Конкурсное производство

При установлении в ходе рассмотрения дела о признании должника банкротом признаков банкротства, предусмотренных статьями 3, 182, 183 и др. Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве") арбитражный суд принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В решении арбитражного суда о признании банкротом должника - юридического лица и об открытии конкурсного производства должны содержаться следующие указания: о признании должника банкротом; об открытии конкурсного производства; о назначении конкурсного управляющего.

Если принятию решения предшествовала процедура внешнего управления, в решении указывается о ее прекращении.

Что понимается под конкурсным производством?

Конкурсное производство - одна из процедур банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов.

Если в Законе о несостоятельности 1998 года открытие конкурсного производства означало, что срок исполнения всех денежных обязательств должника, а также отсроченных обязательных платежей считается наступившим, прекращается начисление неустоек (штрафов, пени), процентов и иных финансовых (экономических) санкций по всем видам задолженности должника; все требования к должнику, включая требования кредиторов первой и второй очереди, а также налоговых и иных уполномоченных органов по требованиям по обязательным платежам могли быть предъявлены только в рамках конкурсного производства, то новый Закон содержит более полный перечень последствий. Так, статья 126 содержит следующий перечень: сведения о финансовом состоянии должника прекращают относиться к сведениям, признанным конфиденциальными или составляющим коммерческую тайну;

совершение сделок, связанных с отчуждением имущества должника или влекущих за собой передачу его имущества третьим лицам в пользование, допускается исключительно в порядке, установленном настоящей главой;

прекращается исполнение по исполнительным документам, в том числе по исполнительным документам, исполнявшимся в ходе ранее введенных процедур банкротства, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом;

исполнительные документы, исполнение по которым прекратилось, подлежат передаче судебными приставами - исполнителями конкурсному управляющему в порядке, установленном федеральным законом;

снимаются ранее наложенные аресты на имущество должника и иные ограничения распоряжения имуществом должника.

Основанием для снятия ареста на имущество должника является решение суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Наложение новых арестов на имущество должника и иных ограничений распоряжения имуществом должника не допускается.

Необходимо также отметить, что с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия, за исключением полномочий органов управления должника, уполномоченных в соответствии с учредительными документами принимать решения о заключении крупных сделок, принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника.

Сообщение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, об отмене решения арбитражного суда о признании должника банкротом публикуется арбитражным судом, на основании положений статьи 28

Закона о несостоятельности 2002 года, в "Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации" и официальном издании государственного органа по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению - "Вестнике Федеральной службы России по финансовому оздоровлению и банкротству". Данная публикация осуществляется за счет имущества должника, а при отсутствии у должника средств - за счет средств кредитора, обратившегося в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

Опубликованию подлежат следующие сведения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства:

наименование и иные реквизиты должника, признанного банкротом; наименование арбитражного суда, в производстве которого находится дело о банкротстве, и номер дела;

дата принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; дата закрытия реестра требований кредиторов,

адрес должника для заявления кредиторами своих требований к должнику;

сведения о конкурсном управляющем и соответствующей саморегули- руемой организации.

Вопрос об оплате публикаций разрешается судом в резолютивной части судебного акта, в которой указывается о взыскании с должника (или кредитора, подавшего заявление о банкротстве) соответствующих сумм в пользу указанных журналов. На основании судебного акта выдаются исполнительные листы. Продолжительность периода, на который вводится конкурсное производство, зависит от конкретных обстоятельств и временных условий, необходимых для реализации мероприятий, в частности анализа финансового состояния должника, принятия мер, направленных на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц, конкурсным управляющим.

Закон о банкротстве 2002 года устанавливает продолжительность указанной ликвидационной процедуры - один год. Вместе с тем Закон о банкротстве до-

пускает возможность продления указанного срока на шесть месяцев. Продажа имущества должника, предъявление исков о признании недействительными сделок, совершенных должником, исполнение решений по указанным искам, поиск и возврат имущества должника могут являться основанием для продления срока конкурсного производства. При таких обстоятельствах по ходатайству лица, участвующего в деле,^[55] ^{^[56] а так же, как представляется, по собственной инициативе при отсутствии такого ходатайства арбитражный суд выносит определение о продлении указанного срока. Необходимо обратить внимание на то, что в отличие от прежнего Закона о несостоятельности 1998года, в котором данное определение обжалованию не подлежало, сегодняшнее законодательство в п.З статьи 61 говорит о возможности подобной процедуры.}

Мероприятия конкурсного процесса осуществляются специальными лицами, уполномоченными на то кредиторами должника.

►

Конкурсный управляющий — основная фигура конкурсного производства. Он осуществляет функции как руководителя, так и органов управления должника. В случае проведения ликвидации крупного производства возможно назначение нескольких конкурсных управляющих.

Помимо этого, как справедливо отмечалось в литературе, назначение соуправляющих возможно и в других ситуациях, например, когда часть активов должника находится в ином государстве либо в отдельных регионах Российской Федерации; когда должником — коммерческой организацией осуществлялось несколько самостоятельных видов бизнеса¹. В этом случае каждый арбитражный управляющий выполняет определенную задачу или группу задач, устанавливаемых арбитражным судом.

Появление в конкурсном производстве нескольких управляющих возможно только в следующем порядке. После назначения конкурсного управляющего он может с согласия органов кредиторов ходатайствовать в арбитражный суд о назначении нескольких управляющих. Указанное ходатайство должно содержать

обоснование целесообразности назначения соуправляющих, возможный объем и характер обязанностей каждого из них. Каждый из соуправляющих исполняет свои обязанности до момента завершения конкурсного производства и внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника.

В принципе, суд должен при назначении нескольких управляющих определить не только обязанности каждого из них, но и размер ответственности, и эта обязанность суда отмечается в литературе^[57]. Однако на практике не исключены ситуации, когда при назначении конкурсных управляющих размер ответственности каждого из них не определяется.

Каким же образом будет распределяться ответственность между конкурсными управляющими? Ответственность управляющего предусмотрена статьей 25 Закона о банкротстве. Каждый конкурсный управляющий будет отвечать за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных непосредственно на него арбитражным судом.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей арбитражный суд по ходатайству собрания кредиторов или комитета кредиторов отстраняет его от исполнения обязанностей и назначает нового конкурсного управляющего.

Решение собрания кредиторов или комитета кредиторов обязательно должно содержать сведения о кандидатуре нового конкурсного управляющего. Представляется, что арбитражный суд по собственной инициативе вправе назначить нового конкурсного управляющего при невыполнении прежним своих обязанностей.

Согласно пункту 1 статьи 25 Закона о банкротстве, предусматривающего ответственность арбитражных управляющих, неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего, в том

числе на конкурсного управляющего, в соответствии с Законом, при отсутствии убытков для должника и кредиторов, может служить основанием для отстранения арбитражным судом управляющего от исполнения им своих обязанностей. Определение арбитражного суда об отстранении конкурсного управляющего от исполнения им обязанностей конкурсного управляющего подлежит немедленному исполнению. Данное определение может быть обжаловано. Таким образом, в этом случае возможны два варианта выхода из создавшейся ситуации. Во-первых, суд может определить размер ответственности каждого управляющего не при их назначении, а когда возникнет необходимость возмещения убытков. Во-вторых, возможно решение проблемы с точки зрения общих положений ГК РФ, который устанавливает презумпцию солидарной ответственности в предпринимательских отношениях. Из этого следует, что при неурегу- лировании арбитражным судом вопроса об ответственности соуправляющих они отвечают солидарно, так как являются индивидуальными предпринимателями. Второй вариант представляется более предпочтительным. Вознаграждение конкурсному управляющему за осуществление им своих полномочий устанавливается в соответствии со статьей 26 Закона о банкротстве. Конкурсный управляющий получает вознаграждение за каждый месяц осуществления им своих полномочий, причем размер ежемесячного вознаграждения составляет не менее чем десять тысяч рублей. Прежний Закон 1998 года такого минимума не содержал, а лишь говорил о том, что это вознаграждение определяется либо собранием кредиторов с последующим утверждением арбитражным судом, либо непосредственно утверждается арбитражным судом, как это предусмотрено статьей 159 для конкурсного управляющего, назначаемого арбитражным судом при необходимости постоянного управления недвижимым имуществом или ценным движимым имуществом гражданина.

Мы видим существенное улучшение прежнего законодательства. Указанное вознаграждение выплачивается за счет имущества должника, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве или соглашением кредиторов.

Иное было предусмотрено пунктом 4 статьи 25 Закона о несостоятельности 1998 года (вознаграждение выплачивалось из специального фонда). Практика показала, что размер вознаграждения управляющего, как правило, равнялся размеру заработной платы руководителя организации-должника. Вместе с тем размер вознаграждения конкурсного управляющего, конечно, зависел от целого ряда факторов, в частности от сложности и масштабности предстоящей работы, месторасположения должника, наличия имущества у должника. Размер вознаграждения конкурсному управляющему устанавливался в рублях в твердой сумме либо в минимальных размерах оплаты труда, установленных законом, и утверждается арбитражным судом. При этом арбитражный суд оценивал обоснованность размера вознаграждения. Поскольку размер указанного вознаграждения утверждался арбитражным судом, представляется возможным уменьшение арбитражным судом данного вознаграждения при его несоразмерности, в частности, всему имуществу должника. Однако при реализации данных положений неоднократно возникали правовые споры, связанные с вознаграждением управляющих. Новый Закон разрешил часть из них, однако ряд вопросов остался не урегулирован, что позволяет продолжить исследование данного института.

Назначение конкурсного управляющего по общему правилу производится судом одновременно с вынесением определения о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства (иное положение существовало в дореволюционном конкурсном праве; тогда между объявлением должника несостоятельным и учреждением конкурсного управления могло пройти значительное время, на протяжении которого все функции управляющего (включая опись имущества, поиск и истребование его, признание недействительными сделок должника) исполнял так называемый присяжный попечитель). Конкурсный управляющий должен соответствовать требованиям, которые предъявляются законом «О несостоятельности (банкротстве)» к кандидатуре арбитражного управляющего — он должен быть специалистом в области несостоятельности, иметь регистрацию в качестве индивидуального предпринима-

148

теля и лицензию государственного органа по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению. Кандидатура конкурсного управляющего предлагается арбитражному суду после утверждения собранием кредиторов, причем утверждение кандидатуры конкурсного управляющего должно происходить одновременно с решением собрания кредиторов о признании должника банкротом.

Следует иметь в виду, что в конкурсном производстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы, чьи требования удовлетворяются в третью и пятую очередь. Кредиторы, чьи требования удовлетворяются во внеочередном порядке, не голосуют на собрании кредиторов.

В случае, когда суд по собственной инициативе выносит решение об открытии конкурсного производства, собранию кредиторов предлагается двухнедельный срок для утверждения кандидатуры управляющего. Конкурсный управляющий призван действовать в интересах кредиторов, поэтому кредиторам предоставлены широкие возможности для осуществления его избрания. И только если кредиторы не воспользуются этими возможностями, арбитражный суд может назначить конкурсного управляющего по собственной инициативе — прежде всего из числа лиц, предложенных участниками дела о банкротстве или зарегистрированных в качестве арбитражных управляющих; в случае отсутствия таких кандидатур управляющий назначается из числа лиц, представленных государственным органом по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению. Последнее положение не было известно ранее действовавшему законодательству. Закон «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» не содержал ответа на вопрос о действиях суда, если кредиторы не представляли ни одной кандидатуры конкурсного управляющего. Вследствие этого в ряде случаев суд обязывал одного из кредиторов (как правило, более крупного) провести собрание кредиторов и выдвинуть кандидатуру конкурсного управляющего. По это-

му поводу было высказано мнение, истинность которого вызывает некоторые сомнения, что суды поступали вполне обоснованно^[58] .

Если конкурсный управляющий не назначен арбитражным судом одновременно с вынесением решения о признании должника банкротом, то соответствующее назначение должно произойти в месячный срок, в течение которого функции конкурсного управляющего исполняет внешний управляющий.

Полномочия конкурсного управляющего (как и внешнего управляющего) шире, чем полномочия органов управления должника, т.е. конкурсный управляющий может не учитывать в своей деятельности ограничения, определенные для руководителя Уставом должника — юридического лица. Также не учитывается необходимость получения согласия собственника унитарного предприятия- должника на осуществление некоторых сделок.

Конкурсный управляющий приступает к исполнению своих обязанностей с момента назначения арбитражным судом. После назначения конкурсный управляющий принимает все полномочия по осуществлению функций управления должником. Полномочия по управлению конкурсному управляющему передают внешний управляющий (если конкурсное производство сменило стадию внешнего управления) либо органы управления и руководитель должника (если конкурсное производство назначается сразу после периода наблюдения). Вся документация, включая бухгалтерскую, а также касающаяся предъявления и удовлетворения требований кредиторов, аудиторских проверок деятельности предприятия, инвентаризации имущества, реализации его, если она была произведена, а также печати и штампы, материальные и иные ценности, находящиеся у должника, должны быть переданы конкурсному управляющему в течение трех дней. В случае неосуществления передачи документов и имущества в трехдневный срок руководитель и органы управления должника несут ответственность, состоящую в возмещении убытков, причиненных должнику или кредиторам виновными действиями должностных лиц должника.

Представляется, что положения об ответственности должностных лиц должника, содержащиеся в п. 2 ст. 101 Закона «О несостоятельности (банкротстве)», по аналогии могут быть применены в случае необходимости и к внешнему управляющему, не осуществившему необходимые действия по передаче документов и имущества должника. Прямо этот вопрос законом не урегулирован. Полномочия конкурсного управляющего являются весьма широкими, он осуществляет все мероприятия по формированию и распределению конкурсной массы и ликвидации должника — юридического лица. Функции конкурсного управляющего в основном связаны с распоряжением имуществом, находящимся у должника, и имуществом должника, находящимся у третьих лиц.

Прежде всего, конкурсный управляющий принимает имущество, находящееся у должника, проводит инвентаризацию и оценку этого имущества, в ходе которой выделяет имущество, не принадлежащее должнику.

Кроме того, конкурсный управляющий выполняет ряд важнейших мероприятий:

1. обеспечение сохранности принятого имущества;

2. анализ финансового состояния должника;

3. ликвидация дебиторской задолженности;

4. уведомление работников должника об увольнении в связи с его ликвидацией;

5. работа с требованиями кредиторов, предъявленными как на этапе проведения конкурсного производства, так и до его введения;

6. решение вопросов, связанных с исполнением либо отказом от исполнения сделок должника, заключенных до принятия арбитражным судом заявления о признании несостоятельности должника;

7. осуществление дополнений имущества должника в целях формирования конкурсной массы;

8. передача на хранение документов должника, подлежащих обязательному хранению (это положение является новеллой нового закона; по сути, речь

идет о договоре хранения, который в силу закона обязаны заключать некоторые организации);

9. осуществление признания недействительными некоторых сделок должника. Следует отметить, что правомочие конкурсного управляющего, указанное последним, — по признанию недействительными определенных сделок должника^[59] — не указано (в отличие от всех остальных) в ст. 101 закона «О несостоятельности (банкротстве)», которая содержит перечисление полномочий управляющего. Тем не менее, наличие у конкурсного управляющего права выявлять сделки, совершенные должником или внешним управляющим с нарушением требований закона и заявлять в арбитражный суд о признании их недействительными не должно вызывать сомнений. На наш взгляд, это следует из обязанности конкурсного управляющего принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества, находящегося у третьих лиц. Представляется целесообразным уточнить ст. 101 Закона «О несостоятельности (банкротстве)» посредством введения в нее специальной нормы о праве конкурсного управляющего принимать меры по признанию недействительными сделок должника.

Отдельно следует сказать о таком полномочии конкурсного управляющего, как передача на хранение некоторых документов должника. Это положение вызвало неоднозначные оценки в юридической литературе. Так, В.Кузнецов высказывает следующее мнение: «Арбитражный суд может заставить должника передать ценные бумаги, валютные ценности и иное имущество на хранение третьим лицам. Таким образом, вводится новый институт хранения, который нигде пока не описан. Абсолютно неясно, на каких основаниях и кому передается имущество, кто за него отвечает, кто платит за хранение, как будут учитываться интересы должника при такой передаче... Такое широкое поле для трактовки превращает благую, казалось бы, меру в свою противоположность —

позволяет судам передать «вкусные» куски активов должника неким храни- телям, которые получают шанс «прокрутить» полученное» . Изложенная позиция представляется не вполне обоснованной, а опасения В.Кузнецова — лишенными почвы. Во-первых, ст. 906 ГК РФ предусматривает возникновение обязанностей по хранению из закона — перед нами один из таких случаев — хранение в силу закона. Следует отметить, что ст. 906 ГК РФ устанавливает, что правила гл. 47 ГК РФ («Хранение») применяются к обязательствам хранения, возникающим в силу закона, если законом не установлены иные правила. Закон «О несостоятельности (банкротстве)» никаких «иных» правил не устанавливает, следовательно, все нормы гл. 47 ГК РФ применяются к случаям хранения в конкурсном производстве. При этом ст. 892 ГК РФ запрещает хранителю пользоваться переданной на хранение вещью, а равно предоставлять возможность пользования ею без согласия поклажедателя за исключением случая, когда пользование хранимой вещью необходимо для обеспечения ее сохранности и не противоречит договору хранения (очевидно, исключения в рассматриваемой ситуации хранения невозможны). Во-вторых, в законе идет речь о передаче на хранение документов, подлежащих обязательному хранению. В частности, об этом говорится в Основах законодательства Российской Федерации об архивном фонде Российской Федерации и архивах (раздел V)^{^[60]}.

Все полномочия по управлению и распоряжению (включая продажу вещей и уступку прав требования) имуществом должника переходят к конкурсному управляющему. C практической точки зрения, объяснение необходимости этого не вызывает сомнений. Действительно, после признания несостоятельности становится очевидным неспособность должника необходимым образом управлять своим имуществом; кроме того, невозможно исключить недобросовестность должника. «Практика прошедших времен показала, что никакие угрозы строгих наказаний не в состоянии удержать должника от подложного переук- репления имущества в ущерб кредиторам» . Из этого следует, что с практической точки зрения целесообразнее отстранить руководителя должника, признанного несостоятельным, от управления и распоряжения имуществом.

Однако юридическая природа такого отстранения не столь очевидна и может вызвать дискуссии. В настоящее время данный вопрос практически не обсуждается учеными, но до революции было выдвинуто несколько теорий, объясняющих юридическую природу рассматриваемого явления. Эти теории вызывают интерес и в настоящее время.

Так, высказывалось мнение, что с момента объявления несостоятельности должник лишается права собственности на все имущество. Право собственности переходит к кредиторам, которые являются универсальными правопреемниками несостоятельного. В соответствии с этой позицией, вследствие того, что при банкротстве должник не в состоянии уплатить всех долгов, все его имущество по существу переходит к кредиторам, т.е. принадлежит им, причем на этом положении основывается все законодательство о несостоятельности. Так считал, в частности, известный русский юрист К.Победоносцев: «Имущество, описанное у должника, не признанного несостоятельным, изъемлется из его распоряжения, но не перестает быть его имуществом, пока не будет продано или передано. Иное дело, когда описано имущество у должника, признанного несостоятельным: с объявления несостоятельности все его имущество по закону считается не его принадлежностью, а принадлежностью кредиторов, т.е. массы»^[61]. В российском законодательстве содержалось положение, которое в принципе можно толковать как подтверждение рассматриваемой теории: все, безвозмездно отчужденное должником за последние 10 лет до признания несостоятельности, возвращается в конкурсную массу, поскольку «принадлежит в существе своем не должнику, а заимодавцам его» (ст. 460 Устава судопроиз- водства торгового). Однако это положение по сути опровергается всем остальным российским законодательством о несостоятельности, из чего можно сделать вывод о том, что в указанной статье смешиваются экономический и юридический смысл, поскольку с юридической точки зрения невозможно предположить, что за 10 лет до объявления несостоятельности должник лишается права собственности на имущество.

В соответствии с другим взглядом на юридическую природу отстранения несостоятельного от управления имуществом, на это имущество возникали залоговые права, поскольку оставшееся к моменту объявления несостоятельности имущество служит неким обеспечением исполнения требований кредиторов. Таким образом, считалось, что конкурсное производство устанавливалось для разрешения стечения залоговых прав. Е.А.Нефедьев называет это положение «чистейшей фикцией», т.к. если допустить существование залогового права у кредиторов по отношению к имуществу должника, то «придется отбросить важную особенность конкурсного процесса, что долги предъявляются ко взысканию независимо от срока платежа, тогда как залоговое право всегда устанавливает очередь для взыскания с заложенного имущества»¹. Г.Ф.Шершеневич, также выражая несогласие с теорией залога, обращал внимание на тот факт, что «залог имеет своим объектом не имущество и не какую-либо часть его, а вещь, принадлежащую к составу этого имущества, тогда как право кредиторов в конкурсе имеет своим объектом именно имущество должника в виде комплекса правовых отношений» . Также о неприемлемости данной теории говорит то, что на момент объявления несостоятельности все кредиторы неизвестны, а неизвестность субъекта залогового права противоречит сути этого института. Кроме того, объектом залогового права не может быть имущество, о существовании которого на момент установления права неизвестно, при несостоятельно- ^[62] ^{^[63]}

сти же состав имущества должника может увеличиваться в течение длительного периода после ее объявления.

Еще одна теория состояла в том, что управление имуществом должника переходит к другим лицам вследствие лишения дееспособности несостоятельного. Е.А.Нефедьев утверждал, что это не может быть правильным, поскольку в отношении других дел, не касающихся имущества, должник остается дееспособным¹ .

Е.А.Нефедьев, говоря о неудовлетворительности всех теорий, пришел к выводу, что они представляли собой попытку объяснить лишение должника возможности распоряжаться своим имуществом с точки зрения отношений частноправовых, в то время как конкурсное управление исполняет обязанности, возложенные на него государством, т.е. осуществляет публично-правовую деятельность. Исходя из этой точки зрения, Г.Ф.Шершеневич высказывал мнение о том, что конкурсный процесс составляет особую форму исполнительного процесса, из чего следует, что конкурс является квалифицированным исполнением, т.е. опосредует применение силы, которой обладает государственная власть. «Государственная власть наложила руку на его имущество. C этой стороны несостоятельный должник находится в том же положении, что и лицо, на имущество которого наложен арест»^[64] ^{^[65].}

Таким образом, Г.Ф.Шершеневич объясняет юридическую природу устранения должника от управления имуществом исключительно с точки зрения публичного права. Однако, на мой взгляд, верным представляется замечание Е.А.Нефедьева о том, что данная теория не объясняет, почему к конкурсному управлению переходят и имущественные интересы несостоятельного. Развивая эту мысль, Е.А.Нефедьев приходит к выводу, что «отнятие у должника имущества объясняется как с точки зрения публично-правовой, так и частноправовой: с точки зрения изменений, которые вносит несостоятельность в юридические отношения должника»³.

Последняя теория представляется наиболее приемлемой, но с некоторыми дополнениями. На мой взгляд, отстранение несостоятельного должника от управления и распоряжения имуществом объясняется в совокупности действием публичного и частного права. Публичное право регламентирует установление полномочий и деятельность управляющего; связано это с тем, что несостоятельный не лишается дееспособности, а ограничивается в ней. При этом функции конкурсного управления сравнимы с функциями попечителя в отношении ограниченно дееспособных физических лиц. То есть объяснение, с точки зрения частного права, состоит в том, что после объявления несостоятельности дееспособность должника ограничивается.

Пытаясь дать ответ о статусе управляющего (присяжного попечителя), А.Бардзкий высказывал мнение о том, что присяжный попечитель является представителем кредиторов — «уполномоченным от лица кредиторов»¹. Позиция Гражданского Кассационного Департамента Сената состояла в обратном: присяжный попечитель должен рассматриваться как представитель должника^[66] ^{^[67] ^[68] ^[69]. Такого же мнения придерживался Я.М.Гессен³. Однако С.И.Гальперин подвергал эту позицию сомнению, отмечая, что, поскольку присяжный попечитель на основании ст. 519 Устава Судопроизводства Торгового может допрашивать несостоятельного, то представителем последнего присяжный попечитель быть не может⁴. В соответствии с другой точкой зрения, высказанной, в частности, А.Маттелем, присяжный попечитель является представителем одновременно и должника, и кредиторов^[70] ^{^[71]. С.И.Гальперин отмечал, что деятельность присяжного попечителя как органа конкурсного процесса проникнута публичным характером, он является должностным лицом, не заинтересованным ни отдельной имущественной выгодой кредиторов, ни отдельной выгодой самого должника, заботясь в то же время о соблюдении выгод тех и другого. Присяжный попечитель, по мнению С.И.Гальперина, является делегированным судом представителем государственного интереса в деле каждой данной несостоятельности в такой же мере, как судебный следователь в уголовных делах. Г.Ф.Шершеневич сравнивал присяжного попечителя с судебным приставом в исполнительном производстве² .}}

В настоящее время на вопрос о статусе конкурсного управляющего также не дается однозначного ответа.

На мой взгляд, конкурсный управляющий (как и внешний управляющий) является представителем должника. Дореволюционные ученые, критикуя аналогичную позицию, выдвигали возражения, что представитель должника обязан действовать безусловно в интересах последнего, а значит, во вред кредиторов (либо уж по крайней мере не во благо). Однако, по моему мнению, интересы недобросовестного должника противоположны интересам кредиторов; если же должник действует разумно, целесообразно и добросовестно, то он так же, как и кредиторы, заинтересован в сохранении и умножении своего имущества с тем, чтобы предоставить кредиторам как можно более полное удовлетворение. Таким образом, управляющий может рассматриваться как представитель долж-

ника, который предполагается добросовестным (что соответствует духу гражданского права, одна из основных презумпций которого состоит в добросовестности участников оборота). Если же должник является недобросовестным, то управляющий, действуя в его интересах, все равно должен поступать так, как если бы должник был заинтересован в честном ведении дел, что соответствует интересам кредиторов.

Следует отметить, что изложенная позиция не вполне соответствует позиции действующего законодательства, поскольку п. 2 ст. 182 ГК РФ прямо указывает, что не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени, в частности, конкурсные управляющие при банкротстве (приведенная формулировка ГК РФ вызывает некоторые вопросы, поскольку в результате действий конкурсного управляющего в отношении управления имуществом должника права и обязанности возникают не у управляющего, а у самого должника).

Представляется не вполне верной точка зрения, в соответствии с которой конкурсный управляющий является доверительным управляющим (и, следовательно, к его деятельности применяются положения гл. 53 ГК РФ в части, не урегулированной специальным законодательством)^[72]. Конкурсный управляющий не является доверительным управляющим, поскольку, во-первых, ч. 4 п. 1 ст. 1026 ГК РФ доверительное управление может вводиться по основаниям, предусмотренным законом (помимо случаев, указанных в ГК); закон «О несостоятельности (банкротстве)» (равно как и какой-либо другой закон) не устанавливает соответствующих положений (представляется, что по смыслу ГК РФ в законе должно быть прямо сказано, что определенные отношения являются доверительным управлением; действующие законы (кроме ГК РФ) такой формулировки не содержат).

Кроме этого, вызывает сомнения высказанная Е.А.Сухановым мысль, в соответствии с которой при конкурсном производстве имущество обращается в пользу третьих лиц (кредиторов), становящихся его собственниками. Эта мысль совершенно справедлива для случаев доверительного управления (так, наследники становятся собственниками имущества, которым некоторое время управляет душеприказчик, являющийся доверительным управляющим), но при конкурсном производстве кредиторы не становятся собственниками имущества должника (оно во всех случаях подлежит реализации в соответствии со ст. 112,113 Закона «О несостоятельности (банкротстве)»; более того, кредиторы не имеют права получить даже имущество, оставшееся нереализованным в силу невысокой ценности — такое имущество передается на баланс муниципальных органов при отсутствии заявлений собственника имущества должника — унитарного предприятия, учредителей (участников) юридического лица. Это происходит даже в том случае, если кредитор или кредиторы являются единственными лицами, заинтересованными в приобретении имущества должника. На мой взгляд, указанная ситуация представляет собой один из серьезных недостатков закона «О несостоятельности (банкротстве)», который следует исправить^[73]. Таким образом, если принять, что конкурсное производство есть случай доверительного управления, то необъяснимо ни положение кредиторов, ни положение покупателей имущества должника (кто из них является выгодоприобретателем?), ни положение самого конкурсного управляющего (к нему едва ли можно применить, например, положения ст. 1022 об ответственности доверительного управляющего (в частности, в соответствии с п. 3 указанной статьи долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением, погашаются за счет имущества управляющего в случае недостаточности переданного в доверительное управление имущества).

Статья 98 Закона о банкротстве посвящается последствиям открытия конкурсного производства. Следует иметь в виду, что в статье дан исчерпывающий перечень последствий открытия конкурсного производства для должника.

Так, с открытием конкурсного производства наступает срок исполнения всех денежных обязательств и обязательных платежей. Это означает, что кредиторы по денежным обязательствам, а также по отсроченным обязательным платежам, если даже срок исполнения указанных обязательств еще не наступил, вправе предъявить к должнику свои требования в установленный статьей 100 Закона о банкротстве срок, после чего становятся кредиторами, заявившими требования. После открытия конкурсного производства, как уже отмечалось, прекращается начисление неустоек (штрафов, пени), процентов и иных финансовых (экономических) санкций по всем видам задолженности должника. Это относится к кредитам банка, неоплаченным платежным требованиям, невыполненным обязательствам, то есть ко всем случаям, когда кредиторы должника имели право при обычных условиях на получение указанных санкций. В тех случаях, когда открытию конкурсного производства предшествует процедура внешнего управления, начисление неустоек (штрафа, пени) по денежным обязательствам прекращается ранее в связи с действием моратория на удовлетворение требований кредиторов (с момента введения внешнего управления). Кроме того, сведения о финансовом состоянии должника уже не относятся к категории сведений, носящих конфиденциальный характер либо являющихся коммерческой тайной. Так, согласно абзацу третьему пункта 3 статьи 16 Закона о банкротстве комитет кредиторов вправе требовать от конкурсного управляющего любую информацию о ходе конкурсного производства, в том числе о финансовом состоянии должника. Конкурсный управляющий (собрание, комитет кредиторов) не вправе принимать решение о создании юридических лиц на базе имущества должника.

Что же касается сделок, связанных с отчуждением имущества должника либо влекущих передачу его имущества в пользование третьим лицам, то они совершаются исключительно в порядке, установленном главой VI Закона о банкротстве. Так, статьей 104 Закона предусмотрен порядок передачи имущества, изъятого из оборота, жилищного фонда социального использования, детских до-

161

школьных учреждений и объектов коммунальной инфраструктуры, жизненно необходимых для региона.

Передача жилищного фонда и объектов социально-культурного назначения

Согласно п. 4 ст. 104 Закона «жилищный фонд социального использования, детские дошкольные учреждения и объекты коммунальной инфраструктуры, жизненно необходимые для региона, подлежат передаче соответствующему муниципальному образованию в лице уполномоченных органов местного самоуправления».

Таким образом, перед конкурсным управляющим также встает проблема передачи объектов жилищного фонда и социально культурного назначения органам местного самоуправления. Как правило, эта процедура превращается именно в проблему, потому что при постоянном недостатке денежных средств в местном бюджете, у властей просто нет возможности содержать вышеуказанные объекты. Хотя желание иметь в собственности имущество у местной администрации присутствует, но, выгадывая определенные условия и обязательства по содержанию имущества жилищного фонда и социально культурного назначения со стороны, например, нового собственника, представители местного самоуправления всячески затягивают процедуру передачи, ссылаясь на ненадлежащее состояние объектов, необходимость выполнения определенных условий и т.д.

В подобной ситуации можно только посоветовать конкурсному управляющему доводить до сведения органов местного самоуправления, что согласно п. 5 ст. 104 Закона «передача объектов... уполномоченным органам местного самоуправления осуществляется по фактическому состоянию без каких-либо дополнительных условий», а п. 6 этой же статьи прямо определяет, что должностные лица уполномоченных органов местного самоуправления, не исполняющие положений п. 4 и 5 ст. 104 Закона, несут административную и иную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Органы местного самоуправления обязаны принять от конкурсного управляющего имущество или закрепить его за другими лицами в месячный срок с момента получения уведомления от конкурсного управляющего.

Обязанность по содержанию и обеспечению функционирования указанных объектов в соответствии с их целевым назначением возлагается на уполномоченные органы местного самоуправления по истечении одного месяца с момента получения уведомления от конкурсного управляющего. Источниками финансирования содержания данных объектов являются соответствующие бюджеты.

В случае возникновения проблем при передаче органам местного самоуправления имущества жилищного фонда и социально культурного назначения, конкурсный управляющий может обратиться в органы прокуратуры.

№

►

Указанная статья Закона, определяя правовой режим имущества должника, которое не включается в конкурсную массу, устанавливает, что данные объекты подлежат передаче в предусмотренном пунктами 1 -3 этой статьи порядке соответствующему муниципальному образованию (п. 4) по фактическому состоянию без каких-либо дополнительных условий (п. 5). Между тем в соответствии с постановлением Конституционного Суда Российской Федерации от 16 мая 2000 г. № 8-П "По делу о проверке конституционности отдельных положений пункта 4 статьи 104 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в связи с жалобой компании «Timber Holdings International Limited»¹ такая передача должна осуществляться исходя из закрепленных Конституцией Российской Федерации принципов защиты частной собственности, включая недопустимость ее чрезмерного ограничения (ст. 8, ч. 2; ст. 25 и ст. 55, ч. 3), что предполагает выплату должникам - собственникам передаваемых объектов разумной компенсации. При этом впредь до законодательного урегулирования размеров компенсации и механизма межбюджетных отношений, который обеспечил бы реализацию решений федеральных органов государственной власти, приводящих к увеличению расходов бюджетов разных уровней, необходимо

Вестник ВАС РФ. 2000.№7. С.73-78

руководствоваться действующим гражданским и финансовым законодательством. C учетом выводов, содержащихся в этом постановлении, подлежит применению, в частности, статья 306 Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которой в случае принятия Российской Федерацией закона, прекращающего право собственности, убытки, причиненные собственнику в результате принятия этого акта, в том числе стоимость имущества, возмещаются государством. Споры же о размерах компенсации, возникающие между должником, кредитором и государством, подлежат рассмотрению арбитражными судами. Принимая во внимание, что в настоящее время денежных средств у соответствующих муниципальных образований нет, представляется возможным передача указанных объектов бесплатно, но при отсутствии возражений со стороны кредиторов о такой передаче.

Следует иметь в виду, что при открытии конкурсного производства для снятия ранее наложенных арестов на имущество должника и иных ограничений не требуется вынесения судом какого-либо дополнительного определения. Например, меры по обеспечению требований кредиторов, предусмотренные статьей 44 Закона о банкротстве, действуют до момента принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства и назначения конкурсного управляющего. Арбитражный суд и суд общей юрисдикции не вправе наложить новые аресты на имущество должника, а также ввести иные ограничения по распоряжению его имуществом.

C момента открытия конкурсного производства все требования к должнику могут быть предъявлены только в рамках конкурсного производства. Имеется в виду, что после опубликования конкурсным управляющим сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в "Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации" и в "Вестнике Федеральной службы России по финансовому оздоровлению и банкротству" кредиторы, чьи требования удовлетворяются в очередности, предусмотренной пунктом 2 статьи 106 Закона о банкротстве, должны обратиться к конкурсному управляющему в установленный срок. Конкурсный управляющий не вправе самостоятельно выявлять и включать в основную очередь незаявленные требования кредиторов.

Однако по данному вопросу существует и иная точка зрения. Согласно абзацу седьмому пункта 1 статьи 98 Закона о банкротстве с момента принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства все требования к должнику, в том числе не носящие денежный характер, могут быть предъявлены конкурсному управляющему. Как мне представляется, требования, не являющиеся денежными, в частности о возврате имущества из чужого незаконного владения, о признании сделки недействительной, рассматриваются в порядке искового производства. Такие иски оплачиваются государственной- пошлиной, и по ним суд выносит решение. В деле о банкротстве арбитражный суд вправе принять лишь решение о признании должника банкротом либо отказать в признании должника банкротом. Никаких иных решений по делу о банкротстве суд не принимает.

Вместе с тем Закон о банкротстве допускает исполнение обязательств должника, но только в случаях и порядке, предусмотренных главой VI Закона. Например, согласно пункту 1 статьи 106 Закона вне очереди удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам должника, возникшим в ходе внешнего управления и конкурсного производства.

Законодательство о банкротстве не содержит прямого запрета использования такого способа прекращения обязательств, как зачет встречного однородного требования при банкротстве должника. Вместе с тем погашение требований кредиторов путем предоставления отступного, новации обязательства либо использования иного способа прекращения обязательств равнозначно удовлетворению указанных требований (ст. 95 Закона о банкротстве). А одно из последствий возбуждения дела о банкротстве должника как раз и состоит в том, что удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам, срок исполнения которых не наступил, не допускается; указанные требования могут быть предъявлены должнику только с соблюдением порядка, предусмотренного Законом о банкротстве (ст. 57).

Следовательно, можно сделать вывод о том, что с момента возбуждения дела о банкротстве, в том числе и в процедуре конкурсного производства, кредиторы не вправе получать с должника какие-либо суммы, в частности путем зачета однородных требований, без соблюдения установленного Законом порядка.

В том случае, если органы управления должника в период внешнего управления не были отстранены от выполнения функций по управлению и распоряжению имуществом должника, то с момента принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства руководитель должника не вправе осуществлять какие-либо функции, отнесенные к ведению руководителя. Кроме того, прекращаются полномочия собственника имущества должника - унитарного предприятия.

Как уже отмечалось, в соответствии со статьей 101 Закона о банкротстве конкурсный управляющий выполняет функции руководителя должника, в том числе и по распоряжению имуществом должника. Однако это право ограничено. В частности, пунктом 1 статьи 112 Закона установлено, что порядок и сроки продажи имущества должника должны быть одобрены собранием кредиторов или комитетом кредиторов.

Следует заметить, что при определении полномочий конкурсного управляющего по распоряжению имуществом должника - государственного или муниципального предприятия не применяются ограничения, предусмотренные пунктом 2 статьи 295 ГК РФ.

Введение арбитражным судом процедуры конкурсного производства не является основанием прекращения доверенностей, выданных руководителем должника до возбуждения дела о банкротстве, поскольку такое основание для прекращения доверенностей не содержится ни в Законе о банкротстве, ни в статье 188 ГК РФ. Конкурсный управляющий вправе отменить ранее выданные доверенности должника по общим основаниям прекращения доверенности, предусмотренным в статье 188 ГК РФ.

По смыслу абзаца двенадцатого статьи 2, а также пунктов 1 и 2 статьи 20 Закона о банкротстве конкурсный управляющий, как правило, лично осуществляет полномочия в пределах прав, предусмотренных указанным Законом. Вместе с тем конкурсный управляющий в установленных Законом о банкротстве или соглашением с кредиторами случаях вправе привлекать на договорной основе целого ряда различных лиц в целях обеспечения осуществления им своих функций (в частности, оценщиков, бухгалтеров, аудиторов и иных специалистов). Указанным лицам для осуществления действий, обеспечивающих функции арбитражного управляющего, но не заменяющих последнего, выдается доверенность.

Конкурсный управляющий согласно статье 185 ГК РФ вправе выдать другому лицу доверенность для представительства перед третьими лицами. Так, доверенность на ведение дела в арбитражном суде оформляется в порядке, предусмотренном статьей 50 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Полномочия представителя на каждое из перечисленных действий, в частности на заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного акта, подписание заявления о принесении протеста, получение присужденного имущества или денег, должны быть специально указаны в доверенности.

V-

Представляется, что конкурсный управляющий не вправе использовать институт представительства для передачи другим лицам таких функций (полномочий), которые он должен осуществлять лично.

Помимо общих для всех руководителей полномочий конкурсный управляющий осуществляет ряд других функций. Конкурсное производство является завершающей стадией процесса банкротства. Именно на этом этапе происходит продажа имущественного комплекса (предприятия) должника.

Сам момент продажи предприятия-должника имеет огромное значение как для конкурсных кредиторов, так и для самого должника, не говоря уже о покупателе имущественного комплекса. От того, как будут проведены торги, зависит сумма и порядок выплаты конкурсной массы кредиторам. Не секрет, что очень часто вся конкурсная масса распределяется между кредиторами первых трехчетырех очередей (ст. 106 Закона), а когда доходит дело до пятой очереди (непосредственно конкурсные кредиторы), денежных средств уже не остается.

Для предприятия-должника важно, кто именно станет покупателем имущественного комплекса. Ведь к новому собственнику имущество попадает уже свободным от долгов. Следовательно, этот приобретатель может как начать деятельность по восстановлению производства, модернизации оборудования и дальнейшему развитию полученного предприятия, так и накапливать новые долги, распродавать имущество, словом попытаться «выжать» из предприятия все оставшиеся «соки», чтобы затем довести имущественный комплекс до нового банкротства.

На этом этапе затрагиваются также интересы местных органов исполнительной власти. Ведь если предприятие под управлением нового собственника начнет стабильно работать и платить налоги, а его работники— получать стабильную заработную плату, то местный бюджет начнет регулярно пополняться, снизится социальная напряженность в регионе и т.д.

Таким образом, очень важно, кто станет собственником предприятия-банкрота. Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод о том, что к процессу подготовки проведения торгов и к моменту продажи следует отнестись с особым вниманием и тщательностью.

Рассмотрим по порядку полномочия конкурсного управляющего и действия, которые он должен предпринимать.

Инвентаризация и оценка имущества должника Пункт 3 ст. 101 Закона прямо предписывает конкурсному управляющему принять в ведение имущество должника, провести его инвентаризацию и оценку, а также принять меры по обеспечению его сохранности. Для того чтобы принять в ведение имущество должника, необходимо знать точно его состав, стоимость и основные характеристики. Данные сведения можно получить только после проведения инвентаризации всего имущества банкрота. Следовательно, сразу после назначения арбитражным судом, конкурсный управляющий принимает по акту всю документацию (п. 2 ст. 101 Закона), которая имеется на предприятии (в т.ч. бухгалтерскую), печати, штампы, материальные и иные ценности. Только после этого можно приступить к проведению инвентаризации. Для проведения инвентаризации конкурсному управляющему целесообразно привлечь соответствующих специалистов предприятия-должника на основании отдельных трудовых договоров. Ведь бухгалтерия должника справится с проведением инвентаризации быстрее, чем привлеченные со стороны лица.

Порядок проведения инвентаризации и оформление ее результатов регламентируется Методическими указаниями по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденными приказом Министерства финансов от 13 июня 1995 г.¹

Под имуществом организации понимаются основные средства, нематериальные активы, финансовые вложения, производственные запасы, готовая продукция, товары, прочие запасы, денежные средства и прочие финансовые активы, а под финансовыми обязательствами — кредиторская задолженность, кредиты банков, займы и резервы. Инвентаризации подлежит все имущество организации независимо от его местонахождения и все виды финансовых обязательств. Кроме того, инвентаризации подлежат производственные запасы и другие виды имущества, не принадлежащие организации, но числящиеся в бухгалтерском учете (находящиеся на ответственном хранении, арендованные, полученные для переработки), а также имущество, не учтенное по каким-либо причинам. Инвентаризацию проводит комиссия, состав и сроки которой утверждаются арбитражным управляющим.

При инвентаризации основных средств до начала инвентаризации рекомендуется проверить:

наличие и состояние инвентарных карточек, инвентарных книг, описей

и других регистров аналитического учета;

наличие и состояние технических паспортов или другой технической

документации;

См. Экономика и жизнь. №29. 1995.

наличие документов на основные средства, сданные или принятые организацией в аренду и на хранение; при отсутствии документов необходимо обеспечить их получение или оформление.

При обнаружении расхождений и неточностей в регистрах бухгалтерского учета или технической документации должны быть внесены соответствующие исправления и уточнения.

При инвентаризации основных средств комиссия производит осмотр объектов и заносит в описи полное их наименование, назначение, инвентарные номера и основные технические или эксплуатационные показатели.

При инвентаризации зданий, сооружений и другой недвижимости комиссия проверяет наличие документов, подтверждающих нахождение указанных объектов в собственности организации.

Машины, оборудование и транспортные средства заносятся в описи индивидуально с указанием заводского инвентарного номера, организации-изготовителя, года выпуска, назначения, мощности и т.д.

При инвентаризации нематериальных активов необходимо проверить:

наличие документов, подтверждающих права организации на его использование;

правильность и своевременность отражения нематериальных активов в балансе.

При инвентаризации финансовых вложений проверяются: фактическое наличие ценных бумаг на момент инвентаризации, фактические затраты в ценные бумаги и уставные капиталы других организаций, а также предоставленные другим организациям займы.

По результатам инвентаризации руководителем издается приказ, который поступает в бухгалтерию и служит основанием для отражения результатов инвентаризации в бухгалтерском учете. Выявленные при инвентаризации расхождения фактического наличия имущества с данными бухгалтерского учета регули- руются в соответствии с Законом «О бухгалтерском учете» от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ ст. 12 п. З.^[74]

После завершения инвентаризации должна быть проведена оценка имущества должника. Для осуществления указанной деятельности в соответствии со ст. 102 Закона конкурсный управляющий вправе привлекать оценщиков и иных специалистов с оплатой их услуг за счет имущества должника, если иное не установлено собранием кредиторов или комитетом кредиторов.

В случае если имуществом должника, подлежащим продаже в ходе конкурсного производства, является недвижимость, указанное имущество оценивается до продажи с привлечением независимого оценщика, если иное не установлено собранием кредиторов или комитетом кредиторов.

Таким образом, для оценки движимого имущества привлечение независимого оценщика не обязательно, в то время как для оценки недвижимости Закон обязывает обратиться к независимому оценщику. Подобная щепетильность понятна, т.к. именно исходя из результатов оценки собрание (комитет) кредиторов будет определять начальную цену продажи предприятия (имущественного комплекса). Однако окончательный выбор кандидатуры оценщика Закон оставляет за собранием (комитетом) кредиторов. Ведь каждый арбитражный управляющий после обучения при ФСФО получает сертификат, дающий право заниматься оценкой движимого и недвижимого имущества. Поэтому собрание кредиторов или комитет кредиторов, исходя из соображений экономии средств должника, могут поручить проведение всей работы по оценке движимого и недвижимого имущества должника непосредственно конкурсному управляющему.

Существуют три основных подхода к оценке имущества: рыночный, доходный и затратный. Все эти подходы имеют временной характер.

Рыночный подход. Оценка стоимости осуществляется путем сравнения недавних продаж сравниваемых объектов с объектом, подлежащем оценке, после проведения соответствующих корректировок. Этот подход дает наиболее реальную цену оцениваемого объекта.

К преимуществам рыночного подхода относится его простота, статистическая обоснованность, он также обеспечивает данными все другие подходы.

К недостаткам относится то, что этот подход требует внесения поправок, не всегда есть сравнительные данные и прочее.

Затратный подход. При этом подходе оценка имущества производится с точки зрения текущих затрат на воссоздание объекта.

Он применяется в настоящее время для целей налогообложения имущества юридических и физических лиц, в случае ареста недвижимости, при оценке объектов специального назначения, новых объектов, для целей страхования и т.д. Сущность этого метода заключается в том, что оценщик суммирует все затраты, которые бы понес застройщик на строительство такого же или подобного объекта, вычитает весь накопленный износ и получает стоимость объекта на сегодняшний день, а затем прибавляет стоимость земли (если речь идет об оценке недвижимости).

Затратный подход дает верхнюю планку стоимости и может применяться для проверки результатов оценки, полученной с помощью других подходов. Доходный подход. Основан на допущении, что стоимость оцениваемого объекта равна текущей стоимости прав на будущие доходы.

При доходном подходе выделяют два метода: метод прямой капитализации и метод дисконтированных денежных потоков.

Этот метод означает, что все будущие доходы переводятся в текущую стоимость путем дисконтирования при соответствующих коэффициентах.

В российской практике используются затратный и рыночный подходы. Доходный подход не используется ввиду отсутствия данных, хотя формально и присутствует в отчетах оценщика.

Анализ финансового состояния должника

Еще одна функция конкурсного управляющего — проведение анализа финансового состояния должника. Само понятие экономического анализа предполагает наличие у конкурсного управляющего необходимых навыков, позволяющих провести полноценный экономический анализ финансового состояния предприятия. Это предполагает, прежде всего, анализ структуры баланса предприятия и оценку платежеспособности юридического лица. Для проведения данного вида экономического анализа существует методика, официально утвержденная Постановлением Правительства РФ № 498 от 20 мая 1994 г. «О некоторых мерах по реализации законодательства о несостоятельности (банкротстве) предприятий». Данный документ позволяет при помощи трех основных коэффициентов: коэффициента текущей ликвидности, коэффициента обеспеченности собственными средствами и коэффициента восстановления платежеспособности определить структуру баланса предприятия-должника, а также сделать вывод о его платежеспособности. При определенных критических замечаниях со стороны некоторых экономистов, в настоящий момент официально не утверждено иной системы установления критериев и коэффициентов, характеризующих платежеспособность и структуру баланса предприятия.

Следует заметить, что приведенная выше методика оценки платежеспособности предприятия должна лишь подтвердить неудовлетворительную структуру баланса должника и его неплатежеспособность, т.к. к открытию конкурсного производства предприятие уже признано арбитражным судом банкротом.

Для дальнейшей оценки платежеспособности и финансового состояния существует ряд методик, принятых в экономической науке. Для анализа финансового состояния должника конкурсный управляющий может привлечь специалистов, как и при оценке имущества должника.

Следует помнить, что согласно распоряжению ФСДН РФ № 26-р от 23 декабря 1998 г. «Об учете физических и юридических лиц, осуществляющих экспертную деятельность в области несостоятельности (банкротства) и финансового ^[75] оздоровления»¹ экспертная деятельность в области банкротства и финансового оздоровления осуществляется на основе аккредитации эксперта (физического или юридического лица) в ФСФО. Таким образом, заключение аккредитованного эксперта будет иметь больший «вес» при оценке финансового состояния должника, хотя с данным подходом можно спорить.

Работа с дебиторской задолженностью

Работа по взысканию дебиторской задолженности проводится конкурсным управляющим согласно п. 3 ст. 101 Закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Данная работа заключается, в основном, в выявлении на основании имеющихся в распоряжении конкурсного управляющего документов дебиторов предприятия-должника, и, затем, в предъявлении к таким дебиторам требований о взыскании задолженности. Такие требования могут быть сначала предъявлены дебиторам в виде претензий. А в случае неответа на претензию или отказа от выполнения обязательств арбитражный управляющий предъявляет исковое заявление в суд в установленном законом порядке.

Кроме того, ст. 113 и 88 Закона о несостоятельности (банкротстве) предусматривают уступку арбитражным управляющим прав требования должника. Имеются в виду права требования должника к его дебиторам. Такие права требования могут быть проданы управляющим на открытых торгах, если иной порядок не установлен собранием кредиторов (комитетом кредиторов).

Работа с кредиторами

Согласно ст. 101 Закона конкурсный управляющий заявляет в установленном порядке возражения по предъявленным к должнику требованиям кредиторов, а также заявляет отказ от исполнения договоров должника. Отказ от исполнения договоров должника заявляется в порядке, установленном ст. 77 Закона и только в отношении договоров, не исполненных сторонами полностью или частично, при наличии одного из следующих обстоятельств: ^[76]

1. если исполнение договора должника повлечет убытки для должника по сравнению с аналогичными договорами, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах;

2. если договор является долгосрочным (заключен на срок более одного года) либо рассчитан на получение положительных результатов для должника лишь в долгосрочной перспективе;

3. если имеются иные обстоятельства, препятствующие восстановлению платежеспособности должника.

Конкурсный управляющий также принимает меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц, передает на хранение документы должника, подлежащие обязательному хранению в соответствии с федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации.

В соответствии с п. 4 ст. 101 Закона: «При осуществлении своих полномочий конкурсный управляющий предъявляет иски о признании недействительными сделок, совершенных должником, об истребовании имущества должника у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных должником, и совершает иные действия, предусмотренные законами и иными правовыми актами Российской Федерации, направленные на возврат имущества должника». Как видно, у конкурсного управляющего имеется достаточно полномочий по расторжению ранее заключенных сделок должника и истребованию отчужденного последним имущества. Следует отметить, что на практике в преддверии процесса банкротства такие сделки совершаются должником нередко. Отчуждение имущества происходит как путем прямой купли-продажи, так и путем внесения указанного имущества в уставный капитал вновь учрежденного или уже существующего предприятия. Затем акции такого предприятия продаются «на сторону». Это происходит с целью выведения имущества должника из-под угрозы продажи с торгов. Несомненно, данные действия ущемляют интересы кредиторов и порой значительно уменьшают конкурсную массу, что не позволяет кредиторам получить максимальное удовлетворение своих требований.

Именно поэтому конкурсный управляющий имеет полномочия по расторжению сделок отчуждения имущества и истребованию его у третьих лиц. Отметим, что данная работа требует специальных юридических навыков и процессуального опыта, поэтому для выполнения данных действий желательно привлечь профессионального юриста.

Согласно пункту 1 статьи 15 Закона о банкротстве конкурсный управляющий ведет реестр требований кредиторов, переданный ему соответственно временным или внешним управляющим. Реестр требований кредиторов открывает временный управляющий в период наблюдения и закрывает конкурсный управляющий по окончании объявленного им срока для предъявления кредиторами требований к должнику.

Следует отметить, что законодательство о несостоятельности (банкротстве) исключает возможность учета в реестре требований кредиторов, выраженных в валюте, а также осуществления каких-либо платежей в иностранной валюте в целях погашения обязательств должника.

Что касается права арбитражного управляющего вносить изменения в реестр требований кредиторов в части установленных требований, а также исключения кредитора из реестра, то таким самостоятельным правом арбитражный управляющий не обладает.

В практике возник вопрос о праве арбитражного управляющего самостоятельно произвести замену одного кредитора на другого на основании, в частности, соглашения об уступке права требования и внести изменения в реестр требований кредиторов.

Предъявленные в рамках процесса о банкротстве требования отражаются арбитражным управляющим в реестре требований кредиторов. Кредиторы, заявившие свои требования, в силу Закона о банкротстве (ст. 30) автоматически становятся лицами, участвующими в деле. Можно сделать вывод о том, что каких-либо изменений в реестре требований кредиторов арбитражный управляющий самостоятельно производить не может.

В том случае, если заинтересованное лицо не согласно с действиями арбитражного управляющего, то оно может обратиться в арбитражный суд с жалобой в соответствии со статьей 55 Закона о банкротстве.

Представляется, что единственным исключением, когда конкурсный управляющий самостоятельно на основании представленных документов заменяет кредитора на другого кредитора, является тот случай, если между ними было заключено соглашение об уступке прав требования.

Конкурсный управляющий в двухнедельный срок с момента получения от кредитора соответствующего требования вносит запись в реестр требований кредиторов; в течение месяца о результатах рассмотрения уведомляет кредиторов. В реестр требований кредиторов конкурсный управляющий заносит установленные (бесспорные) требования, требования, которые не оспариваются должником, а также иные требования, установленные арбитражным судом (статьи 4, 46, 63 и 75 Закона).

Конкурсный управляющий не вправе отклонять (полностью или частично) требования кредитора, основанные на решении арбитражного суда или суда общей юрисдикции, вступившем в законную силу.

Требования кредиторов, за исключением кредитора, инициировавшего дело о банкротстве, по валютным денежным обязательствам, как представляется, должны переводиться в требования, выраженные в рублях по курсу, существующему на момент открытия конкурсного производства. В дальнейшем размер таких требований кредиторов не подлежит изменению независимо от изменений курса соответствующей иностранной валюты.

Конкурсный управляющий вправе в трехмесячный срок с момента назначения отказаться от исполнения договоров должника. Указанный отказ заявляется в порядке, установленном статьей 77 Закона о банкротстве

Документы должника, подлежащие обязательному хранению, конкурсный управляющий передает уполномоченным органам (учреждениям Государственной архивной службы России) в соответствии с федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации.

Подготовка к торгам

После проведения инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный управляющий приступает к продаже указанного имущества на открытых торгах, если собранием кредиторов или комитетом кредиторов не установлен иной порядок продажи имущества должника (п. 1 ст. 112 Закона). Как видно, окончательное определение порядка проведения торгов Закон оставляет за уполномоченным органом кредиторов.

Конкурсный управляющий обязан опубликовать объявление о продаже предприятия на открытых торгах в официальном издании государственного органа по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению в срок не менее чем за 30 дней до даты проведения торгов (п. 5 ст. 112, п. 4 ст. 86 Закона). Следует помнить, что необходимо заблаговременно позаботиться о подаче объявления, т.к. заказчиков много, и сообщение может выйти в свет не сразу, а иногда в течение 3 месяцев после подачи.

Пункт 6 ст. 86 Закона четко указывает на то, что «торги проводятся в форме аукциона, за исключением случаев, установленных настоящим Федеральным законом». В то же время п. 1 ст. 112 Закона говорит о «продаже... имущества на открытых торгах, если собранием кредиторов или комитетом кредиторов не установлен иной порядок продажи имущества должника». Таким образом, анализируя обе нормы, можно сделать вывод о том, что все-таки Закон предоставляет кредиторам самим окончательно определить порядок продажи имущества должника, вплоть до заключения договора купли-продажи напрямую, без проведения торгов. Такая возможность у кредиторов имеется, и ею следует воспользоваться в случае наличия только одного серьезного претендента на приобретение имущественного комплекса.

Следовательно, торги могут проводиться в виде аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу — лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

Конкурсный управляющий может выступать в качестве организатора торгов либо поручить проведение торгов специализированной организации на основании договора (ст. 112 Закона). Специализированная организация, проводящая торги, не может быть заинтересованным лицом должника или заинтересованным лицом конкурсного управляющего. Согласно п. 5 ст. 447 ГК РФ и ст. 86 Закона торги, в которых участвовал только один участник, признаются несо- стоявшимися. Однако согласно Закону «О несостоятельности (банкротстве)» в этом случае при наличии согласия комитета кредиторов или собрания кредиторов предприятие может быть продано без проведения повторных торгов.

Для одобрения порядка и сроков продажи имущества должника конкурсный управляющий должен созвать собрание кредиторов или комитет кредиторов. Основной вопрос: в какой форме проводить торги — в форме аукциона или конкурса?

Если по аукциону предприятие продается лицу, предложившему максимальную цену, то по конкурсу выигрывает тот участник, который предложил «наилучшие условия».

И та и другая формы по-своему хороши. Однако не стоит забывать, что в погоне за наибольшей стоимостью можно в дальнейшем потерять предприятие в качестве полноценного хозяйствующего субъекта. Как отмечалось ранее, многие предприниматели предпочитают купить имущественный комплекс с целью получения денежных и товарных кредитов, дальнейшей перепродажи и т.д. При подобном подходе не стоит надеяться на рост производства, развитие социальной инфраструктуры, сбор налоговых платежей. В конечном счете, все это приводит к экономическому упадку всего района и обострению социальной напряженности. Проведение конкурса путем принятия соответствующих условий, позволяет выбрать не только наиболее состоятельного покупателя, но также и перспективного инвестора, серьезного собственника, который в состоянии восстановить и модернизировать производство.

Именно поэтому нередко местные органы исполнительной власти, заинтересованные в долгой и стабильной работе предприятия, ходатайствуют о проведе- нии торгов в виде конкурса, чтобы из числа конкурсантов избрать достойного «хозяина» предприятия.

Часто проведение торгов в виде конкурса позволяет наиболее полно удовлетворить как интересы кредиторов, так и интересы местных органов власти и работников предприятия-банкрота. В таком случае часто принимаются такие условия конкурса, как сохранение рабочих мест для не менее чем 70% работников, занятых на предприятии на момент его продажи, обязанность покупателя в случае изменения профиля деятельности предприятия переобучить или трудоустроить указанных работников, участие конкурсанта в продолжении функционирования предприятия после признания его банкротом, предоставление бизнес-плана финансового оздоровления (инвестиционной программы) и т.п. Окончательный выбор победителя конкурса делает конкурсная комиссия. Все полномочия по выбору членов конкурсной комиссии принадлежат конкурсному управляющему. Закон прямо называет конкурсного управляющего организатором торгов (п. 4 ст. 112), следовательно, из смысла п. 3 ст. 447 ГК РФ легко сделать вывод о том, что именно конкурсный управляющий назначает конкурсную комиссию, которая делает заключение по результатам конкурса. Все сказанное выше по поводу проведения торгов в виде конкурса, конечно, относится к серьезным предприятиям, имеющим определенное значение для отрасли промышленности и для района, в котором оно расположено. Для более мелких и менее значимых предприятий идеальна форма торгов в виде аукциона либо прямая продажа заранее определенному лицу (по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов).

Форма торгов, их условия, дата, место и время принятия заявок и проведения торгов — все эти вопросы необходимо утвердить на собрании кредиторов или комитете кредиторов по представлению конкурсного управляющего.

Имущество должника, не проданное на первых торгах, выставляется на повторные торги или реализуется конкурсным управляющим на основании договора купли-продажи, заключенного без проведения торгов.

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. В случае если торги проводились в форме конкурса на основании протокола, подписанного победителем конкурса и организатором торгов в день проведения конкурса, не позднее 20 дней со дня проведения конкурса подписывается договор купли-продажи предприятия.

Отдельно хотелось бы остановиться на двух очень важных моментах, возникающих при продаже предприятия.

Хотя в Законе это прямо не указано, но конкурсному управляющему в порядке подготовки предприятия к продаже следует провести государственную регистрацию прав на недвижимое имущество предприятия в соответствии с Законом «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ.^[77] Дело в том, что согласно ст. 6 данного Закона «государственная регистрация возникших после введения в действие настоящего Федерального закона ограничения (обременения) или иной сделки с объектом недвижимого имущества требует государственной регистрации прав на данный объект, возникших до введения в действие настоящего Федерального закона». Таким образом, без государственной регистрации «первичного» права на имущество невозможно будет осуществить эту регистрацию после продажи предприятия на торгах.

Для осуществления регистрации прав на недвижимость конкурсному управляющему в порядке подготовки имущественного комплекса к продаже следует организовать изготовление паспортов БТИ на все недвижимое имущество предприятия и планы земельного участка с учетом отчуждения земель, находящихся под передаваемыми местным органам исполнительной власти объектами социальной сферы.

Но при регистрации прав на имущественный комплекс у конкурсного управляющего возникает еще одна проблема. Статья 22 Закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ гласит: «Правила внесения записей о правах на предприятие как имущественный комплекс и сделок с ним в Единый государственный реестр прав и правила взаимодействия между учреждениями юстиции по регистрации прав... определяются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации». До сих пор вышеуказанный порядок внесения записей в государственный реестр никак не определен, поэтому учреждения юстиции по регистрации прав не проводят регистрацию сделки с имущественным комплексом. Единственный выход в данной ситуации - осуществлять регистрацию пообъектно: отдельно земельный участок, отдельно каждое строение, здание, сооружение.

Аналогичную регистрацию недвижимого имущества придется проводить новому собственнику после покупки предприятия. Движимое имущество передается отдельно по акту согласно инвентаризации и группировочных ведомостей. Вторая проблема, возникающая при продаже имущественного комплекса, — отсутствие предварительного согласия Министерства по антимонопольной политике (МАП) Российской Федерации.

Согласно ст. 18 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 23 марта 1991 г. № 948-1^{^[78]} с изменениями и дополнениями от 2002 года, «с предварительного согласия федерального антимонопольного органа на основании ходатайства юридического или физического лица осуществляются: ...получение в собственность или пользование одним хозяйствующим субъектом (группой лиц) основных производственных средств или нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта, если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки, превышает 10 процентов балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, отчуждающего имущество». Предварительное согласие на осуществление таких сделок требуется в случаях, если суммарная балансовая стоимость активов лиц, участвующих в сделке, превышает 100 тыс. минимальных размеров оплаты труда или одним из них является хозяйствующий субъект, внесенный в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35%, либо приобретателем является группа лиц, контролирующая деятельность указанного хозяйствующего субъекта.

При покупке достаточно крупного предприятия балансовая стоимость его активов, как правило, превышает указанную выше сумму, поэтому предварительное согласие на сделку купли-продажи имущественного комплекса в таком случае обязательно.

До проведения торгов каждый предполагаемый покупатель в случае выполнения одного из указанных выше условий должен представить в федеральный антимонопольный орган ходатайство о даче согласия на приобретение имущественного комплекса и сообщить информацию, необходимую для вынесения решения в соответствии с перечнем информации, утверждаемым федеральным антимонопольным органом.

Очень часто на практике покупатели забывают о необходимости получения согласия МАП на осуществление сделки. Такое нарушение влечет за собой ответственность согласно разд. VI Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (штраф в размере до 5 тыс. минимальных размеров оплаты труда). Кроме того, антимонопольные органы имеют право давать обязательные предписания о расторжении или об изменении договоров, противоречащих антимонопольному законодательству, о заключении договора с другим хозяйствующим субъектом, перечислении в федеральный бюджет прибыли, полученной в результате нарушения антимонопольного законодательства. Об этом важном моменте не следует забывать ни конкурсному управляющему, ни участникам торгов.

Таковы проблемы, наиболее часто встречающиеся в ходе конкурсного производства. Закон о банкротстве устанавливает, что все имущество должника, имеющееся на момент открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу.

В конкурсную массу включается имущество, находящееся у предприятия в хозяйственном ведении.

Необходимо обратить внимание на то, что из имущества должника, составляющего конкурсную массу, исключается имущество, изъятое из оборота, имущественные права, связанные с личностью должника, в том числе права, основанные на разрешении (лицензии) на осуществление определенных видов деятельности, а также иное имущество, предусмотренное Законом о банкротстве.

Конкурсный управляющий обязан уведомить собственника изъятого из оборота имущества при наличии в составе имущества должника данного имущества. В месячный срок с момента получения уведомления от конкурсного управляющего собственник обязан принять указанное имущество от конкурсного управляющего и закрепить его за другими лицами.

Передача осуществляется по фактическому состоянию без каких-либо дополнительных условий. Закон о банкротстве устанавливает, что источниками финансирования содержания данных объектов являются соответствующие бюджеты.

Должностные лица уполномоченных органов местного самоуправления несут административную и иную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации, если не принимают изъятое из оборота имущество.

Что же касается имущества должника, являющегося ограниченно оборотоспособным, то оно может быть продано только на закрытых торгах. Статья 118 Закона о банкротстве возлагает на конкурсного управляющего обязанность по уведомлению собственника имущества должника - унитарного предприятия, учредителей (участников) должника - юридического лица об имуществе, которое предлагалось к продаже, но не было продано на торгах и не было реализовано конкурсным управляющим на основании договора купли-продажи, то есть реализовано в ходе конкурсного производства. Конкурсный управляющий должен направить указанным лицам надлежащим образом оформленное уве-

Домление, в частности заказным письмом с уведомлением, с просьбой в разумные сроки заявить право на оставшееся имущество. В случае поступления такого заявления конкурсный управляющий распределяет имущество в соответствии с действующим законодательством. Так, порядок распределения имущества между акционерами установлен Федеральным законом "Об акционерных обществах" (ст. 23).

При отсутствии заявлений собственника должника - унитарного предприятия, учредителей (участников) должника - юридического лица о правах на оставшееся имущество конкурсный управляющий уведомляет уполномоченные органы соответствующего муниципального образования.

Уполномоченные органы соответствующего муниципального образования в месячный срок с момента получения уведомления от конкурсного управляющего принимают движимое и недвижимое имущество должника, оставшееся после погашения требований кредиторов, на баланс и несут все расходы по содержанию этого имущества. Если между конкурсным управляющим и уполномоченным муниципальным органом не будет подписан передаточный акт или иной документ о передаче указанного имущества, то в этом случае, по истечении месячного срока, оно будет считаться муниципальной собственностью. После реализации имущества должника конкурсный управляющий производит расчеты с кредиторами. Следует иметь в виду, что в деле о банкротстве, в том числе и в конкурсном производстве, форма расчетов с кредиторами исключительно денежная. Конкурсный управляющий использует в ходе конкурсного производства один (основной) счет. Остальные счета должника конкурсный управляющий закрывает, а остатки денежных средств перечисляет на основной счет. Однако возможна ситуация, когда счета должника находятся в банках, в отношении которых принято решение о признании их банкротами. Представляется, что в такой ситуации конкурсный управляющий вправе открыть новый (основной) счет должника. Конкурсный управляющий как лицо, уполномоченное выступать от имени должника-банкрота, вправе распоряжаться находящимися на его счете денежными средствами.

Закон о банкротстве содержит статью, посвященную очередности удовлетворения требований кредиторов.

В период конкурсного производства удовлетворение требований кредиторов должно осуществляться конкурсным управляющим в точном соответствии C размером и очередностью требования каждого соответствующего кредитора, указанными в реестре требований кредиторов.

Для всех юридических лиц правила об очередности удовлетворения требований кредиторов установлены статьей 64 ГК РФ. Также статья 106 Закона о банкротстве содержит обязательную для юридических лиц - банкротов очередность удовлетворения требований кредиторов. Необходимо обратить внимание на то, что денежные требования кредиторов, а также налоговых и иных уполномоченных органов относятся к категории установленных (бесспорных), если они подтверждены вступившими в законную силу решениями судов или документами, свидетельствующими об их признании должником, и подлежат удовлетворению в очередности, предусмотренной статьей 106 Закона. Закон о банкротстве предусматривает установление размера требований кредиторов арбитражным судом (статьи 46, 63, 75, 114) в случае возражений со стороны кредиторов по требованиям, которые не относятся к установленным.

Закон о банкротстве предусматривает, что вне очереди покрываются судебные расходы; расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражным управляющим; текущие коммунальные и эксплуатационные платежи должника. Согласно пункту 1 статьи 106 Закона о банкротстве вне очереди также удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам должника, возникшим в ходе наблюдения, внешнего управления и конкурсного производства. Например, в ходе внешнего управления внешний управляющий заключает кредитный договор с банком со сроком возврата денежных средств в течение трех месяцев. Конкурсный управляющий вне очереди должен удовлетворить требования банка, возникшие в ходе внешнего управления и не исполненные должником. Расчеты по внеочередным платежам производятся в порядке, установленном статьей 855 ГК РФ. Законодатель имел в виду, как нам представляется, конкурсных кредиторов.

Кроме того, оплата труда лицам, работающим в конкурсном производстве по трудовому договору, в том числе по контракту, после вступления в законную силу решения арбитражного суда о признании должника банкротом производится во внеочередном порядке.

При отказе конкурсного управляющего от добровольной уплаты внеочередных платежей соответствующие кредиторы могут обратиться в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, с жалобой на действия управляющего либо обратиться с исковым требованием в общем порядке.

Закон о банкротстве в целом не регулирует отношения должника и его кредиторов по обязательствам, не являющимся денежными. На указанные обязательства не распространяются правила об очередности, предусмотренные статьей 106 Закона о банкротстве.

Следует иметь в виду, что в любое время по соглашению сторон неденежное обязательство может быть заменено денежным эквивалентом: по правилам об отступном (ст. 409 ГК РФ) обязанность должника исполнить обязательство в натуре (передать вещь, произвести работы, оказать услуги) может быть заменена обязанностью уплатить определенную сумму денег; по правилам о новации (статьи 414и818ГК РФ) любой долг, возникший из договора (в том числе долг неденежный), может быть заменен заемным денежным обязательством.

В том случае, если кредитор по неденежному обязательству просит суд изменить способ и порядок исполнения судебного акта по правилам, установленным статьей 205 АПК РФ, и суд удовлетворяет его заявление, такой кредитор становится кредитором по обязательствам, являющимся денежными. Указанные кредиторы становятся кредиторами пятой очереди (ст. 111 Закона о банкротстве), поскольку срок исполнения обязательств наступил до возбуждения дела о банкротстве.

В Законе о банкротстве предусмотрено пять последовательно удовлетворяемых очередей. При невозможности погашения всех требований кредиторов, отнесенных к соответствующей очереди, они удовлетворяются пропорционально их размеру. Так, если к соответствующей очереди отнесены требования на общую сумму 500 тыс. рублей, а оставшееся после удовлетворения предшествующей очереди имущество стоит 100 тыс. рублей, то каждый из кредиторов получит за рубль долга по 20 копеек.

Закон о банкротстве предусматривает иной порядок удовлетворения требований кредиторов пятой очереди в случае принятия арбитражным судом решения о признании страховой организации банкротом и об открытии конкурсного производства (ст. 147).

Рассмотрим более подробно порядок удовлетворения требований кредиторов всех очередей.

Размер и порядок удовлетворения требований кредиторов первой очереди определяется по правилам, установленным в статье 107 Закона о банкротстве. Определение размера требований граждан, перед которыми организация- должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, осуществляется путем капитализации соответствующих повременных платежей, установленных на момент принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Обязательство вследствие причинения вреда называют деликтным. Это такое гражданско- правовое отношение, по которому потерпевший (кредитор) вправе требовать от причинителя вреда (должника) полного возмещения вреда, причиненного неправомерными действиями (бездействием) причинителя вреда, а должник обязан возместить вред в полном объеме.

Возмещение такого вреда состоит в выплате потерпевшему в первую очередь соответствующих денежных сумм в размере утраченного заработка или его части, в компенсации дополнительных расходов (на усиленное питание, санаторно-курортное лечение и т.п.), в выплате единовременного пособия, а также в возмещении морального вреда.

Общие нормы, регулирующие отношения по возмещению вреда жизни и здоровью граждан, предусмотрены параграфом 2 главы 59 ГК РФ.

В настоящее время Правила возмещения работодателями вреда, причиненного работникам увечьем, профессиональным заболеванием либо иным повреждением здоровья, связанным с исполнением ими трудовых обязанностей, от 24 декабря 1992 г., определявшие порядок возмещения указанного вреда, утратили силу. Федеральный закон от 24 июля 1998 г. № 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний"^[79] вступил в силу одновременно с положениями Федерального закона от 2 января 2000 г. № Ю-ФЗ "О страховых тарифах на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессио-

нальных заболеваний на 2000 год" , устанавливающего страховые тарифы, необходимые для формирования средств на осуществление обязательного социального страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

Правительство Российской Федерации постановлением от 2 марта 2000 г. № 184 утвердило Правила начисления, учета и расходования средств на осуществление обязательного социального страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

До достижения гражданином возраста семидесяти лет, но не менее чем за десять лет, осуществляется капитализация соответствующих повременных платежей путем перечисления конкурсным управляющим с основного счета должника денежных сумм уполномоченной, в соответствии с действующим законодательством, организации - Фонду социального страхования Российской Федерации. Представляется, что в настоящее время конкурсный управляющий не вправе выплатить всю сумму капитализированных платежей непосредственно гражданину, а только через Фонд.

Гражданину, возраст которого превышает семьдесят лет, период капитализации соответствующих повременных платежей составляет установленный Законом о банкротстве срок - десять лет.

Должник считается исполнившим соответствующее обязательство после перечисления сумм капитализированных повременных платежей Фонду социального страхования.

Лицам, имеющим право на возмещение вреда в связи со смертью кормильца,

вред возмещается в размере той доли заработка (дохода) умершего, которую они получали или имели право получать на свое содержание при его жизни. При определении размера возмещения вреда этим лицам в состав доходов умершего наряду с заработком (доходом) включаются получаемые им при жизни пенсия, пожизненное содержание и другие подобные выплаты (п. 1 ст. 1089 ГК РФ).

В соответствии с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" в первую очередь удовлетворяются требования физических лиц, являющихся кредиторами кредитной организации, по заключенным с ними договорам банковского вклада и банковского счета.

Необходимо иметь в виду, что требования кредиторов первой очереди, в том числе заявленные после закрытия реестра требований кредиторов, но до окончания расчетов со всеми кредиторами, подлежат удовлетворению, при этом удовлетворение требований кредиторов соответствующей очереди приостанавливается.

Представляется, что в случае, когда в момент предъявления таких требований производятся расчеты конкурсным управляющим с кредиторами первой очереди, указанные расчеты должны приостанавливаться до погашения в пропорциональной части требований кредиторов первой очереди, предъявленных после закрытия реестра. После этого возобновляются расчеты со всеми остальными кредиторами данной очереди пропорционально объему их требований. После принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом не приостанавливаются расчеты с кредиторами второй очереди, должник обязан производить расчеты с лицами, работающими по трудовому договору, в ² Российская газета. 2000. № 4. 6 января.

том числе по контракту, по выплате выходных пособий и оплате труда в общем порядке (ст. 855 ГК РФ).

Конкурсный управляющий при определении размера требований по выплате выходных пособий и оплате труда лицам, работающим по трудовому договору (контракту), а также по выплате вознаграждений по авторским договорам, принимает во внимание непогашенную задолженность, образовавшуюся на момент принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом. Суммы по указанным выше договорам, не выплаченные в период проведения наблюдения и (или) внешнего управления, то есть до вступления в силу решения арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, включаются в общую сумму задолженности должника кредиторам второй очереди.

Моральный вред, причиненный лицам, работавшим по трудовому договору (контракту), в связи с невыплатой заработной платы, подлежит удовлетворению в составе требований второй очереди.

Представляется, что перечисление алиментов, страховых взносов, профсоюзных взносов и иных платежей, подлежащих удержанию из заработной платы работников, производится одновременно с выплатой задолженности по заработной плате. Вместе с тем указанные требования удовлетворяются в пятую очередь в том случае, когда должник, удержав необходимые суммы, не исполнил своей обязанности по их перечислению, то есть при отсутствии задолженности непосредственно работника.

Во вторую очередь также удовлетворяется требование по уплате подоходного налога.

При принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства обязательства, вытекающие из договора залога, прекращаются, а все права залогодержателя превращаются в его право получить удовлетворение своих требований в третью очередь.

Тот факт, что требования залоговых кредиторов удовлетворяются в третью очередь, свидетельствует о преимущественном их положении при распределе

нии конкурсной массы. Этот принцип закреплен частью первой пункта 1 статьи 334 ГК РФ.

При определении размера требований кредитора по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, конкурсный управляющий учитывает задолженность должника по обязательству только в части, обеспеченной указанным залогом.

Задолженность, не обеспеченную залогом имущества должника, конкурсный управляющий учитывает в составе требований кредиторов пятой очереди, то есть в данном случае кредитор является одновременно очередником третьей и пятой очереди.

При ликвидации юридического лица (должника), в том числе и в порядке банкротства, имущество, служившее в качестве предмета залога, не исключается из общей массы имущества должника (конкурсной массы), а требования кредито- ра-залогодержателя в обеспеченной части подлежат удовлетворению в третью очередь за счет любого имущества должника, в том числе и не передававшегося в залог (п. 25 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г. № 6/8)'.

Закон предусматривает, что требования кредиторов третьей очереди, заявленные до окончания расчетов со всеми кредиторами, но не признанные конкурсным управляющим, в отношении которых имеется вступившее в законную силу решение арбитражного суда об их удовлетворении, подлежат удовлетворению. До полного удовлетворения указанных требований удовлетворение требований соответствующей (четвертой) очереди приостанавливается.

В связи с тем, что согласно статье 360 ГК РФ требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом, указанные требования должны удовлетворяться в третью очередь.

¹ Вестник ВАС РФ. 1996. № 9. С. 5-20.

Следует обратить внимание на то, что принятие арбитражным судом заявления о признании должника банкротом влечет приостановление погашения задолженности должника по налоговым и иным обязательным платежам, образовавшейся до возбуждения производства по делу о банкротстве (ст. 57 Закона о банкротстве), однако не освобождает должника от обязанности уплаты налоговых и иных обязательных платежей, срок по которым наступил после возбуждения дела о банкротстве.

Конкурсный управляющий при определении размера требований кредиторов по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды учитывает задолженность (недоимки), образовавшуюся (образовавшиеся) у должника на момент принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Задолженность должника по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды, образовавшаяся до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, учитывается в составе требований кредиторов четвертой очереди.

Суммы по налогам и иным обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды, не выплаченные с момента возбуждения производства по делу о банкротстве и до принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом, и об открытии конкурсного производства, то есть не уплаченные в период наблюдения или внешнего управления, включаются в общую сумму задолженности должника по налогам и иным обязательным платежам, подлежащую погашению в четвертую очередь.

Следует обратить внимание на распоряжение Федеральной службы России по делам о несостоятельности и финансовому оздоровлению от 14 апреля 2000 г. № 19-р (зарегистрировано в Минюсте России 30 июня 2000 г. № 2285). Согласно указанному распоряжению требования кредиторов по обязательным платежам в ходе конкурсного производства удовлетворяются следующим образом: вне очереди - если такие требования возникли после открытия конкурсного производства и заявлены до закрытия реестра требований кредиторов (п. 1 ст.

106 Закона о банкротстве); после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в установленный срок, - если требования по обязательным платежам заявлены после закрытия реестра требований кредиторов, в том числе возникшие после открытия конкурсного производства (п. 4 ст. 114 Закона о банкротстве).

В настоящее время отсутствуют какие-либо разъяснения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по данному вопросу. Вместе с тем существует и иной подход. Представляется, что указанные требования, предъявленные как до закрытия реестра требований кредиторов, так и после, удовлетворяются из имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок. Неудачное построение законодателем данной нормы аналогично построению нормы, изложенной в пункте 2 статьи 111 Закона о банкротстве.

В соответствии с абзацем третьим пункта 1 статьи 98 Закона о банкротстве с момента принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращается начисление неустоек (штрафов, пени), процентов и иных финансовых (экономических) санкций по всем видам задолженности должника.

Таким образом, в период конкурсного производства начисление пени за несвоевременное перечисление страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации как по недоимке, возникшей до открытия конкурсного производства, так и по недоимке, возникшей во время конкурсного производства, не производится (письмо Пенсионного фонда Российской Федерации от 20 декабря 1999 г. № КА-09-27/11464 "О начислении пени в период конкурсного производства").

Законом предусмотрено, что суммы штрафов (пени) и иных финансовых (экономических) санкций подлежат удовлетворению в составе требований кредиторов не четвертой очереди, а только пятой. Указанные требования учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной задолженности кредиторам пятой очереди и причитающихся им процентов (в том числе в соответствии со ст. 395 ГК РФ). Законом установлено, что требования кредиторов четвертой очереди, заявленные до окончания расчетов со всеми кредиторами, но не признанные конкурсным управляющим и в отношении которых имеется вступившее в законную силу решение арбитражного суда об их удовлетворении, подлежат удовлетворению. До полного удовлетворения указанных требований удовлетворение требований соответствующей (пятой) очереди приостанавливается.

Хотелось бы еще раз отметить, что в соответствии с Законом требования кредиторов считаются погашенными, если они не были удовлетворены из-за недостаточности имущества должника.

Пункт 1 статьи 111 Закона о банкротстве устанавливает, что при определении размера требований кредиторов пятой очереди учитываются требования по гражданско-правовым обязательствам, исключение составляют требования граждан о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом, а также требования учредителей (участников) должника - юридического лица, вытекающие из такого участия.

В составе требований кредиторов пятой очереди, в соответствии с пунктом 2 статьи 109 Закона о банкротстве конкурсный управляющий учитывает задолженность должника по обязательству в части, не обеспеченной залогом имущества должника.

Только после погашения основной задолженности кредиторам пятой очереди и причитающихся им процентов конкурсный управляющий начинает погашать требования по возмещению убытков, взысканию неустоек (штрафов, пени) и иных финансовых (экономических) санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, которые им учитывались отдельно в реестре требований кредиторов.

Требования о возмещении реального ущерба, вызванного отказом от исполнения договоров должника (п. 3 ст. 77 Закона о банкротстве), также удовлетворяются после погашения основной задолженности кредиторам.

Как уже отмечалось, при признании страховой организации банкротом требования кредиторов пятой очереди подлежат удовлетворению в порядке, предусмотренном статьей 147 Закона о банкротстве.

Конкурсный управляющий производит указанные выше расчеты с кредиторами в соответствии с реестром требований кредиторов.

В соответствии с пунктом 4 статьи 114 Закона о банкротстве требования кредиторов, заявленные после закрытия реестра требований кредиторов, как представляется, и требования по уплате обязательных платежей, которые возникли после открытия конкурсного производства, удовлетворяются из имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в установленный срок.

Нередко, когда кредитор в силу различных обстоятельств не проявляет интереса к получению задолженности, конкурсный управляющий должен перечислить причитающиеся кредитору суммы на депозитный счет нотариуса, руководствуясь статьей 327 ГК РФ.

Признание требований погашенными означает, что они не могут быть больше предъявлены. Вместе с тем Закон о банкротстве предусматривает случай, где это правило не действует. При обнаружении имущества должника у третьих лиц, получивших его незаконно, кредиторы, чьи требования не были удовлетворены в полном объеме в ходе конкурсного производства из-за недостаточности имущества должника, имеют право требования к указанным лицам. Такое требование может быть предъявлено в течение десяти лет после окончания производства по делу.

Закон содержит перечень документов, прилагаемых к отчету конкурсного управляющего о завершении расчетов с кредиторами: документы, подтверждающие продажу имущества должника (например, договор купли-продажи предприятия); реестр требований кредиторов с указанием размера погашенных требований кредиторов; документы, подтверждающие погашение требований кредиторов.

Отчет с приложением указанных документов конкурсный управляющий представляет арбитражному суду.

Из анализа статей 104, 118 и других следует, что конкурсный управляющий может помимо документов, предусмотренных статьей 117 Закона о банкротстве, приложить к отчету и другие документы, свидетельствующие, например, что имущество должника, изъятое из оборота, передано конкурсным управляющим уполномоченным органам.

Конкурсное производство завершается после продажи имущества должника, окончания расчетов с кредиторами и составления отчета конкурсным управляющим. Представляется, что арбитражный суд вправе вынести определение о завершении конкурсного производства в том случае, если уполномоченные органы соответствующего муниципального образования не взяли по передаточному акту имущество, оставшееся после погашения требований кредиторов, после неоднократного их уведомления конкурсным управляющим. В этом случае конкурсный управляющий прикладывает к отчету документы, свидетельствующие о надлежащем и неоднократном уведомлении соответствующих муниципальных образований.

При отсутствии замечаний по отчету конкурсного управляющего арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства.

Определение о завершении конкурсного производства не может быть обжаловано.

Одной из обязанностей конкурсного управляющего является представление определения о завершении конкурсного производства в десятидневный срок в орган, осуществляющий государственную регистрацию.

При непредставлении указанного определения в орган, осуществляющий регистрацию, конкурсный управляющий несет ответственность в соответствии со статьей 21 Закона о банкротстве.

*Г

Орган, осуществляющий государственную регистрацию, на основании определения арбитражного суда о завершении конкурсного производства вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о ликвидации должника.

Должник считается ликвидированным с момента внесения указанной выше записи в единый государственный реестр юридических лиц. Кроме того, с этого момента полномочия конкурсного управляющего прекращаются и конкурсное производство считается завершенным.

<< | >>

↑

Источник: Авдеев Сергей Станиславович. Банкротство как способ ликвидации юридического лица. ДИССЕРТАЦИЯ на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Краснодар 2003. 2003

Еще по теме Конкурсное производство:

- Конкурсное право России -