§ 1.1 Некоммерческие организации как субъекты несостоятельности

Некоммерческими называются юридические лица, основной целью деятельности которых не является получение прибыли и распределение ее между участниками (учредителями). Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, развития физической культуры и спорта, для охраны здоровья, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав и законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ (п.

Далеко не всегда можно однозначно сказать, к какому виду организаций относятся, например, театр, цирк, киноклуб со своей киностудией, где одновременно снимаются научно-популярные фильмы и рекламные ролики, частная платная школа, издательство детской или образовательной литературы и т.д. Во-вторых, законодатель разрешает всем некоммерческим юридическим лицам осуществлять предпринимательскую деятельность с условием, что такая деятельность будет служить достижению целей, ради которых создана конкретная организация, и соответствовать этим целям (п. 3 ст. 50 ГК). Такая позиция представляется совершенно обоснованной^[1], поскольку в современных условиях, наверное, ни одно юридическое лицо, даже имеющее самые благие намерения и призванное решать некие общечеловеческие задачи, не сможет долгое время существовать только на добровольные взносы своих учредителей и пожертвования меценатов. В-третьих, сама законодательная конструкция некоторых некоммерческих организаций такова, что предполагает распределение прибыли, полученной юридическим лицом, между его участниками.

Согласно статье 2 Гражданского кодекса извлечение прибыли представляет собой результат предпринимательской деятельности. Законодательство Российской Федерации не содержит иной возможности получения прибыли иначе, как в результате ее осуществления. Поэтому для коммерческой организации предпринимательская деятельность должна быть основным видом деятельности, для некоммерческой - неосновным.

Таким образом, законодатель в качестве одного из критериев разграничения организаций избрал соотношение извлечения прибыли с другими целями этих организаций. Если извлечение прибыли имеет первостепенное значение, то такая организация является коммерческой. Если организация нацелена на осуществление бесприбыльной деятельности, она относится к некоммерческим организациям.

К сожалению, понятия «основная цель деятельности», «основной вид деятельности» оценочны. Законодательство не содержит признаков, с помощью которых можно было бы отделить основное от неосновного. Однако даже наличие таких признаков не гарантировало бы, на наш взгляд, возможности определения того, является ли основная деятельность организации исключительно предпринимательской или непредпринимательской: один и тот же вид деятельности может быть деятельностью, направленной одновременно на достижение целей создания некоммерческой организации и на извлечение прибыли. Например, некоммерческая организация, имеющая в качестве цели создания развитие физической культуры и спорта, может осуществлять свою деятельность на платной, прибыльной основе. В этом случае вся деятельность организации, являясь по сути предпринимательской деятельностью, одновременно реализует общественно полезную цель — развитие физической культуры и спорта. И цель извлечения прибыли, и общественно полезная цель находятся по крайней мере в равных пропорциях, то есть

выделить, какая из этих целей является основной, а какая неосновной, невозможно^{[2] [3].}

0

Наиболее наглядно трудности разграничения общественно полезной и предпринимательской деятельности организаций можно продемонстрировать на примере автономных некоммерческих организаций.

•у

указывает и Олейник О.М. В равной степени, хотя не столь наглядно, такая ситуация может сложиться и в деятельности некоммерческих организаций других видов, например некоммерческих партнерств.

Предпринимательская и общественно полезная деятельность могут совпадать не только при оказании услуг, но и при производстве товаров или выполнении работ.^[4] Например, религиозная организация вправе организовать производство предметов культа, используемых при отправлении религиозных обрядов, для последующей продажи этих товаров верующим. Культурное учреждение может осуществлять реставрационные работы на возмездной, прибыльной для себя основе.

К тому же законодательство не содержит запрета на совмещение основной и предпринимательской деятельности^{[5] [6]. Более того, в нем содержатся нормы, свидетельствующие именно о возможности такого совмещения. Помимо норм о некоммерческих автономных организациях, можно упомянуть, например, пункт 1 статьи 46 Закона Российской Федерации «Об образовании», согласно которому негосударственное образовательное учреждение вправе взимать плату с обучающихся и воспитанников за образовательные услуги. В качестве примера можно привести и пункт 6 статьи 6 Закона Российской Федерации от 27 декабря 1991 г № 2116-1 «О налоге на прибыль предприятий и организаций», который предусматривает, что прибыль, полученная от основной деятельности государственными и муниципальными музеями, библиотеками, филармоническими коллективами, театрами, архивными учреждениями, цирками, зоопарками, ботаническими садами, дендрологическими парками и национальными заповедниками, не подлежит налогообложению.}

Ф

Исходя из изложенного, общественно полезная деятельность некоммерческой организации может являться одновременно и предпринимательской деятельностью. Аналогичным образом коммерческие организации при осуществлении предпринимательской деятельности вправе преследовать одновременно общественно полезные цели.

Если нам все-таки удастся отделить общественно полезную деятельность от предпринимательской, в частности, в случае, когда эта деятельность не приносит прибыли, перед нами встает задача выбора критериев, по которым будет измеряться соотношение общественно полезной и предпринимательской деятельности друг с другом . Можно избрать в качестве такого показателя

объем задействованных при ее осуществлении материальных и нематериальных активов, считать таким критерием частоту, систематичность осуществления того или иного вида деятельности; можно руководствоваться какими-то другими признаками.

Возьмем в качестве такого критерия соразмерность финансирования общественно полезной и предпринимательской деятельности. В этом случае можно исходить из того, что основным видом деятельности организации будет тот, на осуществление которого приходится более 50 процентов от всех расходов организации. Но такое деление очень условно. Общественно полезная деятельность организации может фактически быть большой по объему трудозатрат членов организации, занимать практически все время их деятельности в этой организации, но не нуждаться в существенных финансовых затратах^[7]. Например, некоммерческая организация, преследующая цель развития физической культуры, может расходовать свои материальные средства лишь на оплату труда тренера. Вместе с тем в целях изыскания денежных средств для закупки спортивного оборудования и инвентаря она в соответствии с пунктом 2 статьи 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях» может заниматься приобретением и реализацией ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав.

рантировать возврата вложенных средств, получения прибыли и их направления на закупку спортивного инвентаря и оборудования. Затраты на осуществление предпринимательской деятельности могут так и остаться неизмеримо большими, чем на общественно полезную деятельность.

щ

*

Получается, что соразмерность финансирования общественно полезной и предпринимательской деятельности сложно определить каким-либо единым для всех случаев процентным соотношением. Обоснованность использования имущества в соответствующих направлениях придется определять в каждом конкретном случае отдельно, и затруднительно заранее предложить какие- либо критерии, которыми при этом следовало бы руководствоваться^[8].

На трудности определения основного или неосновного характера цели деятельности и установления оптимального соотношения общественно полезной и предпринимательской деятельности организации неоднократно обращалось внимание в правовой литературе. В частности, по мнению Рахмило- вича В.А., данный признак остается весьма неопределенным и малопригодным для отграничения некоммерческих организаций от коммерческих^[9]. Суханов Е.А., анализируя вопросы осуществления ассоциациями (союзами) предпринимательской деятельности, приходит к выводу о трудности проконтролировать реальное соблюдение ограничения объема такой деятельности. Кроме того, затрагивая вопросы пропорций такой деятельности с другими осуществляемыми видами деятельности ассоциаций (союзов), ради которых они созданы, Суханов Е.А.

I

Данные положения еще раз подтверждают, что такой критерий, как основная цель деятельности, не может быть признан пригодным для разграничения коммерческих и некоммерческих организаций. Как уже было отмечено, общественно полезная и предпринимательская деятельность могут совпадать и быть неотделимы друг от друга. Если прибыль необходима, является существенным источником финансирования организации, то нет никаких оснований запрещать ее получение и при осуществлении общественно полезной деятельности. Выбор способов достижения общественно полезных целей является правом учредителей и участников организации, самой организации и может быть ограничен только в той степени, в какой это необходимо для защиты публичных интересов и законных прав и интересов других лиц. Кроме того, достаточно сложно выработать критерии для определения того, является ли цель деятельности основной или неосновной, еще сложнее будет контролировать их соблюдение на практике.

Представляется, что речь должна идти не о целях деятельности, а о целях создания организации^[11]. Цель создания организации позволяет выделять из общей массы организаций те из них, которые удовлетворяют наиболее значимые потребности общества и государства, потребности, которые в большинстве случаев не могут быть реализованы на основе имущественной, материальной заинтересованности организаций. Некоммерческие организации преследуют не

цель обогащения их учредителей (участников, членов), а социальные, благотворительные, культурные, образовательные, научные, управленческие и иные цели, направленные на достижение общественных благ (пункт 2 статьи 2 Федерального закона «О некоммерческих организациях»). Хотя закон не запрещает при осуществлении общественно полезной деятельности получать прибыль, необходимую для обеспечения деятельности некоммерческой организации, извлечение прибыли может быть только одной из целей ее деятельности, но не целью создания^[12].

*

Понятие «цель создания организации» применяется пунктом 3 статьи 50 Гражданского кодекса Российской Федерации и пунктом 2 статьи 2 Федерального закона «О некоммерческих организациях» наряду с понятием «цель деятельности». Определение того, что является целью деятельности некоммерческой организации, в законодательстве отсутствует. Представляется, что цель деятельности некоммерческой организации и цель создания некоммерческой организации — понятия неравнозначные. Если следовать иной логике, извлечение прибыли вообще не могло бы присутствовать в деятельности некоммерческой организации, поскольку целями создания некоммерческой организации могут быть только общественно полезные цели. Однако нельзя осуществлять предпринимательскую деятельность, право ведения которой предоставлено некоммерческим организациям нормами статьи 50 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях», не имея в качестве цели такой деятельности извлечение прибыли. Деятельность некоммерческой организации может быть ориентирована и на изыскание других источников финансирования, в частности, привлечение средств спонсоров, пожертвований и т.п. Осуществление всех этих, как и любых

других, видов деятельности невозможно без постановки соответствующих целей^[13].

В отличие от этого, коммерческие организации создаются для извлечения прибыли. Но при этом учредители коммерческой организации, создавая организацию, вправе предусмотреть, что прибыль будет извлекаться посредством осуществления той или иной общественно полезной деятельности, способной приносить прибыль.

Вторым критерием разграничения коммерческих и некоммерческих организаций, который используется в законодательстве Российской Федерации, является разрешение или запрет распределять полученную в результате осуществления предпринимательской деятельности прибыль между участниками организации. Именно этот критерий применяется для классификации организаций и в праве зарубежных государств: под некоммерческими организациями, в частности, понимаются организации, чистый доход которых не подлежит распределению среди ее членов и управляющих^{[14] [15].}

Запрет распределения прибыли некоммерческими организациями воспринимается как единственно четкий критерий, позволяющий отделять некоммерческие организации от коммерческих . Как отмечает Якобсон Л.И., некоммерческое хозяйствование отличается специфическими способами балан-

сировки прав и обязанностей, в результате чего ограничивается не столько возможность получения средств, сколько направления и формы их использования^[16]. Запрет распределения прибыли некоммерческими организациями является обязательным элементом их правового статуса, призванным обеспечить целевое использование имущества этих организаций. Некоммерческие организации обязаны всю свою прибыль расходовать только на достижение целей создания организации. Указанный запрет направлен также на предотвращение использования налоговых льгот, льгот по арендной плате, финансовой поддержки, предоставляемых некоммерческим организациям, для личного или корпоративного обогащения.

ft

К сожалению, этот критерий разграничения некоммерческих и коммерческих организаций используется законодателем непоследовательно, допускаются неединичные отступления от его единообразного применения. Речь идет о закреплении за некоммерческими организациями отдельных организационно-правовых форм права в той или иной мере распределять полученную прибыль между их участниками^[17].

В первую очередь следует отметить такой вид некоммерческих организаций, как потребительские кооперативы. Пункт 5 статьи 116 Гражданского кодекса Российской Федерации прямо устанавливает, что доходы, полученные потребительским кооперативом от предпринимательской деятельности, осуществляемой кооперативом в соответствии с законом и уставом, распределяются между его членами. Правда, федеральные законы об отдельных видах потребительских кооперативов несколько смягчают это категорическое положение Гражданского кодекса Российской Федерации, ограничивая размеры выплачиваемых пайщикам кооперативных выплат, однако такое неправомерное отступление от норм Гражданского кодекса не снимает непоследовательности законода-

теля в применении второго критерия разграничения коммерческих и некоммерческих организаций. Как замечает Суханов Е.А., возможность распределения прибыли потребительского кооператива противоречит его природе как некоммерческой организации.

Так, в соответствии со статьей 24 Закона Российской Федерации «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации»¹ доходы потребительского общества, полученные от его предпринимательской деятельности, после внесения обязательных платежей в соответствии с законодательством Российской Федерации направляются в фонды потребительского общества, для осуществления расчетов с кредиторами и (или) кооперативных выплат². Размер кооперативных выплат, определяемый общим собранием потребительского общества, может достигать 20 процентов от доходов потребительского общества. При ликвидации имущество потребительского общества, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, за исключением имущества неделимого фонда потребительского общества, распределяется между пайщиками, если иное не предусмотрено уставом потребительского общества (пункт 5 статьи 30 указанного Закона).

Более «коммерциализованными» являются сельскохозяйственные потребительские кооперативы, правовое положение которых определяется Федеральным законом от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной коо-

-і

перации» . Несмотря на то, что в соответствии со статьей 4 этого Федерального закона сельскохозяйственные потребительские кооперативы названы некоммерческими организациями, статья 36 указанного Федерального закона не толь-

ко предусматривает кооперативные выплаты членам кооператива, но и выплату дивидендов по дополнительным паевым взносам и паевым взносам ассоциированных членов кооператива^{[18] [19]. Дивиденды могут составлять до 30 процентов прибыли кооператива, подлежащей распределению. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество ликвидируемого кооператива, за исключением объектов социальной инфраструктуры, входящих в неделимый фонд кооператива, передается членам кооператива и распределяется между ними (пункты 3 и 4 статьи 44 указанного Федерального закона).}

т

*

О

Возможность получения собственником образовательного учреждения части получаемого этим учреждением дохода предусмотрена пунктом 5 статьи 43 Закона Российской Федерации «Об образовании» . В соответствии с этой нормой образовательное учреждение вправе с согласия собственника использовать закрепленные за ним финансовые средства и иные объекты собственности в осуществляемой им деятельности, связанной с получением дохода. В этом случае собственник получает право на часть дохода от использования закрепленных за образовательным учреждением объектов собственности в размере, определенном договором между собственником и этим учреждением.

Прибыль путем раздела имущества при ликвидации распределяют и садоводческие, огороднические и дачные некоммерческие объединения граждан. В соответствии со статьей 42 Федерального закона от 15 апреля 1998 г. № 66-ФЗ «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан»^[20] члены таких объединений, созданных как в форме потребительского кооператива, так и в форме некоммерческого товарищества или некоммерческого партнерства, могут в равных долях получить средства, вырученные за про-

данные земельный участок и недвижимое имущество, находившиеся в совместной собственности либо собственности этих ликвидируемых объединений и оставшиеся после удовлетворения требований кредиторов. Как заметила Чернега О.А., из законодательства Российской Федерации следует, что некоммерческие организации могут, но не обязаны осуществлять предпринимательскую деятельность^{[21] [22]. Следовательно, не все некоммерческие организации извлекают прибыль и соответственно ее распределяют. В случае неосуществления некоммерческой организацией предпринимательской деятельности в качестве источников ее финансирования выступают целевые поступления на содержание организации, членские и вступительные взносы учредителей и участников организации, их долевые (паевые, целевые) вклады, благотворительные пожертвования и другие материальные поступления, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, не составляющие прибыли.}

H

*

Таким образом, при формировании второго критерия деления организаций на коммерческие и некоммерческие осталось не учтенным то обстоятельство, что некоммерческая организация, (в зависимости от конкретной организационноправовой формы), может получать материальные поступления не только в виде прибыли, как результата предпринимательской деятельности, но и в виде других материальных поступлений, не являющихся прибылью. Возможности распоряжения иными, кроме прибыли, видами доходов остались неурегулированными. Запрет распределения прибыли, «определяя режим тех доходов, которые составляют

прибыль некоммерческих организаций, не охватывает существенной части их выл

ручки» . Вместе с тем поступления из иных источников финансирования могут составлять значительный, а в ряде случаев и почти весь объем финансирования некоммерческой организации. Запрет на распределение прибыли неравнозначен запрету на распределение дохода.

Кроме того, некоммерческие организации, например, могут быть учредителями акционерных обществ. Владея акциями, некоммерческая организация получает дивиденды. Вместе с тем вряд ли можно говорить о том, что владение акциями — это предпринимательская деятельность. Для некоммерческой организации дивиденды и проценты являются не прибылью, но доходом, приращением имущества. В связи с этим при разграничении коммерческих и некоммерческих организаций следовало бы говорить о запрете распределения некоммерческими организациями между своими учредителями (участниками) не прибыли, а дохода, получаемого организацией.

*

Исходя из изложенного, представляется возможным дать следующие определения коммерческой и некоммерческой организаций.

Коммерческими организациями являются организации, созданные для извлечения дохода.

Некоммерческими организациями являются организации, созданные для достижения образовательных, благотворительных, культурных, научных, управленческих и других общественно полезных целей и не распределяющие полученный доход между учредителями (участниками) организации.

В соответствии со статьей 50 Гражданского кодекса Российской Федерации юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться только в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, создаются в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом. Следовательно, и для коммерческих, и для некоммерческих организаций устанавливаются только свои организационно-правовые формы.

Подводя итог проведенного исследования правового регулирования предпринимательской деятельности некоммерческих организаций, можно сделать следующие выводы:

• некоммерческие организации отличаются от коммерческих прежде всего тем, что разрешенная им законом предпринимательская деятельность, результатом которой является извлечение прибыли, не должна становиться их основной уставной деятельностью, что должно быть четко зафиксировано в уставах;

К

• предусмотренные законами ограничения для предпринимательской деятельности некоммерческих организаций должны препятствовать превращению некоммерческих организаций в коммерческие, если нормы законов будут применяться в соответствии с содержащимися в них установлениями;

• предоставленное законом некоммерческим организациям право на ведение предпринимательской деятельности в качестве дополнительной с соответствующими ограничениями является справедливым, т.к. этот источник формирования имущества способствует созданию материальных и финансовых ресурсов, которые позволяют им более эффективно осуществлять основную уставную деятельность;

• нормы законов, регулирующие предпринимательскую деятельность некоммерческих организаций, имеют существенные недостатки, которые выражаются как в нечетких формулировках, так и в отсутствии должных разъяснений или в наличии явных пробелов. Недостаточная разработанность таких норм дает повод для возникновения многочисленных вопросов, что затрудняет их применение; необходимо провести на законодательном уровне тщательную аналитическую работу по исследованию норм законов в сфере предпринимательской деятельности некоммерческих организаций в целях совершенствования этих норм и ликвидации имеющихся в них пробелов.