ВВЕДЕНИЕ.
Актуальность темы диссертационного исследования. В современном обществе значительную часть рынка услуг составляют услуги электросвязи. Применение телекоммуникационных средств в деятельности человечества ощущается повсеместно: в промышленности, в медицине, в службах общественной безопасности и безопасности государства в целом, в радионавигации, в финансово-экономической деятельности, в образовании и воспитании подрастающего поколения и т.д.
Между тем, по данным исследований Всемирного экономического форума (2015г -2016 г.), направленных на вычисление так называемого «индекса сетевой готовности», которые отражают экономические, законодательные и социальные факторы эффективности использования современных телекоммуникаций, Российская Федерации по уровню благоприятности законодательных факторов для развития телекоммуникаций находится лишь на 108 месте из 143 заявленных к участию государств.[1]
Анализ массива заключаемых в сфере телекоммуникационных услуг договоров показывает, что существующие в законодательстве конструкции обязательств по поводу телекоммуникаций не отвечают вызовам времени. Практически не изучена специфика телекоммуникационной услуги как особого объекта гражданско-правовых отношений. Несмотря на немалое количество подзаконных нормативных правовых актов, устанавливающих правила оказания тех или иных телекоммуникационных услуг, имеется правовая неопределенность в установлении правовой природы договоров, опосредующих оказание таковых, отсутствует целостное понимание формы и существенных условий таких договоров. Неоднозначными являются основания и пределы ответственности телекоммуникационных компаний при оказании тех или иных конкретных видов телекоммуникационных услуг с учетом специфики таких услуг (телематика, услуги связи для целей телерадиовещания, услуги связи по передаче данных и др.), что во многом связано с неопределенностью законодателя в выборе тех или иных юридических конструкций для установления договорных связей в целях оказания телекоммуникационных услуг.
Не уделено также должного внимания вопросам правового регулирования договорных отношений, опосредующих возможность совершения электронных платежей за счет денежных средств, внесенных телекоммуникационным компаниям.Современное гражданское законодательство лишь вскользь упоминает о таком договоре, как договор об оказании услуг связи, включая его наименование в главу 39 Гражданского кодекса РФ, посвященную регулированию возмездных договоров оказания услуг.
В то же время, например, на территории Евросоюза путем выработки единых Директив по регулированию телекоммуникационных правоотношений практически сформировалась отдельная отрасль законодательства - телекоммуникационное право, в основе которого лежит в том числе доктринальная проработка существа телекоммуникационных услуг. [2]
Сложившаяся ситуация неблагоприятно сказывается на развитии сферы телекоммуникационных услуг, а ведь переход общества от постиндустриального развития и вхождение в эпоху глобального информационного общества диктует «необходимость в создании всех условий, в том числе научной проработанности и законодательного обеспечения регулирования сферы телекоммуникаций для целей дальнейшего становления общества и развития всех сфер человеческого существования в столь важный
-э
момент становления эпохи информатизации» .
Настоящее исследование направлено на выявление гражданско-правовой природы договорных отношений в сфере телекоммуникационных услуг и выработку системного подхода к регулированию таковых.
Степень научной разработанности темы исследования. В современных источниках по гражданскому и предпринимательскому праву отношениям в сфере телекоммуникационных услуг, к сожалению, не уделено должного внимания, в то время как, например, подробно изучается правовое регулирование услуг аудиторов, оценщиков, страховщиков, кредитных организаций, товарных и фондовых бирж и других субъектов.[3] [4] Настоящее диссертационное исследование опирается прежде всего на выработанные в отечественной цивилистике теоретические подходы к регулированию договорных отношений, содержащиеся в работах С.С. О.А. Красавчикова, Ю.В. Романца, Р.О. Халфиной и др. Большую роль в оценке договоров в сфере телекоммуникационных услуг сыграло исследование В.А. Ойгензихта, посвященное нетипичным договорам, к числу которых В.А. Ойгензихт относил и договоры об оказании услуг связи, а также труды отечественных цивилистов, посвященные договорам об оказании услуг (А.Ю. Кабалкина, Л.В. Санниковой, А.Е. Шерстобитова и других). Непосредственно отношениям в сфере телекоммуникационных услуг посвящены работы В.П. Артемьева, В.А. Вайпана, Ю.В. Волкова, Р.С. Ибрагимова, В.С. Иваненко, Н.Е. Колобаевой, И.С. Логинова, К.В. Ляпидова, Д.Е. Петрова, М.В. Прокофьевой, Ю.С. Расковой, А.И. Самохвалова, А.П. Сергеева, Л.Б. Ситдиковой, Е.Б. Соломатина, Л.К. Терещенко и др. Регулирование отдельных видов договоров в сфере телекоммуникаций освещается в диссертациях на соискание ученой степени кандидата наук А.С. Васильева, К.В. Григорьевой, Е.Я. Велиховой, О.В. Жевняк, И.И. Зенкина, Т.В. Лариной, О.М. Михеевой, С.Ю. Прищепа, И.В. Чайникова. А.В. Юшкевич, однако в указанных работах не был проанализирован весь массив договорных отношений, в которые вступают телекоммуникационные компании в процессе осуществления своей деятельности. С учетом изложенного научная разработанность темы исследования остается недостаточной, а настоящая работа представляет собой системное исследование всех договорных отношений в сфере телекоммуникационных услуг по российскому праву. Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие по поводу оказания телекоммуникационных услуг. Предметом исследования являются действующие правовые нормы, регулирующие деятельность телекоммуникационных компаний, прежде всего правовые нормы, регулирующие договорные отношения, в которые вступают телекоммуникационные компании. Цель диссертационного исследования состоит в установлении с позиций гражданского права сущности деятельности телекоммуникационных компаний в процессе оказания телекоммуникационных услуг с целью выработки научно обоснованных подходов к регулированию договорных отношений в сфере телекоммуникаций и формулирования рекомендаций по совершенствованию законодательства в указанной сфере, что могло бы в конечном счете способствовать конвергенции бизнеса телекоммуникационных компаний и прогрессивному внедрению самых передовых телекоммуникационных технологий в Российской Федерации. Для достижения указанной цели в процессе работы выдвигаются и решаются следующие задачи: • провести комплексный анализ действующего законодательства, регулирующего деятельность телекоммуникационных компаний; • выявить особенности правоотношений, возникающих по поводу оказания телекоммуникационных услуг; • систематизировать договорные отношения с участием телекоммуникационных компаний на основании действующего законодательства; • рассмотреть особенности договора присоединения сетей и пропуска трафика, выявить его правовую природу и существенные условия; • сформулировать предложения по закреплению возможных правовых моделей договорных связей между телекоммуникационными компаниями и вещателями; • проанализировать правовые нормы, регулирующие договорные отношения в области оказания услуг телефонной связи, в т.ч. в части обеспечения возможности осуществления электронных платежей; • установить отличительные особенности договора об оказании телематических услуг и договора об оказании услуг связи по передаче данных; • провести комплексный анализ конструкций договоров об оказании телекоммуникационных услуг для целей кабельного (эфирного) телерадиовещания, заключаемых телекоммуникационными компаниями с клиентами и с вещателями; • предложить и обосновать правовую модель «единого договора об оказании телекоммуникационных услуг». Методологическая основа исследования. В исследовании задействован комплекс методов познания, выработанных в результате научной деятельности, таких как анализ и синтез, абстрагирование, системный метод, структурно- 7 функциональный, исторический методы исследования. Также использованы логический и формально-юридический методы, которые позволили систематизировать полученные данные и сформулировать выявленные результаты. Нормативную правовую и эмпирическую базу исследования составили Конституция РФ, Гражданский кодекс РФ, Федеральный закон «О связи» от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ, другие федеральные законы, подзаконные нормативные правовые акты, а также законодательство Европейского союза (наднациональный уровень), источники международного частного права, в т.ч. Эмпирическую базу исследования составили: практика оказания телекоммуникационных услуг на территории РФ, в т.ч. публичные договоры об оказании таких услуг, а также практика российских судов. Научная новизна теоретико-методологического характера состоит в обосновании специфики телекоммуникационной услуги и формулированию на ее основе модели «единого договора об оказании телекоммуникационных услуг». Также научная новизна исследования выражается в формулировании таких правовых понятий, как «телематические услуги связи» и «услуги связи для целей передачи данных». Научная новизна теоретико-прикладного характера состоит в предлагаемых конструкциях договорных связей между телекоммуникационными компаниями и вещателями и договорных связей, опосредующих совершение электронных платежей за счет денежных средств, внесенных телекоммуникационным компаниям, выстроенных с учетом их реальной экономической сущности. Научная новизна аналитического характера представлена в целях понимания закономерностей гражданско-правовых договорных отношений в сфере телекоммуникаций в виде предложенной систематизации договоров в сфере телекоммуникационных услуг для целей выбора оптимальной модели правового регулирования таких отношений в указанной сфере. Научная новизна практического характера выражается в предложениях по изменению терминологии, применяемой в законодательстве. Так, термин «телекоммуникации» в большей степени отвечает сути явления, нежели исторически применяемый в российском законодательстве термин «электросвязь». Правообеспечивающая научная новизна состоит в разработке практических предложений по совершенствованию российского законодательства, в том числе в части уточнения круга существенных условий договоров присоединения телекоммуникационных сетей и пропуске трафика, договоров об оказании телекоммуникационных услуг. Результаты диссертационного исследования могут быть использованы для дальнейших научных разработок в данной области, а также в образовательной деятельности при подготовке квалифицированных кадров со специальными знаниями в области правого регулирования деятельности телекоммуникационных компаний. Проведенное исследование позволило сформулировать и обосновать следующие основные положения и выводы, выносимые на защиту: 1. Используемые в российском законодательстве термины «электросвязь» / «услуги электросвязи» / «организации электросвязи» с учетом этимологии данных понятий и уровня развития технологий уже не в полной мере отражают суть указанных явлений (для соединения применяются не только электроимпульсы, но и радиоволны, световые лучи и пр.). В связи с этим предлагается вместо указанных терминов ввести в законодательство соответствующие общепринятым международным терминам понятия «телекоммуникации» / «телекоммуникационные услуги» / «телекоммуникационные компании». Под «телекоммуникационной услугой» предлагается понимать единый технологический комплекс действий, состоящий в приеме, обработке и передаче телекоммуникационных сигналов по телекоммуникационным сетям (по радиосистеме, проводной, оптической и другим телекоммуникационным системам). «Телекоммуникационным сигналом» для целей правового регулирования следует считать физическое отражение информации любого рода (звук, текст, видеоизображение, рисунок, иные сообщения/данные), передаваемой и принимаемой по телекоммуникационным сетям с помощью специальных устройств. 2. Анализ договоров об оказании телекоммуникационных услуг (телефонных услуг, телематических услуг, услуг связи по передаче данных, услуг связи для целей телерадиовещания) дает основания заключить, что при оказании телекоммуникационных услуг деятельность телекоммуникационных компаний всегда состоит в «транспортировке» / «передаче» телекоммуникационного сигнала (телекоммуникационных сигналов). Указанный вывод в сочетании с неизбежной конвергенцией телекоммуникационных услуг позволили предложить для использования наряду со множеством предусмотренных на уровне подзаконных нормативных правовых актов договоров об оказании тех или иных телекоммуникационных услуг конструкцию «единого договора об оказании телекоммуникационных услуг», которая могла бы быть закреплена в главе 39 Гражданского кодекса РФ в виде особого вида договора об оказании возмездных услуг. В соответствии с указанным договором телекоммуникационная компания при наличии технической возможности обязуется оказывать обратившемуся к ней лицу (клиенту) телекоммуникационные услуги, а клиент обязуется оплачивать такие услуги. Внедрение этой конструкции не отменяет возможности заключения договоров об оказании отдельных телекоммуникационных услуг. 3. В целях структурирования договорных связей в сфере телекоммуникаций, предусмотренных действующим законодательством, предлагается систематизировать все договоры в указанной сфере, выделив отдельно «клиентские» договоры, т.е. договоры, направленные на предоставление телекоммуникационных услуг, и «неклиентские» договоры, направленные на обеспечение оказания телекоммуникационных услуг. В свою очередь «клиентские» договоры предлагается подразделять на договоры об оказании услуг фиксированной связи и об оказании услуг подвижной связи. Договоры об оказании услуг фиксированной связи включают в себя договоры об оказании услуг телефонной связи, об оказании телематических услуг связи, об оказании услуг связи по передаче данных, об оказании услуг связи для целей кабельного телерадиовещания. Договоры об оказании услуг подвижной связи включают в себя договоры об оказании услуг подвижной радиотелефонной связи, спутниковой связи, услуг связи для целей эфирного телерадиовещания. При внедрении конструкции «единого договора об оказании телекоммуникационных услуг» такой договор может заменять собой все поименованные выше «клиентские» договоры либо включать в себя элементы отдельных из них. «Неклиентские» договоры включают в себя договоры «общехозяйственные» и «договоры с особым статусом сторон», при этом к числу последних относятся договоры о присоединении телекоммуникационных сетей и пропуске трафика, договоры телекоммуникационных компаний с вещателями. 4. Установленные в подзаконных нормативных правовых актах требования к существенным условиям договоров о присоединении телекоммуникационных сетей, об оказании услуг телефонной связи, телематических услуг связи, услуг связи по передаче данных, услуг связи для целей телерадиовещания избыточны, т.к. могут быть восполнены из действующих положений гражданского законодательства. К существенным условиям договоров о присоединении телекоммуникационных сетей следует отнести лишь предмет договора и технические условия оказания услуги (уровень присоединения, технологии организации сетей, адрес точки присоединения). К существенным условиям клиентских договоров следует относить предмет договора, абонентский номер или уникальный код идентификации, а для фиксированных услуг, а также для договора с вещателем, помимо указанного, адрес их оказания. 5. В случае нарушения обязательств по договору присоединения телекоммуникационных сетей любой из сторон такого договора с учетом интересов сторон договора и в целях обеспечения стабильности экономического оборота должна быть закреплена в законодательстве, регулирующем особенности договоров присоединения сетей и пропуска трафика, специальная конструкция отказа противной стороны от исполнения договора присоединения телекоммуникационных сетей и пропуска трафика с предварительным уведомлением другой стороны и предоставлением срока на исправление недостатков. 6. Договоры об оказании услуг подвижной радиотелефонной связи и об оказании услуг связи по передаче данных с условием о передаче распоряжений клиентов в адрес кредитных организаций об увеличении остатка электронных денежных средств и осуществлении электронных платежей могут заключаться по модели «в пользу третьего лица» (пользователя услугами связи - физического лица) и по модели с «исполнением третьему лицу» (пользователю услугами связи - физическому лицу). 7. В результате анализа фактических отношений между вещателями, телекоммуникационными компаниями и клиентами с учетом экономического существа этих отношений предлагаются к использованию несколько правовых моделей: 1) заключение между вещателем и клиентом договора об оказании услуг по предоставлению права просмотра/прослушивания телерадиоканалов с правом вещателя привлечь соисполнителя (телекоммуникационную компанию); 2) заключение между вещателем и телекоммуникационной компанией агентского договора, в соответствии с которым вещатель поручает телекоммуникационной компании заключать с клиентами соответствующие договоры, предоставляющие клиентам возможность просматривать/прослушивать телерадиоканалы. Любая из предлагаемых конструкций позволит включать наименования телерадиоканалов в перечень существенных условий договора об оказании услуг по просмотру/прослушиванию телерадиоканалов, что в существующей модели договорных связей представляется затруднительным. 8. Учитывая наличие в действующем российском законодательстве на уровне Постановлений Правительства[5] поименованных видов договоров об оказании телематических услуг и услуг связи по передаче данных при отсутствии определения понятий указанных видов телекоммуникационных услуг, предлагаются для внесения в соответствующие нормативные правовые акты следующие их определения. «Телематические услуги» предлагается рассматривать как деятельность телекоммуникационных компаний по приему, обработке и передаче телематических электронных сообщений, в т.ч. путем предоставления клиенту доступа к информационным системам информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть «Интернет», с использованием для этих целей специального оборудования. При этом под «телематическими электронными сообщениями» предлагается понимать такие телекоммуникационные сигналы, прием, обработка и передача которых осуществляется по информационнотелекоммуникационным сетям, включая сеть «Интернет», с задействованием протоколов, применяемых в таких сетях. Под «услугами связи по передаче данных» предлагается понимать деятельность телекоммуникационных компаний по приему, обработке и передаче телекоммуникационных сигналов по сети (взаимоувязанным сетям) передачи данных, находящихся под контролем телекоммуникационных компаний. Описание существа услуги в предложенных определениях позволит решить вопрос об основаниях и пределах ответственности телекоммуникационных компаний при оказании таких услуг. Теоретическая и практическая значимость исследования определяется острой необходимостью совершенствования правового регулирования деятельности в сфере телекоммуникационных услуг с целью обеспечения предоставления клиентам самых передовых и качественных телекоммуникационных возможностей. Практические и теоретические выводы, сделанные в настоящей работе, могут быть использованы для разработки отдельного параграфа «Договор об оказании телекоммуникационных услуг» с целью включения его в главу 39 Гражданского кодекса РФ. Достигнутые в исследовании результаты применимы для подготовки специального учебного курса, посвященного гражданско-правовому регулированию деятельности телекоммуникационных компаний. Апробация результатов исследования связана с деятельностью автора в качестве практикующего юриста в телекоммуникационной компании и участием в правоприменительной и законотворческой деятельности в указанном качестве. Диссертация выполнена и обсуждена в отделе гражданского законодательства и процесса Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации. Основные положения и выводы представлялись автором в форме докладов на научно-практических конференциях, в т.ч.: «Правовое регулирование телекоммуникационной отрасли», «Проблемы в правовом регулировании деятельности операторов связи», «Актуальные правовые вопросы для обсуждения и принятия решений», состоявшихся в Башкортостане (Абзаково, с 19 по 23 марта 2012 г.), Армении (Джермук, с 15 по 19 апреля 2013 г.), Кисловодске (с 21 по 24 апреля 2015). Кроме того, материалы исследований и выводы нашли отражение в опубликованных автором девяти статьях, из которых шесть опубликованы в ведущих рецензируемых научных журналах, рекомендованных Высшей аттестационной комиссией Министерства образования и науки Российской Федерации. Структура диссертации обуславливается целью и задачами исследования и состоит из введения, трех глав, заключения, библиографического списка и приложений.