1.2.1 Возникновение института сервитутов в Римском частном праве.
С возрождением в России института частного права взоры исследователей нередко обращаются к его истокам - Римскому частному праву. Безусловно, нам интересен и современный зарубежный опыт применения данного правового института, но этот опыт не свободен от специфических наслоений, присущих конкретной стране.
Поэтому, на наш взгляд, в период становления в нашем праве института сервитутов, необходимо обратится к их первоисточнику - Римскому частному праву. Основные принципы сервитутных отношений были сформулированы в Римском праве. Правовые конструкции римских юристов, проникнутые трепетным отношением к частной собственности, были высоко оценены обществом, которое сделало своей фундаментальной основой собственнический индивидуализм. Земля в Древнем Риме являлась обычным объектом собственности, и сделки с нею ничем не отличались от сделок с другими объектами гражданских прав. И.А.Покровский отмечал, что в Древнем Риме «переход права собственности на землю мог быть осуществлен путем простой, лишенной всяких форм передачи ее, а установление сервитута или закладного права - даже без всякой передачи путем простого договора между одним лицом и другим, договора никому не видимого и неизвестного.[17]Кроме прав владения и собственности, римское право развило ряд прав на вещи с ограниченным содержанием полномочий. Объектом этих прав служили чужие вещи (iura in aliena). Возникли они очень рано, и постепенно развиваясь, образовали особую группу полномочий разного содержания. В состав этой группы к концу классической эпохи входили институты сервитута, суперфиция и эмфитевзиса, залоговое право.[18]
Возникновение и развитие института сервитутов находится в прямой связи с развитием института частной собственности на землю. Как правило, обособленный земельный участок не имеет всех тех свойств и качеств, которые необходимы для нормального его использования (например, на данном участке нет воды или этот участок не имеет прямого выхода к общей дороге и т.п.) Для того чтобы пользование данным земельным участком было возможно и хозяйственно целесообразно, возникает потребность в использовании в определенном объеме соседней земли.
Такого рода вопросы были легко разрешимы в то время, когда земля находилась в общественной собственности (племени, рода, общины). Но с возникновением права частной собственности на землю собственник земельного участка не обязан был помогать соседу, не имевшему на своей земле воды, пастбища и т.п. В связи с этим появилась актуальная потребность в закреплении за собственником одного земельного участка права пользования чужой землей, обычно землей соседа. Земельные участки, отрезанные от публичной дороги землями других собственников или лишенные воды и других естественных благ, нельзя было использовать без предоставления собственнику этого земельного участка права ограниченно пользоваться чужой землей.
Подобного рода потребности в римском праве удовлетворялись двумя путями. Можно было договориться с соседом о том, чтобы он принял на себя определенное обязательство в пользу данного собственника земли: например,
чтобы он обязался давать собственнику данного участка выход через свою землю на общественный проезд, или чтобы он обязался давать ему ежедневно десять ведер воды и т.п. Однако этот путь был не вполне надежным, потому что такое обязательство имело личный характер: например, стоило собственнику земли, принявшему на себя подобного рода обязательство, продать свой участок, и пользование этой землей со стороны соседа могло продолжаться только при условии согласия нового собственника.
Между тем, удовлетворение таких необходимых потребностей, как выход и выезд на публичную дорогу, выпас скота, доступ к воде и т.п., необходимо было обеспечить более надежным и прочным способом, независимо от смены собственника соседней земли. Для этой цели и была введена такая категория прав, как сервитуты.
Прочность удовлетворения потребности посредством такой правовой формы состояла в вещном характере сервитутного права: предметом сервитутного права являлся сам земельный участок, а не действие определенного лица, обязавшегося допускать пользование его земельным участком со стороны соседа.
Поэтому субъект сервитутного права сохранял свое право пользования соседним участком независимо от того, остается ли его собственником тот, кто установил на свою землю сервитут в пользу соседа, или же произошла смена собственника. Сервитут являлся обременением самой земли и вместе с ней переходил к новому собственнику.Так как собственник осуществляет полное господство над вещью, а сервитут предоставляет только право частичного господства, было признано, что никто не может иметь сервитута в отношении собственной вещи (nulli res sua servit). T.o. сервитут есть всегда право на чужую вещь. Так как в своей собственной вещи соединяются для собственника все нормы пользования ею, то
выработалось основное положение nemini res sua servit - никому не служит собственная вещь[19], т.е. не может быть сервитута на собственную вещь.
Сервитут не может обязывать собственника совершать какие-либо действия в отношении управомоченного лица (servitus in faciendo consistere nequit). Собственник обязан терпеть пользование чужого лица, не препятствовать ему, но в то же время не уменьшать ценность своего имущества.
Права по соседству удовлетворяли наиболее настоятельным нуждам, обусловленным пограничностью владении, поэтому эти права устанавливались самим законом. К числу этих прав следует отнести сервитуты, в отличие от позднейших образований того же рода их называли сервитутами предиальными - поземельными. Предиальный сервитут, будучи раз установлен в пользу какого-нибудь поземельного участка (praedium dominans), принадлежал, каждому данному лицу как собственнику этого участка и переходил из рук в руки с переходом самой собственности. Точно так же предметом сервитута служил участок, к которому он относился (praedium serviens), а не собственник. Сельские сервитуты относились обыкновенно к праву пользования дорожными путями и водою; право водопровода (rivus, позднее aquaeductibus).[20]
Само слово servitus означало собственно «рабство вещи», «служение ее», т е.
такое отношение, при котором вещь-участок служил не только своему собственнику, но и использовался для экономической выгоды соседнего господствующего участка, следовательно, для выгоды последнего. Но права последнего на служащую вещь тоже назывались сервитутами. Впоследствии термин servitus был распространен на целый ряд сходных отношений. Собственник служащей вещи был обязан воздерживаться от определенного воздействия на нее, какое он оказывал бы на свою вещь, если бы она быласвободна от вещных прав другого лица - сервитута, который состоит в воздержании от действия: собственник участка обязуется не строить здании выше определенной высоты, или терпеть действия другого лица по отношению к вещи, которые собственник мог бы устранить, если бы вещь не была обременена сервитутом. К положительным действиям сервитут обязывать не мог. Однако римское право знало один сервитут, который можно отнести к положительным действиям - несение тяжести надстройки, при котором на собственнике обремененного участка лежала обязанность производить ремонт и восстанавливать опоры. Собственник обязанного сервитутом участка должен был постоянно держать его в состоянии пригодности, чтобы поддерживать строение, собственнику которого принадлежал сервитут.[21]
Сервитут на земельный участок, являясь древнейшим титулом, относился в Римском праве к вещам бестелесным[22]. Древнее римское право знало лишь земельные сервитуты, при которых подчинение одному земельному участку в пользу собственника другого земельного участка было формой экономического восполнения хозяйственной полезности господствующего участка.[23] Возникновение этих сервитутов было обусловлено мелкой раздробленностью собственности, при которой отдельные участки не являлись «хозяйственносамостоятельными». Они не могли обойтись собственными средствами и ресурсами для удовлетворения неотложных хозяйственных потребностей иначе, как путем создания постоянной связанности и взаимного восполнения между близлежащими участками.
В классическом праве (iura praediorum, позднее названные servitudes praediorum)[24] представляли собой выражение отношения господства одного участка над другим, в том смысле, что собственник так называемого
господствующего участка, владелец сервитута, мог проходить по служащему участку (сервитут прохода) или проводить через него воду (сервитут провода воды) и т.д. Следовательно, речь шла о правах на участок другого, которые состояли в особых правомочиях: для сервитута прохода пешком; для сервитута проезда верхом и прогона скота, для проезда на повозке по мощеной дороге определенной ширины.[25] Но, как замечает, Дженаро Франчози[26], все свидетельствует о том, что отвлеченное и рафинированное понятие права на чужую вещь не составляло изначальной парадигмы этого института. Древнее юридическое представление относило сервитуты прохода и провода воды (прототипы так называемых сельских сервитутов) к схеме принадлежности (potestas). Данные сервитуты устанавливались в целях эффективного ведения сельскохозяйственного производства.
Первоначально таким путем юридически удовлетворялись интересы сельскохозяйственного использования земельных участков, их сельскохозяйственное обслуживание и установились сервитуты сельских участков (servitudes praediorum rusticorum). Сюда относились земли без строений, или где строения носили служебный характер в отношении сельскохозяйственного производства.[27]
Древние сервитуты были выражением власти (potestas), властными полномочиями на сельские дороги разной ширины и на ручей (в сервитуте
провода воды) за пределами участков, полученных при разделе и раздаче
_ [28]
земли.
Надо отметить, что еще до земельных сервитутов, Законы XII таблиц устанавливали три вида деревенских дорог разной ширины. Via представляла собой проезжую дорогу шириной в восемь футов на прямых участках и в 16 -
на поворотах[29], чтобы мог быть обеспечен проезд двух сельскохозяйственных повозок.
Actus был дорожкой, протоптанной скотом, шириной обычно в четыре фута. Iter был просто пешеходной тропинкой обычно два фута в ширину.Водопровод (aquae ductus) воспринимался как «собственность» потока воды (rivus). Это были древнейшие сельские сервитуты, предмет potestas владельца, входящие в категорию манципируемых вещей.
В силу изменения земельного режима, позднее, к уже указанным, добавились другие сельские сервитуты (но теперь сервитуты были трансформированы из «собственности» на материальный объект в правомочия - iura), такие как право черпать воду (aquae haustus), право прогона скота на водопой (servitus paecoris ad aquam adpulsus), право копания песка (servitudes arenae fodiendae), обжигания извести (calcis coquendae), добычи мела (create eximendae).[30]
Таким образом, древнее представление определяло сервитуты via, iter, actus и aqua ductus как полную и исключительную власть на три дороги разной ширины или на поток воды. В конце сложного исторического развития классическая юриспруденция определяет iter с точки зрения прав, принадлежащих его обладателю - право прохода (ius eundi), actus - право прогона скота (ius agendi). Aquae ductus (от iter aquae) в свою очередь теперь представляет собой право проводить воду через участок другого (aquae ductus est ius aquam ducendi per fundum alienum).[31]
Позднее, когда Рим разросся и стал оживленным центром растущей державы, возникают городские сервитуты. Их установление определялось целевым назначением застроенного земельного участка. Такой сервитут мог
устанавливаться в случае, если господствующий участок использовался для застройки жилыми домами, обслуживающими их постройками и.т.д.
Рост многоэтажных построек, теснота улиц в классический период развития Рима обусловили существование таких городских сервитутов, как: 1) право провести через чужую землю трубу для отвода нечистот со своего двора в публичную клоаку; 2) право протянуть с крыши (стены) своего здания в воздушное пространство соседа балкон или кровельный скат; 3) право опереть строение или его часть на строение, часть строения, столбы, колонны соседа; 4) право укрепить или провести балки в здании соседа; 5) право отводить на чужой участок дождевую воду в каплях; 6) право спуска дождевой воды потоками через соседний участок; 7) право ограничивать высоту зданий соседа и, запрещать соседу надстраивать этаж, с тем, чтобы они не препятствовали инсоляции и виду из окна; 8) право запрещать соседу постройкой или насаждением деревьев препятствовать инсоляции; 9) право требовать, чтобы сосед своей постройкой не заслонял вид из окна сервитуария; 10) право строить на господствующем участке строения выше нормы, загораживать вид и т.д.; 11) право класть удобрения у стены соседа; 12) право пропускать на участок соседа чрезмерный дым из трубы или пар из бани; 13) право иметь ванную в чужом доме; 14) право пробить окно в пограничной стене для пропуска света или восстановления вида; 15) право на то, чтобы в соседнем доме не занимались известными ремеслами, если это приносит выгоду господствующему участку (например, уменьшает опасность огня, связанную с некоторыми ремеслами)37.
Основная масса городских сервитутов, устанавливаемых по римскому законодательству, в отличие от сельских, носила положительный характер, т.е. позволяла субъекту права оказывать физическое воздействие на земельный участок, совершать положительные действия в пользу владельца сервитута.
Виды сервитутов.
Наряду с сервитутами, возникшими на почве соседских поземельных отношений, появилась другая категория сервитутных прав, уже не обязательно в пользу соседа и не обязательно на пользование землей, а на любое имущество и в пользу любого лица, не являющегося соседом: например, завещатель, оставляя имущество наследнику, одновременно предоставлял другому лицу право пожизненного пользования этим же имуществом (так называемый узуфрукт).
Отсюда происходит деление сервитутов на две категории: так называемые предиальные (от слова praedium- имение), т.е. земельные, и личные. Различие этих сервитутов проводилось по субъекту права: личный сервитут принадлежал определенному лицу персонально; предиальный сервитут принадлежал лицу как собственнику земельного участка.
а) Предиальные сервитуты.
Как отмечалось выше, назначение предиального (земельного) сервитута - восполнить недостающие конкретному земельному участку блага или свойства и удобства. С этой точки зрения римские юристы, ставя предиальные сервитуты в параллель с плодородием участка, его размерами и другими категориями, выражали ту мысль, что предиальный сервитут не обслуживает данное лицо, которому принадлежит земельный участок, а поднимает вопрос полезности этого участка вообще. Отсюда вытекало требование, чтобы сервитут состоял в пользовании постоянным свойством служащего земельного участка, обеспечивающим длительное удовлетворение потребности.
По общему правилу господствующий и служащий земельные участки должны быть соседними, однако, для позднейшего права для установления сервитута иногда признавалось достаточным, чтобы было фактически возможно и необходимо пользование одним участком в интересах другого независимо от их взаимного расположения.
Среди предиальных сервитутов различались сельские, устанавливаемые в пользу полевых и незастроенных участков, и городские, устанавливаемые в пользу застроенных (городского типа) участков. Из числа сельских сервитутов известны дорожные (iter - право проходить и проезжать через соседний участок, via - право перевозить тяжести, actus - право прогонять скот), сервитуты водные (aquaeductus - право провести воду с соседнего участка, aquaehaustus - право черпать воду на соседнем участке), пастбищные (право пасти скот на соседнем участке). Типичные городские сервитуты: право опереть постройку на стену соседа, право вделать балку в стену соседа, право света, право вида (т.е. чтобы сосед не закрывал вида своей постройкой) и т.д.
б) Личные сервитуты.
Личный сервитут «связан с личностью, а не с недвижимостью в лице ее всякого собственника, кто бы им ни был. Личный сервитут есть именно вещное право, так как право пользования лица непосредственно направлено на имущество, в чьих бы руках оно не находилось».38 Все остальные (не личные) сервитуты называются вещными, реальными (предиальными), предусматривающими ограниченное пользование чужим земельным участком, иной недвижимостью.
Важнейший личный сервитут - узуфрукт - определяется следующим образом: узуфрукт есть право пользования чужой вещью и получения от нее плодов с сохранением в целости субстанции (сущности вещи).
В качестве личного сервитута узуфрукт был правом пожизненным (или устанавливался на срок), но он не переходил на наследников узуфруктария (т.е. имеющего это право), не мог отчуждаться (допускалась сдача в наем, однако, в случае смерти узуфруктария прекращалось и право нанимателя).
Другой личный сервитут - us us, т.е. право пользоваться чужой вещью, но без права пользования ее плодами, за исключением удовлетворения личных потребностей. В остальном данный сервитут сходен с узуфруктом.
Кроме того, в форме специального личного сервитута можно было предоставить право жить в доме (habitatio), право пользоваться рабочей силой раба или животного (operae servorum vel animalium).
Эмфитевзис и суперфиций.
К числу «прав на чужие вещи» принадлежали также вещные, отчуждаемые, передаваемые по наследству права долгосрочного пользования чужой землей: сельскохозяйственной - для ее обработки (emphyteusis) и городской - для возведения на ней строения (superficies). Оба эта права сходны с сервитутами в том отношении, что как сервитуты, так и эмфитевзис и суперфиций являются правами пользования чужой вещью. Своеобразной же чертой, отличающей эмфитевзис и суперфиций от сервитутов, является широта содержания и долгосрочность их действия. Установление одного из этих двух прав на земельный участок делает право собственности на эту землю почти номинальным; лишь после прекращения эмфитевзиса или суперфиция право собственности на данный участок получает реальное выражение.39
Приобретение, утрата и защита сервитутов.
Сервитут мог быть установлен по воле собственника служащей вещи, притом или в одностороннем порядке актом воли (например, по завещанию одного лица предоставлялось другому лицу пожизненное пользование земельным участком, домом и т.п.), или договором между собственником вещи и субъектом сервитута.
Возможно, было установление сервитута судебным решением (например, производя раздел общего земельного участка между двумя собственниками, суд
мог установить в пользу одного из вновь образуемых участков право проходить и проезжать через другой участок).
Иногда сервитут возникал в силу закона (например, право отца на пользование имуществом подвластного сына).
В некоторые периоды римской истории допускалось также приобретение сервитута по сроку давности. Фактическое осуществление сервитута, как-будто у данного лица имеется сервиїутное право, считалось «как бы владением» сервитутом. Если такое квазивладение продолжается 10 лет (в некоторых случаях 20 лет), при том не тайно и не насильно по отношению к собственнику служащей вещи, то такой фактический пользователь признавался субъектом сервитутного права по сроку давности.
Сервитут утрачивался с гибелью вещи, пользование которой составляло предмет сервитута. К физической гибели приравнивалась юридическая - превращение вещи во внеоборотную. Личный сервитут прекращался не только с гибелью предмета сервитута, но и со смертью его субъекта.
В качестве права на чужую вещь сервиїутное право прекращалось, если оно соединялось с правом собственности на ту же вещь, например, собственник отчуждает вещь субъекту сервитутного права на нее - тогда применяется правило: nemeni res sua servit, никто не может иметь сервитутного права на свою вещь (поскольку у лица есть право собственности на данную вещь, сервитут на нее ему не нужен).
Сервитут прекращался вследствие отказа от него субъекта права, а также неосуществления в течение 10 лет (в некоторых случаях 20 лет).
Право сервитута защищалось абсолютным иском, называемым actio confessoria, противоположным иску собственника, actio negatoria, в том смысле, что с помощью этого последнего иска собственник вещи, которой другое лицо неправомерно пытается пользоваться, отрицает за этим лицом право
пользования, a actio confessoria служил для зашиты права пользования чужой вещью.
1.2.2