<<
>>

Организационная о снов а инвестиционной правосубъектности НПФ

В со ответ ствнн с п. 1 ст. 4 Закона о НПФ фонд может быть создан в организационно-правовой форме акционерного общества. Положения законодательства Российской Федерации об акционерных обществах применяются к НПФ с учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом (п. 2 ст. 4 Закона

0 НПФ). Данная норма введена Законом № 410-ФЗ с 01.01.2014 г. В прежней ре- дакцій закона предусматривалось, что НПФ -особая организационно-правовая форма некоммерческой организации социального обеспечения (ст.

2 Закона о НПФ).

Еще до изменения подхода законодателя к организационно-правовой форме НПФ в литературе неоднократно отмечалось несоответствие коммерческой природы НПФ его организационно-правовой форме. Так, в частности, Д. В. Новак в 2007 году писал: «Предпринимательский характер деятельности негосударственного пенсионного фонда является очевидным. Поэтому совершенно логичным было бы законодательно предусмотреть обязанность преобразования существующих негосударственных пенсионных фондов в какую-либо из имеющихся форм коммерческих организаций»1. Схожие взгляды высказывали также Н. В. Козлова[144] [145], Д. А. Сумской[146], Р. Р. Рафикова[147], А. Г. Морозов[148], А. Е. Абрамов[149].

Существуют и противники коммерциализации НПФ. Такую позицию занимают как представители юридической науки (например, А. А. Кузин[150]), так и экономисты, и представители иных общественных наук (напр., Д. Н. Ермаков, С. А.

Хмелевская !), н представнтелн самих НПФ (например, М. М. Арагокереев, В. В. Хмыров[151] [152]).

Разделение юридических лиц на коммерческие и некоммерческие так или иначе традиционно для российского права. Так, В. И. Синайский приводит классификацию частных юридических лиц на торгово-промышленные (товарищества, преследующие извлечение прибыли из какого-либо хозяйственного предприятия) и гражданские. Последние «не имеют ввиду получение прибыли, а преследуют какую-либо общеполезную цель»[153].

В действующем гражданском законодательстве закреплено, что юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации) (п. 1 ст. 50 ГК РФ). Таким образом, законом для разграничения коммерческих и некоммерческих юридических лиц используется два критерия: основная цель деятельности юридического лица и его способность к распределению получаемой прибыли между своими участниками[154].

Поскольку деятельность, направленная на систематическое получение прибыли есть деятельность предпринимательская (ст. 2 ГК РФ), коммерческая организация это организация, созданная для осуществления предпринимательской деятельности[155].

Между тем, закон позволяет некоммерческим организациям заниматься приносящей доход деятельностью постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям (п. 4 ст. 50 ГК РФ). Представляется правильным согласиться с Т. М. Звездиной, отметившей, что, исходя из комплексного толкования норм ГК РФ и Федерального закона «О некоммерческих организациях», предпринимательская деятельность является разновидностью приносящей доход деятельности некоммерческой организации1.

Учитывая возможность осуществления предпринимательской деятельности как коммерческими, так и некоммерческими организациями, а также сложность определения соответствия такой деятельности целям некоммерческой организации, вопрос о критерии разграничения юридических лиц на коммерческие и некоммерческие составляет значительную сложность.

Д. И. Степанов в своей статье «В поисках критерия разграничения юридических лиц на два типа и принципа обособления некоммерческих организаций» проанализировал два подхода к определению некоммерческой организации. При функциональном подходе в качестве критерия для отграничения некоммерческой организации используется основная цель деятельности. При экономическом подходе таким критерием выступает запрет на распределение прибыли в пользу лиц, создавшие такую организацию и/или являющихся ее членами[156] [157].

Как указывалось ранее, российский законодатель закрепил оба названных критерия в ст. 50 ГК РФ. Следует, однако, согласиться с Д. И. Степановым в том, что запрет на распределение прибыли в некоммерческой организации воспринимается законом «не системообразующим или квалифицирующим признаком для таких организаций, а скорее одним из ограничений, налагаемых на некоммерческие организации»[158].

Именно с точки зрения функционального подхода, преобладающего в отечественном законодательстве, возникают сложности с определением места организационно-правовой формы НПФ в системе юридических лиц.

Для начала необходимо отметить, что понятие «цель деятельности» не имеет легального определения. Примечательно также, что согласно п. 4 ст. 50 ГК РФ некоммерческие организации могут осуществлять приносящую доход деятельность, если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям. Иными словами, п. 1 ст. 50 ГК РФ отсылает нас к критерию цели деятельности, а п. 4 той же статьи к цели создания. Подобные противоречия в законодательстве породили и различие взглядов на соотношение понятий «цель деятельности» и «цель создания» в литературе. Одни авторы рассматривают их в качестве тождественных[159], другие видят между ними принципиальные различия2. Цель - это представляемое и желаемое будущее событие или состояние3. Цель неотделима от субъекта. Обращаясь к содержанию понятия «цель создания», «представляющим и желающим» субъектом является лицо, осуществляющее создание, иначе - учредитель. Цель деятельности, соответственно, должна быть отнесена уже к лицу, осуществляющему деятельность, то есть к самой организации. Поэтому бесспорно, что учредители общества с ограниченной ответственностью могут преследовать при создании такого общества общественно-полезные, не связанные с извлечением прибыли цели. Они могут даже не распределять прибыль. Но такое общество в любом случае в силу закона является коммерческой организацией. Итак, мы приходим к выводу, что закону безразлична цель создания юридического лица, которую имеют в виду учредители. Ошибка учредителей или их умысел в выборе не той организационно-правовой формы юридического лица может EJiечь для них последствия, в том числе негативные, предусмотренные законом. Таким образом, цель создания н цель деятельности юридического лица понятия нетождественные. При этом цель создания не имеет отношения к разделению юридических лиц на коммерческие н некоммерческие. Действительно, одна н та же социально-значимая цель создания может быть достигнута осуществлением различных видов деятельности различными организациями.

Правовое значение цель создания приобретает в отношении некоммерческих организаций. И это выражается в уже упомянутом п. 4 ст. 50 ГК РФ. Цель создания в данном контексте может иметь более многообразное по сравнению с целью деятельности в п. 1 ст. 50 ГК РФ содержание. Тем не менее, законодатель непоследователен, н закрепляет в п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях требование об обязательном указании в уставе некоммерческой организации предмета н целей ее деятельности. Представляется, что содержательно понятие «цель создания» в п. 4 ст. 50 ГК РФ н «цель деятельности» в п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях совпадают. Именно на соответствие цели создания, которую учредители некоммерческой организации имели в виду н выразили в учредительных документах, проверяется приносящая доход деятельность некоммерческой организации.

Таким образом, для определения правовой природы НПФ как коммерческой или некоммерческой организации, необходимо установить основную цель деятельности безотносительно намерений его учредителей, то есть абстрактно, находясь при этом как бы на месте законодателя.

Закон о НПФ в ст. 2 определяет деятельность НПФ как негосударственное пенсионное обеспечение (НПО), в том числе досрочное негосударственное пенсионное обеспечение, и обязательное пенсионное страхование (ОПС). В редакции данной статьи, действовавшей до 2014 года, раскрывалось, что деятельность фонда по негосударственному пенсионному обеспечению участников фонда осуществляется на добровольных началах н включает в себя;

- аккумулирование пенсионных взносов;

- размещение н организацию размещения пенсионных резервов;

- учет пенсионных обязательств фонда;

- назначение н выплату негосударственных пенсий участникам фонда.

Деятельность фонда в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию включает в себя:

- аккумулирование средств пенсионных накоплений;

- организацию инвестирования средств пенсионных накоплений;

- учет средств пенсионных накоплений застрахованных лиц;

- назначение и выплату накопительной части трудовой пенсии застрахованным лицам;

- осуществление срочных пенсионных выплат и единовременных пенсионных выплат застрахованным лицам;

- осуществление выплат правопреемникам застрахованных лиц.

Таким образом, становится ясно, что деятельность НПФ неоднородна. Она включает в себя два больших элемента (НПО и ОПС), каждый из которых также включает в себя еще несколько видов деятельности фонда. Возникает закономерный вопрос: имеют ли все эти виды деятельности единую общую цель; если да, то какую, а если нет, то какая из целей должна иметь значение при определении места НПФ в системе коммерческих и некоммерческих организаций согласно функциональному подходу?

Несложно заметить, что оба направления деятельности НПФ имеют схожую структуру, включают в себя функционально схожие виды деятельности. Обобщая, можно выделись следующие виды деятельности НПФ:

1. аккумулирование пенсионных взносов и пенсионных накоплений;

2. размещение (организация размещения) пенсионных резервов и инвестирование (организация инвестирования) пенсионных накоплений;

3. учет обязательств фонда, назначение и выплата пенсий.

Каждый элемент этой системы представляет собой самостоятельный вид деятельности, имеющий собственную цель. Понимая цель, как представляемое и желаемое будущее состояние, целями указанных видов деятельности соответственно являются:

1. пштученне в распоряжение НПФ определенных денежных средств, которые могут быть использованы для инвестирования (размещения);

2. получение положительного результата от размещения (организации размещения) пенсионных резервов и инвестирования (организации инвестирования) пенсионных накоплений. Таким результатом в конечном итоге являются денежные средства в размере большем, чем аккумулированные на первом этапе, и которые используются для выплаты пенсий. Данная цель является коммерческой;

3. выплата пенсий в установленном размере.

Примечательно, что указанные виды деятельности имеют последовательную взаимосвязь. «Жизненный цикл» фонда начинается с аккумулирования средств, продолжается их инвестированием и последующим использованием для выплаты пенсий. Достижение цели одной деятельности является непременным условием осуществления другой (следующей). Так, без аккумулирования НПФ не будет располагать средствами для их размещения (инвестирования). Без получения положительного результата от размещения (инвестирования) средств пенсионных резервов и накоплений, фонд не сможет выполнить свои обязательства перед участниками и застрахованными лицами по выплате пенсий. Таким образом, конечной целью деятельности НПФ является выплата пенсий в соответствии со своими обязательствами. Между тем, основная часть усилий фонда, активная его деятельность, приходится именно на размещение и инвестирование пенсионных резервов и накоплений. Именно эта деятельность позволяет фонду обеспечить надлежащее выполнение своей социальной функции, в том числе, например, «защиту сбережений граждан от инфляции» (Преамбула Указа президента РФ от 16.09.1992 № 1077«О негосударственных пенсионных фондах»[160]). Размещение (организация размещения) пенсионных резервов и инвестирование (организация инвестирования) пенсионных накоплений занимает центральное место среди всех видов деятельности НПФ. В этой части необходимо поддержать позицию разработчиков новой редакции Закона о НПФ, указавших в Пояснительной записке «К проекту Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «О негосударственных пенсионных фондах» н отдельные законодательные акты Российской Федерации», что «основной обязанностью каждого НПФ является обязанность получения прибыли в интересах участников и застрахованных лиц с целью обеспечения уставной деятельности. В отсутствие прибыли никакое надлежащее исполнение пенсионных обязательств невозможно»1.

Противники коммерциализации НПФ в качестве своего основного аргумента указывают на возникновение конфликта интересов акционеров и участников и застрахованных лиц НПФ[161] [162]. При этом не поясняется, каким образом интерес акционеров в извлечении прибыли вступит в противоречие с интересом застрахованных лиц и участников фонда в том же самом. В соответствии с п. 3 ст. 27 Закона о НПФ на формирование имущества, предназначенного для обеспечения уставной деятельности фонда, не может направляться более 15 процентов дохода, полученного от размещения средств пенсионных резервов, и более 15 процентов дохода, полученного от инвестирования средств пенсионных накоплений, в том числе включенных в выплатной резерв, после вьнета вознаграждения управляющей компании (управляющим компаниям) и специализированному депозитарию. В редакции Федерального закона от 28.12.2013 г. № 410-ФЗ ст. 27 устанавливает:

«1. На пополнение средств пенсионных резервов должно направляться не менее 85 процентов дохода, полученного фондом от размещения средств пенсионных резервов, после вычета вознаграждения управляющей компании (управляющим компаниям) и специализированному депозитарию.

2. На пополнение средств пенсионных накоплений фондом должно направляться не менее 85 процентов дохода, полученного фондом от инвестирования средств пенсионных накоплений, после вычета вознаграждения управляющей компании (управляющим компаниям) и специализированному депозитарию.

3. На пополнение средств выплатного резерва фонда, средств пенсионных накоплений застрахованных лиц, которым установлена срочная пенсионная выплата, должно направляться соответственно не менее 85 процентов дохода, полученного фондом от инвестирования средств выплатного резерва, средств пенсионных накоплений застрахованных лиц, которым установлена срочная пенсионная выплата, после вычета вознаграждения управляющей компании (управляющим компаниям) и специализированному депозитарию».

Таким образом, получить прибыль акционеры смогут лишь за счет 15 процентов дохода от размещения средств пенсионных резервов и вьгплатного резерва и ннвестирования средств пенсионных накоплений. Это императивная норма, которая по существу оставила возможные издержки на работу фонда, управляющих компаний и специализированного депозитария, на уровне, установленном прежней редакцией закона при некоммерческой форме НПФ.

Кроме того, фонд не вправе принять решение (объявлять) о вьгплате дивидендов по акциям до истечения пяти лет со дня его государственной регистрации, а также может объявить о выплате дивидендов за определенный период только в том числе случае, если полученный доход достаточен для формирования страхового резерва, резерва по обязательному пенсионному страхованию, устранения актуарного дефицита, формирования резервного фонда и на выплату объявленных дивидендов. Данным правилом устанавливается безусловный приоритет имущественных интересов пенсионных кредиторов НПФ по отношению к его акционерам[163].

Между тем, «акционирование» НПФ позволяет решить отмечаемые всеми исследователями проблемы нечеткое закрепление прав учредителей НПФ; трудности при реорганизации; отсутствие у инвесторов стимулов для вложения средств в собственное имущество фонда; невозможность справедливой оценки бизнеса НПФ и продажи бизнеса НПФ; низкий уровень прозрачности управления и ответственности менеджмента и учредителей за результаты своей деятельности; слабое развитие сервисов по обслуживанию клиентов; недостаточность ресурсов в области инвестиционного консультирования и финансовой грамотности участников пенсионной системы.

Законодательство и правоприменительная практика в отношении акционерных обществ несоизмеримо богаче и обладает более глубокой степенью освоения, по сравнению с некоммерческими организационно-правовыми формами юридических лиц. Необоснованным и нецелесообразным представляется мнение исследователей, предлагающих обозначенные выше проблемы решить путем признания за НПФ статуса «самостоятельной формы некоммерческих организаций»[164]. Такое предложение предполагает перенесение на некоммерческую организацию принципов деятельности коммерческой организации в части организации управления и контроля, в том числе государственного, возможности привлечения на возмездной основе инвестиций для обеспечения деятельности собственных служб НПФ и т. п. Однако это потребовало бы в значительном числе случаев повторения уже сложившихся правовых конструкций корпоративного права, а зачастую создания новых, способных решить задачи, уже решенные в сфере регулирования деятельности хозяйственных обществ, но при этом не вступающих в противоречие со статусом НПФ как некоммерческой организации. После этого с неизбежностью последует период «обкатки» новой формы, проверки ее работоспособности «в полевых условиях». И все это лишь для сохранения декларативного некоммерческого характера НПФ, закрепления запрета на распределение прибыли между учредителями фонда. Очевидно, что произошедшие изменения законодательства в части смены организационно-правовой формы НПФ являются своевременными, правильными и не приводящими к ущемлению прав участников НПФ и застрахованных лиц.

Следует отметить, что иностранные правопорядка! достаточно равнодушно относятся к статусу (коммерческому или некоммерческо му) лиц, осуществляющих деятельность по негосударственному пенсионному обеспечению. Так, в Австралии данную функцию осуществляют трастовые пенсионные фонды (ТПФ), являющиеся юридическими лицами. ТПФ могут функционировать как на коммерческой, так н на некоммерческой основе, в зависимости от круга обслуживаемых лиц. Коммерческими являются ТПФ, предлагающие свои услуги неопределенно^ кругу лиц - розничные ТПФ. Сам ТПФ в Австралии инвестированием аккумулированных средств не занимается Этим на конкурсной основе занимаются специализированные организации (аналогично российским управляющим компаниям). В Германии пенсионные фонды также могут существовать как в форме ассоциации взаимного кредитования (некоммерческой организации), так н в форме публичной компании (коммерческой организации). Только коммерческими организациями деятельность в сфере пенсионного обеспечения осуществляется в Чили. Стоит признать, что категорического отрицательного отношения к осуществлению пенсионного обеспечения коммерческими организациями, в мире не наблюдается. Наоборот, замечает Р. Р. Рафикова, «если в зарубежных странах частные пенсионные фонды наряду с удовлетворением интересов клиента обязаны получать прибыль в пользу своих учредителей, то российские негосударственные пенсионные фонды прямой прибыли своим учредителям не приносят, в чем и заключается основная трудность при создании фонда со значительным стартовым капиталом»[165].

Таким образом, исходя из основной цели деятельности НПФ они являются коммерческими организациями с установлением для них дополнительных ограничений в связи с осуществлением социально-значимых функций.

2.3.

<< | >>
Источник: Коньков Кирилл Александрович. НЕГОСУДАРСТВЕННЫЙ ПЕНСИОННЫЙ ФОНД КАК СУБЪЕКТ ИНВЕСТИЦИОННОГО ПРАВООТНОШЕНИЯ. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Екатеринбург - 2017. 2017

Еще по теме Организационная о снов а инвестиционной правосубъектности НПФ:

- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Медицинское право - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая деятельность - Юридическая техника - Юридические лица -