в-третьих, акция содержит в себе такое имущественное право, как право на дивиденд, который выплачивается из чистой прибыли и не относится к издержкам производства, а облигация содержит строго фиксированный процент, независящий от каких-либо факторов;

• в-четвертых, при ликвидации общества требования облигационеров, как кредиторов общества, удовлетворяются в первую очередь,

2. Акция, в отличие от других видов ценных бумаг, например, векселя, не является конститутивной бумагой, на её основании не возникает правоотношений между акционерным обществом и акционером, «наличность акции не является необходимой для возникновения прав акционера». Акция подтверждает отношения между обществом и владельцем акции.

3. Акция, в формальном отношении документ, удостоверяющий внесение определенного вклада в капитал общества. Вклад может быть сделан не только в виде материальных объектов {здания, сооружения, земельные участки, ценные бумага, эмитированные третьими лицами и другие объекты права собственности), но и имущественных прав.

4.

• во-первых, в форме обособленного документа — так называемая наличная форма;

• во-вторых, в форме сертификата или, как её еще называют, в частично безналичной форме;

• в-третьих, з форме записей на счетах, иначе говоря, в безналичной форме.

Акция как обособленный документ представляет собой бумаг)', имеющую различные степени защиты и содержащую определенные реквизиты.

Акционерные общества в большинстве своем «выпускают» акции в безналичной форме, которая существует в виде электронной записи (компьютерная версия на так называемых счетах «депо») и записей в книгах общества, либо, что бывает реже, выдают свидетельств-a о владении акциями общества — сертификаты. При отчуждении акции акционеры обязаны извещать об этом акционерное общество. Сертификат акции является ценной бумагой, свидетельством того, что лицо, обозначенное в нем, владеет определенным количеством акций. Сертификат выдается акционерам на все принадлежащие им акции после полной их оплаты.

Владельцы акций, выпущенных в безналичной форме, имеют право получить выписку из регистрационного реестра. Выписка из реестра не является ценной бумагой, а является документом, удостоверяющим право собственности поименованного в нем лица. Такая форма акций гарантирует их держателям надежную защиту' от подделки, позволяет «сэкономить на бумаге», облегчить контроль за их движением и, если они существуют в компьютерной версии на счетах «депо», ускоряет процесс обращения акции.

5. Акция как ценная бумага имеет ту особенность, что она рассматривается в двух аспектах, неразрывно связанных между собой. С одной стороны, это право на акцию, а с другой — права из акции. Право на акцию связано прежде всего с тем, что акция, имея реальное содержание, признается ценной бумагой и находится в іражданском обороте как объект права собственности. Права из акции, в свою очередь, связаны с тем, что акция удостоверяет имущественные и корпоративные права.

6. Для реализации прав, выраженных в акции, необходимо её предъявление либо иная форма легитимации. Легитимация служит интересам как самого владельца акции, посредством чего он осуществляет свои права, так и в интересах акционерного общества, которое, исполнив обязательства предъявителю бумаги, освобождает себя от ответственности перед

действительным субъектом права. Благодаря тому, что легитимация является необходимым условием осуществления выраженного в акции права, акционерному обществу облетается процесс определения того, кому он может чинить исполнение, а акционеру облетается обоснование его притязания. Держатель именной акции легитимирован в качестве субъекта прав, выраженных в акции, путем указания на самой бумаге (сертификате, выписке) и в книгах (счетах и т.п.) акционерного общества. Поскольку действующее акционерное законодательство признает за записью в книгах и в других формах учета держателей именных акций легитимирующее значение, то акционерное общество не может приводить возражения, основанные на отношениях с предшественниками управомоченного по акции лица. Акция на предъявителя легитимирует своего держателя в качестве субъекта выраженных в ней прав только одним фактом предъявления бумаги акционерному обществу. Акция на предъявителя нс дает возможности акционерному обществу выдвигать перед держателем такой бумаги возражений, основанных на своих отношениях с предшественниками держателя бумаги.

7. Имущественная ответственность акционера по долгам акционерного общества ограничивается стоимостью акции. Другим своим имуществом акционер перед кредиторами общества не отвечает, также как и общество перед кредиторами акционера. Лицо, не уплатившее всю сумму за акцию, несет ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах невыплаченной суммы, если иное не предусмотрено уставом. Акционерная практика показывает, что большинство акционерных обществ, регулируя эти вопросы, устанавливают пропорциональную ответственность акционеров в размере внесенной суммы.

8. Акция бессрочна, то есть это такая ценная бумага, которая не ограничивается сроком действия. Акция перестает существовать только с ликвидацией акционерного общества либо при аннулировании акции решением общего собрания акционеров, имеющиеся в гражданском обороте так называемые «акции с ограниченными сроками действия" по существу нс

являются. Они являются «гибридной» ценной бумагой, содержащей право на участие в управлении делами общества, что характерно для акции, и удостоверяющей отношения займа, характерные для облигации.

9. Акция неделима. Если одна акция принадлежит нескольким лицам на праве общей собственности, то все они признаются одним держателем акции и осуществляют свои права через одного из них или через общего представителя.

10. Акция невозвратима. Она не дает права на изъятие части уставного фонда акционерного общества. Такое право возникает только в случае ликвидации общества.

Из правила иевозвратимости акций, как впрочем из любого правила, существуют исключения. Во-первых, хотя законодательство и не регулирует, но практика акционерного дела знает так называемые «возвратимые привилегированные акции», которые эмитируются акционерным обществом на условиях, предусмотренных в договоре об их продаже. Во-вторых, владельцы акций могут требовать расторжения договора отчуждения акций, заключенного между акционерным обществом либо уполномоченным на это его органом и первичным владельцем, если акционерное общество инвестирует не на те цели, которые были определены в его уставе или проспекте эмиссии, либо не исполняет обязательств, принятых перед акционерами. К примеру, когда при продаже первичным владельцем привилегированных акций был объявлен фиксированный дивиденд, который в последующем не выплачивается.

12. Акция имеет цену. Говоря об акции, различают:

• номинальную (нарицательную) цену, которая указывается на самой

бумаге;

• эмиссионную цену, то есть цепу, по которой акция продастся на первичном рынке инвесторам;

• балансовую цену, она определяется на основании документов финансовой отчетности и выражает величину чистых активов акционерного общества на одну акцию. В силу этого балансовая цена акции динамична, она

зависит от результатов финансово-хозяйственной деятельности общества и может быть меньше номинальной либо выше;

• курсовую цену, то есть иену, ио которой акция котируется па вторичном рынке. Эта цена зависит прежде всего от рентабельности акционерного общества. Именно курсовая цена акций предприятий отражает финансовое положение предприятия и интерес к его акциям со стороны участников рынка ценных бумаг;

• ликвидационную цену. Эта цена отражает стоимость реализуемого имущества в фактических ценах, приходящаяся на одну акцию при ликвидации акционерного общества. Правовое значение ликвидационной цены состоит в том, что она характеризует стоимость акции на момент её прекращения.

Надо обратить внимание на специфическую классификацию видов и категорий акций в праве США, нетрадиционную и существенно отличающуюся от правовой школы континентального права. Основной особенностью является отсутствие конкретного деления видов и категорий акций.

Ни в одном типовом федеральном законе, как например Примерные закон о предпринимательских корпорациях, ни в законодательствах самых юридически развитых штатов, как Делавэр или Нью-Йорк, отсутствует исчерпывающий перечень классификации акций, кроме их основного деления на обыкновенные (простые) и/или привилегированные. Остальные же категории акций, права, обязанности и привилегии ио ним формируются самими участниками делового оборота - в законах устанавливаются только определенные различия между данными акциями'⁸.

Таким образом, следует усвоить, что акция и пай не являются синонимами, хотя и часто объединяются в правовой литературе. Необходимо конкретно обозначить значения понятия акции:

1. Акция - это пай акционерного капитала;

Jeffrey В. Little & Lucien Rhodes. Understanding Wall Street. 3^rd Edition. Liberty Hall Press.tm. 1998. Page 46.

2. Акции - это ценная бумага, то есть свидетельство об акциях - удостоверение обладания акционером как определенным правом на долю уставного (акционерного) капитала, так и на связанные с владением этой долей нрава в капитале корпорации.

Акционерный (уставной) капитал (capital stock или stated capital - современный и гораздо более точный термин) составляет имущественную основу любой корпорации, является основным элементом, необходимым для ведения предпринимательской деятельности корпорации.

Наиболее подходящее определение акционерного капитала можно встретить в Примерном законе о предпринимательских корпорациях - разделе § 2(j), в соответствии с которым, «акционерный капитал на каждый конкретный момент - это сумма, составляемая из (1) общей стоимости всех выпущенных с номинальной ценой акций; (2) суммы прибыли, полученной за выпущенные акции без номинальной цены, кроме зачисленной как прибыль корпорации от эмиссии в порядке, разрешаемом законом; и (3) сумм, не указанных в пунктах (1) и (2), которые были отнесены к акционерному капиталу в связи с выпуском акций для выплаты дивидендов акционерам или некоторыми иными, за вычетом разрешаемых законом удержаний²^.

Отсюда следует, что уставной капитал связан с выпуском акций корпорации. Если акции выпущены с указанием номинальной цены, то размер акционерного капитала обыкновенно соответствует сумме цены всех выпущенных корпорацией акций. Если акции выпущены без указания номинальной цены, совет директоров вправе определить часть вырученной от продажи выпущенных акций суммы, которая обращается в акционерный

капитал.

Акционерный капитал корпорации означает сумму, которая должна быть неприкосновенна в целях охраны интересов кредиторов и образуется, из средств, полученных корпорацией в результате продажи акций, размер которого зафиксирован в уставе. В балансе корпораций акционерный капитал показывается как долг корпорации. По законам всех штатов, корпорация не ^[22]

имеет права выплачивать дивиденды и не вправе покупать свои собственные акции, если в результате выплаты дивиденда или покупки акций активы окажутся ниже пассивов, включая акционерный капитал.

Следует также обратить внимание, что постоянство и неприкосновенность акционерного капитала являются основными его свойствами. Это обусловлено тем, что капитал корпорации призван обеспечивать внешние обязательства корпорации, в первую очередь по займам перед третьими лицами. Таким образом, можно понять одну из функций акционерного капитала - гарантийную. Теоретически, именно уставной капитал должен составлять тот самый минимум средств, который всегда обеспечивается корпорацией для покрытия всех внешних кредитов корпорации.

Акционерам не принадлежит право собственности на акционерный капитал в его вещественно-денежном выражении (только корпорация обладает таким правом как юридическое лицо). Акционеры же за редким исключением нс могут вернуть стоимость внесенного ими капитала в период функционирования корпорации, кроме как путем продажи акций па рынке. Правда, при реорганизации или ликвидации корпорации, ее уставной капитал будет в первую очередь обеспечивать внешние обязательства корпорации, а уже его остаток далее распределяется между акционерами, пропорционально сумме приобретенных ими акций. По все эти риски акционера компенсируются предоставленными ему правами в корпорации.

В соответствии с законами некоторых штатов устанавливается минимальный размер или минимальная часть вырученной от продажи выпущенных акций суммы, которая должна обращаться в акционерный капитал.

Следует проводить различие между некоторыми определенными категориями уставного капитала:

1. разрешенный к выпуску (номинальный) акционерный капитал (authorized capital stock) - это общая максимальная сумма номиналов акций, на которую компания может выпустить акции в соответствии с се уставом;

2. выпущенный капитал (issued capital) - это та часть капитала, на которую уже действительно выпущены акции и распределены между подписчиками корпорации;

Например, «Atlas Со» («Атлас корнорснши») в соответствии с ее уставом может быть разрешено выпустить 100 000 акций по номинальной цене 100 долларов за обыкновенную акцию, но в действительности выпущено 10 000 акций. Разрешенный к выпуску акционерный капитал «Atlas Со» составил бы один миллион долларов, но цена выпущенных акций составляет всего 100 000 долларов. Таким образом, корпорация имеет невыпущенных акций на сумму 900 000 долларов.

3. оплаченный капитал (paid capital) - это та часть выпущенного капитала, которая оплачена акционерами, производящими взносы по всем акциям. (Эго связано с тем, что существует возможность поэтапной оплаты акций, то есть после подписки на акции акционеры имеют право внести всю сумму' стоимости акций не сразу, а частями);

4. а также резервный капитал - это часть не выпущенного номинального капитала, которая может быть выпущена лишь при ликвидации корпорации в соответствии со специальным решением совета директоров корпорации.

Кроме того, законодательство США допускает еще и возможность существования акций, приобретенные той же корпорацией (treasury stock) - это выпущенные акции, в дальнейшем приобретенные корпорацией и не аннулированные этой корпорацией. Эта часть акционерного капитала «дремлет», поскольку корпорация не может голосовать в собраниях акционеров или притязать на другие однородные права, подобно другим владельцам акций'°.

Часто смешивают акционерный капитал, складывающийся из выпущенных акций; разрешенный к выпуску акционерный капитал; и «капитал», или имущество корпорации. Капитал меняется со дня надень. Как

Jeffrey В. Lillie & Lucien Rhodes. Understanding Wall Street. 3^rd Edition. Liberty Hall Press.tm. 1998. Page 59.

указывалось раньше, акционерный капитал, складывающийся из выпущенных акций, - это сумма, неприкосновенная в целях охраны интересов кредиторов. Эта статья пассива в балансе корпорации. Разрешенный к выпуску акционерный капитал - это наивысшая цена всех акций, которые корпорация может выпустить в соответствии с положениями ее устава. Корпорация, имеющая капитал в 126 532 доллара, может иметь уставный капитал в 100 000 долларов и разрешенный к выпуску акционерный капитал в 500 000 долларов.

Таким образом, несмотря на кажущуюся полноту' информации о категориях уставного капитала по акциям, их стоимости и объеме капитала корпораций и др., в реальности трудно определить действительный размер имущества капитала, что увеличивает риск защиты прав кредиторов и создает возможность «нулевых» корпораций.

Основной источник образования капитала корпорации - это выпуск новых акций и их последующее распространения на первичном рынке ценных бумаг. Одним из способов формирования капитала является андеррайтинг, то есть подписка на акции - основной и наиболее продолжительный источник формирования корпоративных активов.

«Подписка на акции (андеррайтинг) — это соглашение о покупке по выпуске их определенного числа акций, подлежащих выпуску для образования первоначального акционерного капитала корпорации³ *«. В законах некоторых штатов существует определенное предварительное условие регистрации устава корпорации, то есть существования самой корпорации - это подготовка соглашения о подписке и производство самой подписки на определенное минимальное число акций корпорации. В законе нет никаких конкретных указаний на определенную форму данного соглашение, то есть оно может указывать на общие цели образующейся корпорации, цену выпускаемых акций, вид и число разрешенных к выпуску акций.

³¹ Ласк Гарольд Ф. Гражданское право СШ/\. Право торгового оборота. М., Издательство иностранной литературы. 1961. С. 430.

Основная задача соглашения о подписке заключается в гарантировании учредителями корпорации последующего размещения акций корпорации по их выпуску. Таким образом, данное соглашение часто применяется для реализации интересов и прав акционеров и корпорации. Также соглашение, действуя как гарант интересов акционеров и корпорации, может содержать ряд условий, определенный порядок оплаты акций, средства судебной защиты в случае неуплаты и др. Это связано с тем, что инвесторы часто пользуются возможностью поэтапной оплаты акции, то есть своим правом внести сразу после подписки не всю сумму стоимости акций, а лишь её часть. То есть при образовании первоначального акционерного капитала выпущенные акции могут быть оплачены не полностью, но корпорация считается созданной.

Важным является вопрос о юридической силе соглашения о подписке. Сегодня, в соответствии с решениями большинства судов штатов, соглашение о подписке, заключенное до получения грамоты корпорацией, является только офертой, открытой для присоединения, до момента получения таковой. То есть, считается, что подписчик вправе аннулировать свою подписку - отозвать свое предложение - в любое время до получения корпорацией грамоты, хотя в некоторых штатах подписка, произведенная до образования корпорации, признается безотзывной в течение по крайней мере разумного срока (6 месяцев), за исключением случаев, когда все подписчики дают согласие на отзыв, или если в самом соглашении предусматривается отзыв подобного соглашения о подписке.

Также, следует упомянуть, что подписка на акции может считаться безотзывной и по тому основанию, что она является договором в пользу третьих лиц.

С другой стороны, если подписка произведена еще на невыпущенные акции, но уже действующей корпорации, то такая подписка является предложением о покупке, которое приобретает договорную силу путем её принятия. Таким образом, подписчик немедленно становится акционером

после принятия данного предложения, даже в случае, если вручение акции отложено до уплаты им покупной цены акции.

Также, если кто-нибудь подписывается на акции предполагаемой к образованию или действующей корпорации и подписка принята, то заключение договора между подписчиком и корпорацией обыкновенно именуется «выпуском акции» подписчику. По общему правилу, акции, подписка на которые произведена до образования корпорации, выпускаются после того, как корпорация получит грамоту. Однако при наличии существенного расхождение между' целями корпорации, указанными в соглашении о подписке, и уставными целями корпорации, получившей грамоту, подписчик освобождается от обязательств, содержащихся в соглашении о подписке.

Классификация акций по праву РФ проводится по многим основаниям.

В зависимости от способа указания законного держателя, акции делятся: на именные и предъявительские. Действующее российское законодательство (ч. 3 п. 2 ст. 25 Закона об акционерных обществах) допускает выпуск только именных акций.

В зависимости от типа акционерного общества производится разделение на акции открытого общества и акции закрытого общества. Если акция открытого акционерного общества отчуждается и приобретается без ограничений, то акция закрытого общества может отчуждаться и приобретаться только с согласия уполномоченных органов общества, причем в зависимости от способа урегулированности в уставах обществ акции отчуждаются в пользу акционеров общества, либо другому лицу. Акции закрытого акционерного общества, переходящие от одного лица к другому с согласия большинства акционеров, либо уполномоченных органов общества, называются винкулированными (законодательство такого термина не содержит). В случае преобразования акционерного общества закрытого типа в открытое акции закрытого общества автоматически конвертируются в акции открытого общества, приобретая статус свободно обращающихся ценных бумаг.

Выделяются акции обыкновенные и привилегированные.

Все обыкновенные акции имеют одинаковый номинал и предоставляют одинаковый объем прав. Набор прав владельцев обыкновенных акций включает в себя: право участия в Общем собрании с правом голоса по всем вопросам повестки дня, право на получение дивидендов (при этом их выплата не является обязанностью общества), право на получение части имущества общества (ликвидационная стоимость акции) в случае его ликвидации. Кроме того, владельцы обыкновенных акций имеют преимущественное право покупки размещаемых путем открытой подписки голосующих акции или иных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им голосующих акций общества. Владелец обыкновенных акций общества вправе обжаловать в суд решение общего собрания, принятое с нарушением закона, если он не принимал участия в таком собрании или голосовал против.

Акционерное общество (за исключением акционерных обществ работников - народных предприятий) вправе выпускать один или несколько типов привилегированных акций, общий объем которых не должен превышать 25% от величины уставного капитала. Привилегированные акции одного вида предоставляют акционерам одинаковый объем прав и имеют одинаковую стоимость.

Появление привилегированных акций исторически было связано с тем, что мелкий акционер практически не может реально влиять на принятие решений на общем собрании, поэтому он охотно уступает свое право голоса за привилегию получить более стабильный доход.

Держатели привилегированных акций, как правило, не имеют права голоса. Однако в законах или уставах акционерных обществ из этого правила могут быть предусмотрены исключения. Так, в соответствии с п. 3 ст. 33 Закона об акционерных обществах владельцы привилегированных акций голосуют на общем собрании при решении вопроса о ликвидации или реорганизации общества, а в некоторых случаях и при внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих их права. Владельцы привилегированных акции приобретают—право—голоса по всем вопросам повестки дня общего собрания, начиная со следующего за годовым, на котором не было принято решение о выплате дивидендов в полном объеме или было принято решение о частичной выплате дивидендов до момента первой полной выплаты дивидендов (до момента выплаты всех накопленных дивидендов — для владельцев кумулятивных привилегированных акций). Поскольку отказ держателей привилегированных акций от нрава голоса является платой за привилегию получения дивиденда в первую очередь, акционеры — держатели привилегированных акций получают право участвовать в общем собрании с правом голоса в случае, если им полностью или частично не выплачиваются дивиденды.

Право акционера на долю в прибыли акционерного общества представляет собой право на получение дивиденда. Получение дивиденда по обыкновенным и привилегированным акциям имеет существенные отличия. Выплата дивидендов по обыкновенным акциям — это право, а ие обязанность акционерного общества, даже при наличии прибыли дивиденды могут не начисляться, а прибыль направляться на иные цели. Общество имеет право выплачивать дивиденды по этой категории акций только при наличии прибыли. Дивиденды не выплачиваются также до полной оплаты уставного фонда и в случае, если стоимость чистых акгивов акционерного общества меньше уставного и резервного фонда или станет меньше этой величины в результате их уплаты (п. 3 ст. 102 ГК), а также, если общество является несостоятельным. Выплата дивидендов по обыкновенным акциям производится во вторую очередь после полной выплаты дивидендов

держателям привилегированных акций. Решение о выплате и размере промежуточных дивидендов принимается Советом директоров (Наблюдательным советом). Решение о выплате и размере годовых дивидендов принимается общим собранием акционеров по рекомендации Совета директоров Наблюдательного совета. При этом размер дивиденда не может быть больше рекомендованного Советом директоров и меньше промежуточных дивидендов. После объявления о выплате дивидендов их

выплата становится обязательной для общества и акционер вправе обратиться в суд, если дивиденды ему не выплачиваются.

Выплата дивидендов по привилегированным акциям производится в первую очередь, поэтому они и называются «привилегированными». Размер дивидендов является фиксированным и устанавливается в уставе общества в твердой денежной сумме или в процентах к стоимости привилегированных акций (п. 2 ст. 32 Закона РФ «Об акционерных обществах»). Возможен выпуск привилегированных акций различных категории, в отношении которых в уставе общества также определяется очередность выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости. В уставе акционерного общества может быть предусмотрен выпуск кумулятивных привилегированных акций, невыплаченные дивиденды по которым накапливаются на специальных

счетах и впоследствии выплачиваются их владельцам.

Акции могут выпускаться как в документарной, так и в бездокументарной форме. Форма выпуска акций определяется уставом общества.

Объем прав, принадлежащих акционеру, изменяется в зависимости от количества принадлежащих ему акций:

• нс менее 1% уставного капитала: акционер вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров, исполнительному органу, члену коллегиального исполнительного органа о возмещении убытков, причиненных обществу, если таковые были причинены виновными де й стви я ми ответчика;

• не менее 2%: акционер вправе в срок до 30 дней с момента окончания финансового года общества внести в повестку дня общего собрания до двух предложений;

• не менее 10%: акционер вправе требовать созыва внеочередное собрания и проведения ревизии финансово-хозяйственной деятельности общества;

• не менее 20%: акционер становится «заинтересованным лицом», если участвуют в сделке с обществом в качестве стороны, представителя или

посредника. Дня заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, необходимо решение общего собрания акционеров (если их число больше 1000) или совета директоров (общее число акционеров .меньше 1000), принятое большинством голосов незаинтересованных лиц, если акционером, владеющим 20 и более процентами акций общества, является юридическое лицо, то оно будет являться преобладающим, а акционерное общество — соответственно зависимым;

• более 25%: акционер является владельцем «блокирующего» пакета акций и может не допустить принятие общим собранием ряда серьезных решений (о реорганизации, о ликвидации, о внесении изменений и дополнений в устав, о совершении крупных сделок, об определении предельного размера объявленных акции);

• не менее 30%: на практике лицо, имеющее 30 и более процентов акций способно влиять практически на любые решения, принимаемые общим собранием акционеров (кстати, кворум для повторного общего собрания акционеров взамен несостоявшегося составляет 30%), поэтому такое лицо обязывается законом выкупить акции у остальных акционеров, если пожелают их продать по средневзвешенной цене приобретения за последние 6 месяцев, предшествующих дате приобретения 30 и более процентов обыкновенных размещенных акций общества;

• более 50%: лицо, имеющее право распоряжаться более 50% акций является владельцем контрольного пакета и имеет над обществом практически неограниченную власть, поскольку такое лицо может «провести» через общее собрание акционеров практически любое решение, кроме решений о реорганизации, о ликвидации, о внесении изменений и дополнений в устав, о совершении крупных сделок, об определении предельного размера объявленных акций;

• более 75%: прочие акционеры могут даже не рассчитывать на какую-либо реальную возможность принять участие в управлении акционерным обществом, поскольку «отдают себя на милость» владельцу крупного пакета акций.

Закон РФ «Об акционерных обществах» выделяет также размещенные, объявленные и дополнительные акции.

Размещенными признаются акции уже приобретенные акционерами общества. Объявленными являются акции, которые общество вправе размешать дополнительно к размещенным. Объявленные акции обязательно должны быть указаны в уставе общества. Определение предельного размера объявленных акций Закон относит к исключительно» компетенция общего собрания акционеров общества, причем решение по этому вопросу должно приниматься большинством от общего числа голосов акционеров, присутствующих на общем собрании. Практически объявленные акции необходимы для создания своеобразных резервов ценных бумаг, например, для привлечения инвестора.

Дополнительными являются акции в пределах объявленных, посредством размещения которых происходит увеличение уставного капитала, при этом количество объявленных акции должно быть сообразно уменьшено. Дополнительные акции оплачиваются в течение срока, указанного в решении об их выпуске, который не может быть более одного года с момента их приобретения. В случае если оплата дополнительных акций производится деньгами, то при приобретении должно быть оплачено не менее 25% от их номинальной стоимости.

Акции в корпоративной форме предпринимательской деятельности в США занимают ключевое положение. Американская система права существенно отличается от привычной нам континентально-правовой школы. Отсюда и та основная особенность американского права корпорации ~ отсутствие системной классификации акций, конкретного деления их на определенные виды и категории.

Рассмотрение классификации акций производится с точки зрения двух разных критериев:

• В первую очередь рассматриваются акции как экономическая категория, то есть критерием классификации акций выступит их участие в

уставном капитале корпорации. Здесь акции будут рассмотрены как паи в акционерном капитале.

• Основным критерием рассмотрения акций как ценных бумаг - это определенный набор прав, обязанностей и привилегий держателей акции. Здесь речь идет об акциях как сертификатах, свидетельствующих о наличии у их владельцев тех или иных прав; то есть акции будут рассматриваться в качестве документов, закрепляющих за владельцем определенные имущественные права и определяющие отношения между эмитентом этих бумаг и их владельцем.

Кроме того, сегодня следует упомянуть, что, в связи с бурным развитием корпораций и рынка ценных бумаг, в США несколько изменилось понятие облигации (bond) как ценной бумаги, удостоверяющей долговое обязательство корпорации. Законы некоторых штатов еще в 50-60-х годах стали предусматривать возможность выпуска облигаций, предоставляющих их держателям право голоса по некоторым вопросам деятельности корпораций, в связи с этим правовой режим акций и облигаций начал сближаться. Стали выпускаться «конвертируемые акции и облигации» (convertible shares and bonds) - облигации с правом их обмена на акции и акции с нравом обмена на акции другого класса^[23]. Так появились «гибридные фондовые бумаги» (hybrid securities).

Акции как экономическая категория

Законы Соединенных Штатов Америки проводят базовое деление большинства акций на следующие виды:

разрешенные к выпуску акции (authorized shares);

и выпущенные акции (issued shares).

Безусловно, что в США уставом корпорации предоставляется определенная свобода в классификации выпускаемых акций. По американским законам определяется, что к обязательным требованиям к уставу корпорации относится и обязанность указать общее число разрешенных к выпуск)' акций, номинальную стоимость каждой из них, так

как именно сумма всех этих акций и составит разрешенный к выпуску капитал (§ 402(4) закон штата Нью-Йорк, § 102(4) - штата Делавэр)”. Кроме тою, как пишет профессор Нарышкина Р.Л., в § 14 МВСА установлено, что «в уставе корпорации должно содержаться указание относительно классов, серин акций, наличия номинальной стоимости или отсутствие таковой у акции, привилегий и ограничений, а также прав которыми может быть наделена акция».

Гак, в соответствии с этим же законом (§ 2(g) МВСА) можно определить что такое «разрешенные к выпуску'» акции. Под ними понимается общее максимальное число акций всех классов, которые корпорация имеет право выпустить в соответствии со своим уставом.

Правда, в законе за корпорацией не закрепляется обязанность выпустить всё декларированное количество акций разрешенных к выпуску. То есть, отсюда и возникновение второй категории акций - выпущенных акций - под ними понимается то число акции, которые действительно выпушены корпорацией в оборот и распределены между подписчиками. Именно они и являются тем акционерным капиталом корпорации, который действительно показывает уровень котировки корпорации на рынке; иначе он называется «действительный» акционерный капитал'⁴.

В зависимости от способа фиксирования цены акции подразделяются на несколько групи:

• акции с указанием номинальной ценой (shares with par value);

• акции без указания номинальной цены (shares without par value);

• и акции с низкой номинальной ценой (shares with low-par value).

Таким образом, для понимания данных видов акций следует в первую

очередь определить институт номинальной стоимости (par value) и понять его историческую роль.

Drexler D.A., Black Jr.L.S. Delaware Corporation Law and practice. New York, 1997. Page 170.

³⁴ Robert Clark. Corporate Law. Aspen Publishers Inc. 2000. Page 703.

Концепция номинальной стоимости изначально должна была отвечать ряду функций, где-то сходных с функциями акционерного (уставного) капитала:

• внутренняя гарантийная функция;

По общему правилу продажа акции по своей поминальной стоимости (ни выше, ни ниже), закрепленной в уставе корпорации и воспроизведенной на сертификате акции, предоставляет потенциальному акционеру определенные гарантии справедливости и равенства между акционерами новой корпорации.

• также следует напомнить, что сумма номинальных стоимостей всех проданных акций и составляет акционерный капитал корпорации;

• показывает финансовую кредитоспособность корпорации.

'Го есть, это своего рода показатель степени риска предоставления кредита корпорации, возможность последующего (в случае банкротства) обеспечения кредита. Законодательно закреплено, что кредиторы вперед акционеров могут удовлетворить свои требования из суммы акционерного капитала. Таким образом, размер акционерного капитала является существенным фактором при предоставлении кредита корпорации и установлении последующих условий его обеспечения (определенный порядок перечислений, большой процент И Т.Д.).

Правда, в последнее время, по мнению многих американских юристов, концепция номинальной стоимости акции устарела. Причинами явились некоторые тенденции - это, в первую очередь, появление такой категории акции как акция без указания номинальной стоимости, а также то, что корпорации в процессе своей предпринимательской деятельности все же находили способы выпускать акции по цене ниже номинальной.

Так, А.Ф. Конард, Р.Л. Кнаусс и С. Сигель пишут: «сегодня номинальная стоимость является абсолютно произвольным понятием, которое не имеет никакого отношения к цене, по которой продаются акции, рыночной стоимости либо реальной стоимости акций. Одно исключение из этого правила - это привилегированные акции, номинальная стоимость

которых часто используется для измерения размера дивиденда и преимуществ при ликвидации корпорации»^[24]. Болес того, в новой редакции Примерного закона концепция номинальной стоимости вообще не упоминается.

Акции без номинальной цены (non par value stock)

Выпуск таких акций был разрешен еще в конце прошлого века в штатах Нью-Йорк и Массачусетс. В 1917 г. их примеру последовал штат Делавэр. В настоящее время такую возможность предоставляет как МВСА, так и законы всех штатов, кроме штата Небраска.

Как известно, согласно действующему законодательству США в уставный капитал засчитывается общая сумма всех акций с номинальной ценой (§ 2(J), § 21 МВСА, § 102(12) и § 506(a) закона штата Нью-Йорк, § 154 - штата Делавэр). То есть в случае, когда корпорация выпускает акции с указанием номинальной стоимости, известно их выпущенное количество и номинальная цена каждой из них, можно с определенной долей достоверности судить о финансовых активах корпорации. Но, если же по своему уставу корпорация имеет право выпускать акции без указания номинальной цены и выпускает их определенное количество, то установить действительный размер полученных корпорацией средств практически невозможно. Естественно, доход от продажи этих акции составляет уставный капитал, однако, часть этого дохода может быть определена в течении определенного времени (60 дней) после выпуска акций в качестве прироста капитала (capital surplus).

Тем самым, в значительной мере упраздняется одна из основных функция уставного (акционерного) капитала - гарантировать уплату по обязательствам корпорации, служить средством охраны интересов кредиторов и гарантией против существования дутых корпораций без каких- либо реальных средств. Правда, с другой стороны, возможность выпускать акции без установленной номинальной цены дает корпорации гораздо большую финансовую свободу предпринимательской деятельности,

поскольку они нс связаны никакими ограничениями при установлении продажной цены акций.

Следует упомянуть, что выпуск такой категории акций устанавливается по свободному усмотрению Совета директоров или акционеров корпорации. В соответствии с законом, разрешено совмещать выпуск обоих категорий акций в одной корпорации. Болес того акции, дающие их держателям совершенно одинаковые права, могут быть проданы по разной цене разным покупателям.

Существует одно ограничение свободы определения продажной цены акций, которое относится к корпорациям, функционирующим на рынке в течение определенного периода времени (не менее 1 года), достаточного для того, чтобы сложилась рыночная цена её акций — в этом случае, ей запрещается продавать акции ниже этой рыночной цены.

Кроме того, законы некоторых штатов, а также правила федеральной Комиссии но делам ценных бумаг и фондовых операций, обязывают корпорации проставлять на акциях без номинальной иены определенную цену и продажную стоимость (это обусловлено необходимостью и требованием прозрачности информации об эмитенте акций, и позволяет судить о действительных суммах, полученных корпорацией). Таким образом, отличие этих категорий акций состоит в настоящее время не в самом отсутствии какого-либо упоминания о ее цене, а в том, что сама цена, указанная на акции, нс имеет никакого значения при установлении её действительной продажной стоимости.

Акции с номинальной иеной

Акции с указанием номинальной цены {par value stock} - это такая категория акций, где цена акции произвольно устанавливается советом директоров или акционерами самой корпорации. Критериев, определяющих установление определенной цены акций, нет - она может отображать как реальную рыночную цену акции, так и сумму, заплаченную за акцию.

В соответствии с законами большинства штагов (кроме штатов Калифорния, Индиана, Канзас, Мериленд, Род Айленд, Виржиния и Западная

Виржнния), номинальная пена указывает только лишь минимальную цену акции, за которую корпорация может её продать, зафиксированную в договоре о создании корпорации.

Как говорилось выше, корпорация, по общему правилу, обязана продавать акцию по цене не меньше чем её номинальная стоимость. Тогда следует остановиться на ещё одном интересном институте - на так называемых «разводненных» или «обводненных» акциях (watered stock) (не существует единой трактовки данного термина в российской правовой литературе).

Под «обводненными акциями» понимаются выпущенные акции за встречное удовлетворение, имеющие номинальную цену, и которые считаются проданными и полностью оплаченными по своей номинальной стоимости. Правда, на самом деле, их оплата произведена лишь частично, что и основном происходит в случае оплаты акции не деньгами, а определенными материальными ценностями или оказанием некоторого ряда услуг, передачей прав на интеллектуальную собственность и т.д. Но основным их свойством является завышенная оценка оплаты, что, например, может явиться результатом недобросовестного поведения организаторов корпорации во имя извлечения личной дополнительной прибыли.

Естественно, что существование данной категории акций нередко может привести к неправильной оценки финансовых активов корпорации - действительный размер средств, располагаемых корпорацией, оказывается в реалии гораздо ниже афишированного количества.

Законы всех штатов устанавливают ответственность за держание таких фактически не полностью оплаченных акций; их держатели зачастую признаются должниками корпорации и обязуются внести полную стоимость акции. Правда ответственность нс распространяется на добросовестного приобретателя акции, то есть купившего её не непосредственно у корпорации, а у третьих лиц.

Судебной практикой в это правило были внесены некоторые весьма существенные изменения;

• обязанность доплаты существует только в случае недоплаты при первичном выпуске акций (в момент возникновения корпорации);

• стоимость переданного корпорации имущества или оказанных услуг определяется судами большинства штатов исходя не из их действительной стоимости, а из-за поведения директоров корпорация, производивших оценку.

Суд не будет разбирать вопрос о действительной стоимости имущества и откажется произвести переоценку, если установит, что они действовали добросовестно (ш good faith) и провели действительную оценку (/««? value), например, руководствуясь заключением компетентных экспертов*'⁶.

Таким образом, недоплата средств в уставной капитал может полностью сохраниться, что не отвечает наличию большого кредитно- финансового доверия корпорации на рынке.

Хотя, сегодня, как говорилось ранее, всестороннее применение акций без номинальной цены, а также появление и распространение института акций с очень низкой номинальной ценой, «обводненные акции» повсеместно все более выходят из делового оборота.

Акции с низкой номинальной ценой

Еще одной важной категорией акций являются акции с указанием низкой номинальной ценой (low par value stock) - появление их было связано с необходимостью нивелировать некоторые преимущества акций без номинальной цены, популярность которых к середине 50-х на фондовой биржа начала падать, а также налоговыми соображениями (самый низкий размер налога за выпуск и продаж)' этой категории акций).

На самом деле, сущность акции с низкой номинальной ценой, также как и в случае с акциями без номинальной цены, позволяет корпорации обходить все затруднения, связанные с выпуском обычных акций с номинальной ценой.

Хотя, с точки зрения закона, они являются обычными акциями, номинальная цена которых определена в уставе корпорации; но основным

Robert Clark. Corporate Law. Aspen Publishers Inc. 2000. Page 713.

отличием является умышленно заниженная до минимальных размеров стоимость, которая позволяет корпорации свободно оперировать на рынке в зависимости как от покупателя, гак и от внутренней необходимости и интересов самой корпорации¹⁷. В американской деловой практике был зафиксирован ряд случаев, когда цена их устанавливалась в размере одного доллара при фактической рыночной стоимости в размере нескольких десятков долларов (20-30), а продажа осуществлялась в размере 100 долларов.

Б) /Ікции как ценные бумаги

Классификация акций как ценных бумаг является наиболее типичной и классической для американского права. Дело в том, чго защита интересов и нрав собственника являются основой современной деловой жизни Америки, а так как данная категория классификации акций основывается на наличии определенного набора имущественных и связанных с ними личных неимущественных прав и интересов акционера, обладающею той или иной разновидностью акции, то этот подход имеет наиболее существенное значение для права СШ А.

Здесь речь идет об акциях как сертификатах (stock certificate), свидетельствующих о наличии у их владельцев определенных прав, то есть акции будут рассматриваться как ценные бумаги.

Хотя в законодательстве США и не содержится понятия акции как ценной бумаги, но она может быть причислена к таковой по наличию определенных сходных признаков с ценной бумагой. Определение же и признаки инвестиционной ценной бумаги закреплены в разделе 8 Единообразного торгового кодекса США: «Документированная ценная бумага — это пай, участие или другой интерес в имуществе или предприятии эмитента или обязательство эмитента, которые:

• представлены документом, выпушенным на предъявителя или в форме именного документа;

Robert \V. Hamilton. St. Paul. The Law of Corporations. Minn. 1996. Page 117.

• относятся к тому виду, который является общепринятым на фондовых биржах или рынках или общепризнанным в той сфере, в которой он выпущен или находится в обращении как средство инвестирования;

• являются одним из класса или серии или по своим условиям могут быть разделены на классы или серии паев, участий, интересов или обязательств».

Следует также упомянуть, что обычно на лицевой стороне свидетельств об акциях указывается:

1. наименование корпорации, выпустившей акции;

2. ссылка на то, что корпорация образована по законам данного штата;

3. фамилия и имя лица (лиц), которому выдаются акции;

4. количество и вид акций, а если акций выпускаются в сериях, то и назначение соответствующей серии;

5. номинальная цена каждой акции, а в случае, когда акции не имеют номинальной цены, заявление о том, что данные акции выпускаются без номинальной цены;

6. способ отчуждения акций.

В случае если корпорация помимо акций, представляемых свидетельством, выпускает также акции других видов и категорий или акции в нескольких сериях, на лицевой или обратной стороне свидетельства должно быть дано описание (практически это бывает очень редко) или же сделано заявление о бесплатной высылке корпорацией по просьбе акционеров (наиболее распространенное явление) описания прав и преимуществ каждого вида, категории или серии акций.

В заключение на лицевой стороне свидетельства об акциях указывается дата его выпуска, ставятся подписи уполномоченных должностных лиц корпорации - председателя правления директоров (его заместителя) или президента (вице-президента) и казначея (его заместителя) или секретаря (его заместителя) и прилагается печать корпорации³⁸.

Например, N.Y. Bus. Corp. Law, §508.

Корпорации, образованные по законам штатов в СИЛА, выпускают свидетельства об акциях лишь на имя определенных лиц, хотя институт акций на предъявителя в США практически не применяется'⁹. Корпорации ведут специальные журналы регистрации акционеров и имеющихся у них акций. Эти журналы имеют большое правовое значение. Получение дивидендов, участие в голосовании и другие правомочия, принадлежащие акционерам, осуществляются только теми лицами, которые названы в них в качестве законных держателей зарегистрированных акций. Отчуждение акционерами принадлежащих им акций приобретает юридическую силу лишь при условии регистрации новых держателей в книге регистрации акционеров корпорации.

Законы о корпорациях штатов устанавливают, что каждая корпорация на основании своего устава имеет право выпустить один или несколько видов акций. В тех случаях, когда выпускаются акции только одного вида, они независимо от присвоенного им названия по своему характеру являются обыкновенными (простыми) акциями. Если же корпорация выпускает акции нескольких видов, то она должна в своем уставе указать назначение, соответствующие правомочия, преимущества и ограничения, заключенные в каждом из этих видов акций.

Таким образом, в зависимости от предоставляемых акцией прав их принято делить на два основных вида:

1. простые (обыкновенные) акции; и

2. привилегированные акции.

Следует повториться, что в соответствии со способом фиксирования цены данные два вида акций могут быть подразделены на определенные группы: акции с номинальной ценой (par value stock); акции без номинальной цены (non par value stock) и акции с низкой номинальной ценой (low-par value stock)*⁰.

Мозоли» В.П. Корпорации, монополии и право п США. М., 1966. С. 234. Нарышкина Р.Л. Акционерное право США. Правовое положение

предпринимательских корпораций. М.. 1978. С.52.

Критериями разграничения привилегированных и обыкновенных акций является наличие преимущественных прав на дивиденды и/или на имущество корпорации, оставшееся после ее ликвидации. Правда, что странно, право держателей акций на голосование в корпорации таким критерием не является. В принципе голосующими могут быть оба эти вида акций, правда на практике, основные правомочия на голосование заключены в обыкновенных акциях. Кроме того, некоторые законы штатов разрешают корпорациям выпускать не голосующие акции любого вида.

Простые (обыкновенные) акции

Обыкновенные акции составляют необходимый атрибут каждой предпринимательской корпораций, основу её имущественной структуры"’. Без них не может существовать ни одна корпорация. Характерной чертой обыкновенных акций является то, что, их держатели несут основной риск убыточной деятельности корпорации. В худшем случае они вообще могут остаться и без дивидендов, и без какой-либо доли в имуществе ликвидируемой корпорации. Объясняется это тем, что требования держателей обыкновенных акций на получение дивидендов и имущества, оставшегося после ликвидации корпорации, являются ио своему характеру вторичными, или, как их принято называть, остаточными. Они погашаются только после того, как удовлетворены соответствующие требования кредиторов корпорации и держателей привилегированных акций.

Но если корпорация преуспевает в своем бизнесе, держатели обыкновенных акций оказываются в более выгодном положении по сравнению как с держателями привилегированных акций, так и облигационерами. Па их долю в процветающей корпорации падает, как правило, большая часть распределяемых прибылей.

В огличис от твердого процента, выплачиваемого по облигациям, и фиксированного размера дивидендов, выдаваемых по привилегированным акциям, размер дивиденда по обыкновенным акциям заранее не

¹¹ Ласк Гарольд Ф. Гражданское право США. Право торговою оборога. М., Издательство иностранной литературы. 1961. С. 427.

определяется. Он устанавливается в зависимости от прибыли, остающейся после выплаты корпорацией процентов по займам и дивидендов но привилегированным акциям, поэтому чем больше корпорация получает прибылей, тем большая часть их может быть выплачена в качестве дивидендов по обыкновенным акциям.

Помимо права на получение объявленных дивидендов и на участие в распределении имущества, оставшегося при ликвидации корпорации, обыкновенные акции ио общему правилу предоставляют их держателям право голоса при выборе директоров корпорации и решений ряда других вопросов, отнесенных к компетенции общих собраний акционеров.

Во многих штатах с обыкновенными акциями также связывается преимущественное право акционеров на пропорциональное приобретение вновь выпускаемых корпорацией акций и некоторые иные правомочия.

Привилегированные акции

Истоки происхождения института привилегированных акций США можно найти в нраве Старой Англин. Тогда выпуск привилегированных акций был предопределен затруднительным экономическим положением английских транспортных компании, которые с целью привлечения новых средств стали предоставлять некоторым держателям акций больше возможностей в отношении получения дивидендов и имущества компаний по сравнению с уже существовавшими акциями. Эю производилось посредством эмиссии данного вида акций, которые получили название привилегированных. Впоследствии данные акции были интегрированы в праве американских корпорациях.

Безусловно, что вышеупомянутое экономическое значение привилегированных акций как способа привлечения корпорациями капитала в тех случаях, когда продажа обыкновенных акций становится затруднительной, сохранилось в США до настоящего времени.

Привилегированная акция - это вторая категория акции, выпускаемая корпорациями в США. Само название этих акций говорит о том, что их держатели пользуются определенными привилегиями в корпорации, характер

которых определяется в уставе, и воспроизводится на лицевой стороне акции⁴².

Безусловно, что содержание понятия привилегированных акций со времени их первоначального появления значительно изменилось. Сам термин ныне говорит лишь о наиболее общих чертах понятия этого вида акций, не раскрывая конкретных особенностей многочисленных и весьма разнообразных категорий привилегированных акций, выпускаемых корпорациями. Для установления последних необходимо конкретно ознакомиться с уставами и другими внутренними актами определенных корпораций, на основании которых и осуществляется выпуск этих акций.

Нельзя просто обозначить отличия привилегированных акций от обыкновенных, так как они все наделяют своих держателей разными правами и одна и та же корпорация помимо простых акций может выпускать несколько категорий привилегированных акций. Так, например, согласно § 15 Примерного закона о предпринимательские корпорациях расхождения между различными сериями одной и той же категорий привилегированных акций допускаются в части: 1) размера дивиденда; 2) возможности принудительного выкупа корпорацией выпущенных ею акций, а также условий такого выкупа, включая вопрос о цене акций; 3) размера сумм, выплачиваемых по акциям в случае добровольной или принудительной ликвидации корпорации; 4) положений о фонде погашения при выкупе или покупке корпорацией выпущенных акций; и 5) условий, на которых возможен обмен на другие виды и категории акций.

Болес того, эволюция данного института нашла свое выражение в новой редакции Примерного закона, которая устанавливает:

• новую более гибкую систему разбивки акций - по категориям;

• Пели в соответствии с уставом корпорация выпускает только один вид акций, то они предоставляют обычный традиционный набор прав акционеру;

Jeffrey В. Little & Lucien Rhodes. Understanding Wall Street. 3^f'^: Edition, Liberty Hall Press.tm. 1998. Page 221.

• Если уставом предусмотрен выпуск различных категорий акций, то закон требует указания на её привилегированность, путем подробного описания всех предоставляемых ими прав.

Выпуск корпорациями привилегированных акций нередко сопровождается установлением определенных правил по обеспечению их льготного статуса, в первую очередь в части своевременной выплаты дивидендов акционерам.

С точки зрения характера преимуществ в отношении дивидендов, выплачиваемых корпорацией, привилегированные акции в отличии от простых акций позволяют своим держателям получать фиксированный дивиденд независимо от прибылей самой корпорации'^[25]. По тем не менее привилегированные акции по характеру объема прав в отношении дивидендов делятся еще и на следующие группы, так называемые подкатегории:

1. кумулятивные акции;

2. некумулятивные акции;

3. кумулятивные акции в пределах полученной прибыли;

•4. акции участвующие и не участвующие в получении дополнительного дивиденда.

К кумулятивным акциям относятся акции, предоставляющие право держателю получить дивиденд за два и более года, если дела корпорации идут плохо, и она не в состоянии платить даже гарантированный дивиденд. Правда, следует заметить, что акция считается кумулятивной, в соответствии с судебной практикой большинства штатов, если устав или решение совета директоров не содержит никаких указаний относительно характера выпускаемых привилегированных акций.

Таким образом, остальные группы акций и правомочия по ним должны быть прямо определены в уставе корпорации или внутренним решением совета директоров корпорации. Тем не менее, представляется очевидным вывод, что под некумулятивной акцией понимается акция вовсе не

предоставляющая такого права своему держателю; правомочия и сущность остальных групп акций определяется в зависимости от нескольких критериев: пределов полученной прибыли и участия в получении дополнительного дивиденда.

По характеру привилегий, касающихся имущества корпораций, в американской практике признаётся два класса привилегированных акций:

• привилегированные акции, дающие их держателям преимущественное перед другими акционерами право на получение заранее определенных сумм из общей стоимости имущества оставшегося после ликвидации корпорации;

• привилегированные акции, предоставляющие или не предоставляющие право последующего участия в дополнительном присвоении нераспределенного имущества корпорации.

Также, привилегированные акции наделяются и некоторыми иными качествами: возможностью их обмена по желанию держателей на другие виды и категории акций или серии одной и той же категории в пределах установленного срока и на заранее определенных условиях (иначе говоря конвертируемость акций -convertibility); правом принудительного выкупа корпорацией выпущенных ею акций у акционеров (redemption).

Конвертируемость - составляет одну из наиболее распространенных привилегий, которая обычно предоставляется держателям выпускаемых корпорациями привилегированных акций. Выпуск акций с указанной привилегией допускается законами о корпорациях всех штатов⁴⁴, в которых определено, что он должен производиться в силу устава корпорации или соответствующей резолюции совета директоров (только в случаях, когда он уполномочен на совершение данных действий).

Законы большинства штатов, например Закон о предпринимательских корпорациях штата Делавэр, предоставляют две формы обмена:

• downstream conversion - обмен на акции с нижестоящими по рангу правами в отношении дивидендов и имущества корпорации: 1). Наиболее

Del. Gen. Corp. Law, § 151; К. Y. Bus. Corp. Law, § 519.

распространенный обмен на обыкновенные акции; 2). Обмен на привилегированные акции другой серин и подкатегории (с меньшим набором прав).

• upstream conversion - обмен па акции, имеющие более привилегированный характер⁴⁵.

Хотя законы некоторых штатов, в частности Закон о предпринимательских корпорациях штата Ныо-Йорк (§519), запрещают один из 2-ух видов обмена - обмен на вышестоящие по характеру требований привилегированные акции.

Цена получаемых при обмене акций - это одно из основных условий проведения обмена, закрепленное в уставе корпорации (резолюции правления директоров), - реально интересует держателей акций, подлежащих обмену. В тех случаях, когда в период действия привилегии их стоимость оказывается ниже рыночной цены обмениваемых акций, держатели обычно прибегают к реализации предоставленного им права.

В связи с выпуском обмениваемых привилегированных акций на корпорации обычно возлагаются и некоторые иные обязанности - в частности, они не должны предпринимать каких-либо мер, направленных на искусственное обесценение акций, выдаваемых взамен обмениваемых привилегированных акций.

Как уже отмечалось, корпорациями на практике довольно широко применяется выпуск привилегированных акций с правом их последующего принудительного выкупа (полного или частичного) {redemption'). Такая возможность не отрицается ни одним из американских штатов⁴⁶. Даже больше, в некоторых штатах, например в штаге Нью-Йорк, право принудительного выкупа может быть распространено и на обыкновенные акции. Правда при одном условии - наряду с выкупаемыми обыкновенными

Drexler D.A., Black Jr.L.S. Delaware Corporation Law and practice. New York. 1997. Page 156.

Del. Gen. Corp. Law, § 151 (b); N.Y. Bus. Corp. Law, § 512.

акциями у корпорации одновременно имеется другая категория выпущенных простых акции, не подлежащих выкупу.

Как было уже сказано, выпуск привилегированных акции с правом их последующего принудительного выкупа должен быть зафиксирован в уставе или, при наличии необходимых полномочий, в резолюции правления директоров. Основными существенными условиями выкупа, подлежащими юридическому закреплению, являются следующие пункты:

• цепа, по которой будет производиться выкуп привилегированных акций (обычно выше номинальной цены этих акций);

Это превышение состоит из премиальных сумм, выплачиваемых держателям за досрочный возврат корпорации вложенных ими капиталов, а также, если выкупаемые акции относятся к категории кумулятивных привилегированных акций, то их держателям предоставляется при выкупе право на получение невыплаченного кумулятивного дивиденда.

• время, в течение которого корпорация вправе осуществлять такой выкуп (как правило, по решению совета директоров).

Обычно временем выкупа является момент, когда процент на капитал, получение которого возможно путем использования займов или выпуска новых акций, оказывается ниже того процента, который выплачивается в форме дивиденда ио выкупаемым привилегированным акциям.

Гарантийные меры, направленные на создание условий, призванных обеспечить привилегированный статус акций, предусматриваются в уставах большинства корпораций.

Наиболее распространенными из них на практике являются:

• образование корпорациями специального фонда для постоянного выкупа и приобретения выпущенных привилегированных акций (sinking fund);

• запрещение последующих займов и выпуска новых категорий акций с более предпочтительными привилегированными правами на дивиденды и имущество корпораций без согласия большинства (простого или квалифицированного) держателей привилегированных акций;

• предоставление держателям привилегированных акций в случае нарушения корпорациями их интересов нрава голосования в области управления корпорациями.

Sinking fund создается за счет периодических отчислений указанных в уставе корпорации сумм из получаемых ею прибылей. Этот специальный фонд может быть образован при выпуске любой категории привилегированных акций. Но чаще всего он учреждается в качестве необходимого резерва по привилегированным акциям, которые корпорация может принудительно выкупить у их держателей. Эго имеет место преимущественно в добывающих отраслях промышленности, связанных с постепенным истощением запасов полезных ископаемых, а тем самым и с возможным обесценением активов корпораций.

Возможность получения корпорациями последующих займов, а также выпуск ими новых категорий привилегированных акций с более предпочтительными правами на дивиденды и имущество корпораций часто ставится в зависимость от согласия держателей уже выпущенных привилегированных акций. При этом обычно требуется согласие держателей, представляющих 2/3, а в ряде штатов 3/4 всех выпущенных привилегированных акций корпорации.

Практике известны и другие ограничения, налагаемые на корпорации в связи с защитой прав держателей привилегированных акций. К их числу относятся, например, обязанности корпорации по поддержанию в оп­ределенной пропорции к общим и текущим долгам их основных и оборотных средств, по установлению и сохранению в неприкосновенности минимальных размеров не распределяемых прибылей и т. п.

Считается, что каждая привилегированная акция наравне с обыкновенной акцией предоставляет ее держателю право на один голос при решении любого вопроса на собрании акционеров корпорации, если иное не установлено в уставе корпорации или учредительном договоре⁴'.

Howell J.C. Forming Corporations and Partnerships. USA. Liberty House. 1986.

Page 59.

Правда, многолетняя практика доказала, что в подавляющем большинстве случаев выпускаемые корпорациями привилегированные акции имеют общий статус не голосующих акций. Эго обусловлено попыткой некоторых учредителей корпорации сохранить полный контроль и власть на корпорацией, не вкладывая значительных средств на покупку контрольного пакета акций в размере 51%. То есть, в случае, если в- компании 70% акций выпущены как нс голосующие привилегированные акции, то учредителю будет достаточно купить 15,1% оставшихся простых голосующих акции, чтобы получить контрольный пакет.

Поэтому в уставах некоторых корпораций обычно содержится специальное положение, согласно которому существует определенный вид акций - условно голосующие привилегированные акции. Это такие акции, которые при наступлении определенных условий получают право голоса (право избирать определенное число своих директоров на время, пока не будут ликвидированы все нарушения). Такими условиями могут быть, например, невыплата кумулятивных дивидендов в течение нескольких платежных периодов, или невыполнение корпорациями некоторых других условий (нарушение установленных пропорций в соотношении оборотных средств и текущих долгов и т. п.).

Собственно перечень и содержание этих условий, а также число директоров, избираемых держателями привилегированных акций, произвольно определяются уставом корпорации.

Несколько слов необходимо сказать о конвертации (конверсии) акций по праву РФ, которая является одним из способов размещения акций. Ценные бумаги (облигации) общества могут конвертироваться в различные тины акции общества в пределах, установленных уставом общества и законодательством РФ. Размещение дополнительных акций общества в пределах количества объявленных акций, необходимого для конвертации в них ценных бумаг общества, допускается только путем такой конвертации. Количество объявленных акции той категории, в какую будет производиться конвертация, должно быть не менее количества, необходимого для

конвертации в течение срока обращения соответствующих ценных бумаг общества. Порядок конвертации в акции ценных бумаг общества устанавливается решением о выпуске этих ценных бумаг.