2.5.1. Информирование о преимущественных правах покупки и продажи акций.
Информирование о преимущественном праве покупки акций.
В ряде случаев у акционеров общества возникает право преимущественной покупки (приобретения) акций, отчуждаемых самим обществом или акционером закрытого общества.
Своевременная реализация права на информацию об этом событии дает возможность акционеру сохранить свою долю в уставном капитале, и поэтому чрезвычайно важна.Ввиду того, что осуществление права преимущественной покупки возможно только в том случае, если акционер знает о его возникновении, на общество возлагается обязанность информировать акционера об этом событии.
Согласно законодательству РФ порядок осуществления права на эту информацию зависит от основания возникновения преимущественного права покупки акций. Так, если преимущественное право возникает при увеличении уставного капитала, его субъектами и, как следствие, субъектами права на
информацию об этом событии являются: акционеры общества при размещении дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции посредством открытой подписки; акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции[308], за исключением случая, когда размещение ценных бумаг осуществляется только среди акционеров, если при этом они имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа)[309] [310] [311]. Если решение, являющееся основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается общим собранием акционеров, список лиц, имеющих преимущественное право приобретения, составляется на основании данных реестра акционеров на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в собрании. случаях (при принятии решения советом директоров) - на дату принятия решения, являющегося основанием для их размещения. При этом, если акции находятся в номинальном держании, номинальный держатель акций 487 представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями . Уведомление лиц о возникновении у них преимущественного права покупки осуществляется после государственной регистрации выпуска ценных бумаг и не позднее начала* срока их размещения в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении собрания или путем вручения такого уведомления 488 каждому из лиц, включенных в список лиц, имеющих такое право . Состав уведомления определен в ч. 2 п. 1 ст. 41 ФЗ об АО489. Думается, что информация, указанная в сообщении о возникновении преимущественного права, не дает акционерам - обладателям этого права полной и четкой картины о его осуществлении. В связи с этим целесообразно было бы дополнить уведомление следующей информацией: о дате составления списка лиц, имеющих преимущественное право на приобретение ценных бумаг; о порядке осуществления этого права и порядке подведения итогов его осуществления; о порядке раскрытия информации об итогах его осуществления490. Как показывает практика, в большинстве случаев причиной нарушения порядка информирования о преимущественном праве приобретения акций является убежденность общества в том, что если акционер должным образом уведомлен о проведении собрания, на котором решается вопрос об увеличении уставного капитала, то обязанность по уведомлению о возникновении рассматриваемого права с него (общества) снимается. Так, ЗАО «Русская аудиторская компания», проигнорировав требования законодательства,, не известило своего акционера X. о возникновении у него преимущественного права покупки акций и, как следствие, не предоставило этому лицу преимущественного права покупки акций в связи с тем, что X. не прислал заявку на приобретение размещаемых акций на основании сообщения о проведении общего собрания. 489 В ред. ФЗ от 27.12.05 № 194-ФЗ. 490 Эта информация указывается в решении о выпуске ценных бумаг путем подписки (п.6.2.7 Приказа ФСФР РФ «Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг») и раскрывается в порядке, предусмотренном п. 2.2.2 Приказа ФСФР «Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» только в случае, если размещение акций должно сопровождаться регистрацией проспекта эмиссии. Таким образом, введение этой информации в состав уведомления о возникновении преимущественного права позволит обеспечить доступ к ней тех акционеров, которые не имеют к ней доступа в соответствии с Приказом ФСФР от 10.10.06 № Об-117/пз-н, а также сосредоточить всю информацию относительно преимущественного права приобретения ценных бумаг в одном сообщении, что, несомненно, упростит ее нахождение заинтересованными лицами. среди акционеров, о форме и порядке оплаты акций, оформленных протоколом № 9 от 20.12.2004491. В течение 5 дней после истечения срока действия преимущественного права, а при определении цены размещения ценных бумаг для лиц, осуществляющих преимущественное право, после окончания срока его действия - в течение 5 дней после истечения установленного срока оплаты ценных бумаг лицами, осуществляющими преимущественное право, общество должно подвести итоги его осуществления в порядке, предусмотренном решением о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, и раскрыть информацию об этом492. Единственное нормативное упоминание об информации, входящей в состав этого уведомления, имеется в п. до истечения срока его действия, что, являясь нарушением законодательства, 494 недопустимо . Кроме этого, в связи с тем, что законодательство предусматривает раскрытие решения о выпуске ценных бумаг и отчета об итогах этого выпуска 191 Решение Арбитражного суда г. Москвы от 10.08.2005 по делу № А40-314098/05-134-87. 492 Пп. е п. 6.4.7 Приказа ФСФР РФ «Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг». 493 Под этим сроком понимается дата получения акционерным обществом первого и последнего заявлений о приобретении акций в порядке осуществления преимущественного права. 494 Решение Арбитражного суда Московской области от 18.03.2004 по делу № А41-К1-2981/04 (По системе Консультант плюс). лишь в случае, если имеет место регистрация проспекта ценных бумаг, доступ к этой информации закрывается для акционеров при размещении ценных бумаг путем закрытой подписки среди лиц, число которых менее 500. Во избежание такого недоразумения и равной реализации прав акционеров на информацию об итогах осуществления преимущественного права следует ввести в законодательство норму, обязывающую общество раскрывать вышеуказанную информацию в отдельном сообщении, включающем все сведения о его итогах (предусмотренные нормативными актами, а также предложенные нами для раскрытия немного выше), независимо от иных причин, в порядке, предусмотренном для информирования о возникновении преимущественного права покупки ценных бумаг. В случае, если преимущественное право приобретения акций возникает, когда акционер закрытого общества желает продать свои акции, круг субъектов права на информацию об этом событии не ограничивается какой-либо группой акционеров, а распространяется на всех участников закрытого общества495. Ст. 7 ФЗ об АО определяет, что лицо, намеревающееся продать свои акции, письменно уведомляет об этом само общество и иных акционеров с указанием цены и других условий продажи акций496, с оговоркой на то, что уведомление акционеров должно осуществляться через общество. Однако она не содержит ни порядка такого уведомления, ни сроков, в течение которых оно должно быть сделано. Видимо, в целях защиты прав и интересов акционера, отчуждающего акции, других акционеров, самого акционерного общества процедура уведомления в этой ситуации должна подробно регламентироваться на уровне локальных актов (в уставе)497. Однако в таком случае ст. 7 должна содержать указание на это. Думается, наилучший способ снять неопределенность в данном случае - предложить законодателю дополнить ст. 7 абзацем, определяющим порядок и сроки уведомления о возникновении 195 При этом иные акционеры указанного общества наделяются правом приобрести продаваемые акции пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них (См.: абз. 4 п. 3 ст. 7 ФЗ об АО. В ред. ФЗ от 07.08.01 № 120-ФЗ). 496 С.м.: абз. 5 п. 3 ст. 7 ФЗ об АО. В ред. ФЗ от 07.08.01 № 120-ФЗ. 497 Цивилистическая теория корпоративных отношений: Монография. / Н.Н. Пахомова. С. 314. преимущественного права приобретения акций, следующего содержания: «Закрытое общество, получившее уведомление от лица, намеревающегося продать свои акции, в срок, не превышающий 7 дней[312], обязано известить иных акционеров в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении собрания, или путем вручения такого уведомления каждому из них»[313] [314]. Информирование о преимущественном праве продажи акций. Так, если на общем собрании планируется принятие одного из следующих решений: о совершении крупной сделки в соответствии с п. 3 ст. 79 ФЗ об АОэ0°, о реорганизации, а также о внесении изменений и дополнений в устав или утверждении его в новой редакции, ограничивающей их права[315], сообщение о проведении собрания должно содержать информацию о том, что в случае, если решение будет принято, акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании, приобретут право требовать выкупа принадлежащих им акций обществом, а также о цене и порядке осуществления этого выкупа[316]. Данная норма направлена на защиту интересов акционеров, особенно владельцев незначительных пакетов акций, в случаях, когда решения общего собрания могут в той или иной мере ущемить их[317]. Тот факт, что информация, связанная с возникновением преимущественного права требовать выкупа, включается в состав сообщения о проведении собрания, позволяет сделать вывод, что адресатами этой информации являются лишь лица, имеющие право на участие в собрании. Однако п. 2 ст. 76 ФЗ об АО в редакции ФЗ от 26.12.95 № 208-ФЗ предусматривал возможность приобретения требовать права выкупа у акционеров, не имеющих права на участие в собрании. В таком случае информация должна была доводиться до них не позднее 7 дней со дня принятия решения, повлекшего возникновение этого права. Думается, что исключение этого абзаца редакцией ФЗ об АО № 120 нарушает права акционеров, не имеющих права на участие в общем собрании, в отношении рассматриваемого права. В связи с этим предлагается ввести в ст. 76 ранее существовавшую норму с установлением более четкого порядка доведения этой информации до акционеров (к примеру, посредством направления заказного письма или опубликования в периодическом печатном издании с тиражом, доступным для всех акционеров общества). Как показывает практика, при исполнении обществом обязанности по доведению указанной информации до акционеров имеют место нарушения двух видов: отсутствие информирования о собрании, на котором решаются вопросы, могущие повлечь возникновение права требовать выкупа акций, и отсутствие в направляемом сообщении информации о праве требовать выкупа. В первом случае, при принятии решений, способных повлечь возникновение права требовать выкупа, способом защиты прав акционеров является требование о признании собрания недействительным и о принудительном выкупе акций504, во втором - лишь требование выкупить акции505. Принятие на общем собрании решений об уменьшении уставного капитала или принятие общим собранием или советом директоров506 решения о приобретении части размещенных акций порождает у акционеров право продать свои акции обществу. При этом общество в срок не позднее чем 30 дней до начала срока, в течение которого осуществляется приобретение акций, обязано уведомить об этом акционеров - владельцев акций определенных категорий, решение о приобретении которых принято (п. 5 ст. 72 ФЗ об АО). Однако целесообразно было бы не ограничиваться в ст. 72 ФЗ об АО лишь сроком такого уведомления, а полностью определить порядок сообщения информации о возникновении у общества обязанности приобрести размещенные акции, к примеру, следующим способом: «При возникновении у акционерного общества обязанности приобрести акции в соответствии со ст. 72 ФЗ об АО оно обязано уведомить акционеров-владельцев определенных категорий акций, решение о приобретении которых принято путем направления им заказного письма или опубликования сообщения об этом в печатном издании с тиражом, доступным для акционеров общества». Состав сведений, включаемых в уведомление, определен в п. 4 ст. 72 ФЗ об АО507. В ряде случаев возникает ситуация, когда общество может быть поглощено одним акционером или группой лиц. Своевременно получить информацию об этом позволяют положения об обязательном и добровольном предложениях, дающие рядовым акционерам и самому обществу возможность вовремя оценить последствия поглощения для общества и при необходимости принять меры, направленные на защиту от него. Большей информированности рядовых акционеров в данном случае способствует направление им рекомендаций 50’ Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2005, 29.11.2005 № 10АП-2774/05-ГК по делу № А41-К1-10537/05. 505 Решение Арбитражного суда г. Москвы от 22.11.2005 по делу № А40-47470/05-79-299. 506 П. 1-2 ст. 72 ФЗ об АО. В ред. ФЗ от 26.12.95 № 208-ФЗ,ФЗ от 07.08.01 № 120-ФЗ. Эта норма непосредственно связана со ст. 29 ФЗ об АО, определяющей условия уменьшения уставного капитала. 507 В ред. ФЗ от 07.08.01 № 120-ФЗ. совета директоров относительно сделанных предложений, получив которые, акционеры могут лучше понять суть добровольного или обязательного предложения и последствия его акцепта для общества. В случае, если лицо имеет намерение приобрести (добровольное предложение) или приобрело (обязательное предложение) более 30% общего количества обыкновенных и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса, с учетом акций, принадлежащих ему самому и его аффилированным лицам, оно вправе (в случае добровольного предложения) или обязано (в случае обязательного предложения) направить публичную оферту о намерении приобрести акции определенного типа в открытое акционерное общество с указанием сведений, предусмотренных в п. 2-4 ст. 84.1 или п. 2 ст. 84.2 ФЗ об АО, с обязательным приложением банковской гарантии[318]. При внесении обязательного предложения направление сведений в общество не может быть сделано позже 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать об этом факте[319]. Общество, в свою очередь, в течение 15 дней с даты получения одного из вышеуказанных предложений обязано направить его вместе с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета)[320] всем владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в порядке, предусмотренном для направления сообщения о проведении общего собрания[321]. В случае, если функции совета директоров (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров, добровольное или обязательное предложение должно быть направлено адресатам в течение 5 дней с даты его получения[322]. Рекомендации в этом случае могут быть приняты внеочередным общим собранием и доведены до сведения акционеров в порядке доведения сведений об итогах собрания[323]. Список адресатов составляется на основании данных реестра владельцев ценных бумаг на дату получения обществом предложения. Право на получение обязательного или добровольного предложений и рекомендаций совета директоров (наблюдательного совета) может быть реализовано также в порядке ознакомления с этой информацией в печатном издании, определенном уставом общества для опубликования сообщений о проведении общего собрания акционеров (если таковое имеется), где они должны быть опубликованы в течение 15 дней с даты их получения обществом[324], а также в порядке доведения этой информации до сведения акционеров, имеющих право на нее, самим владельцем пакета любым иным способом, если он примет такое решение. Объем и содержание информации должны соответствовать объему и содержанию сведений, включаемых в обязательное или добровольное предложения[325]. В аналогичном порядке реализуется право владельцев ценных бумаг на информацию о внесенных в вышеуказанные предложения изменения[326], а также о конкурирующем предложении[327]. Кроме того, сведения о поступивших эмитенту добровольном, обязательном и конкурирующем предложениях, а также изменениях, внесенных в них, раскрываются в форме сообщений о существенных фактах[328]. На практике нарушения исполнения обязанности по направлению обязательного предложения достаточно часты. Лица, игнорирующие эту обязанность, как правило, исходят из того, что штрафная ответственность за подобное нарушение весьма невелика[329], что в ряде случаев значительно меньше затрат, которые придется произвести для информирования акционеров о возникновении возможности продать акции, особенно в случае, если оставшаяся часть акций, которую это лицо собирается приобрести, принадлежит миноритариям. Установление ограничения права голоса на общем собрании[330] в случае ненаправления обязательного предложения также не способно в полной мере обеспечить исполнение рассматриваемой обязанности, т.к. в ряде случаев для достижения кворума недобросовестному акционеру требуется лишь дождаться повторного созыва собрания. В связи со сложившейся ситуацией следовало бы увеличить размер штрафной ответственности за нарушение информационных обязанностей и привязать его к количеству неизвещенных акционеров, а также к размеру приобретенного пакета акций. Кроме того, целесообразно законодательное закрепление возможности, предусматривающей право акционеров требовать принудительного выкупа акций лицом, не направившим в должном порядке обязательное предложение и корреспондирующую ему обязанность акционера, приобретшего более 30% акций, осуществить этот выкуп. В случае, если лицо в результате добровольного или обязательного предложения стало владельцем более 95% общего количества акций открытого общества, с учетом акций, принадлежащих ему и его аффилированным лицам, оно обязано выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции, по требованию их владельцев. Уведомление о наличии права требовать выкупа должно быть направлено лицом, ставшим владельцем более 95% акций, в течение 35 дней с момента приобретения соответствующей доли ценных бумаг521. Информация направляется через общество в течение 15 дней после его получения с приложением рекомендаций совета директоров (наблюдательного совета) в порядке, предусмотренном для направления сообщения для проведения общего собрания522. Состав уведомления определен п. 2 ст. 84.7 ФЗ об АО523. Кроме того, такое лицо вправе требовать выкупа принадлежащих иным лицам остальных акций, а также эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. В данном случае требование о выкупе должно быть направлено в общество в течение шести месяцев с момента истечения срока принятия добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг или обязательного предложения, если в результате принятия соответствующих предложений было приобретено не менее 10% общего количества акций524. Требование направляется владельцам ценных бумаг через общество способом и в порядке, предусмотренном для направления добровольного и обязательного предложения525. Состав требования определен в п. 2 ст. 84.8 ФЗ об АО526. Сведения о поступивших открытому обществу уведомлениях о праве требовать выкупа ценных бумаг или требованиих о выкупе ценных бумаг, направленных лицом, приобретшим более чем 95% общего количества акций открытого общества, раскрываются также в форме сообщений о существенных фактах527. 2.5.2.