§ 2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН ПО ДОГОВОРУ АВТОРСКОГО ЗАКАЗА

Содержание договора образуют права и обязанности контрагентов. Рассматривая права и обязанности сторон по договору авторского заказа, следует сделать вывод, что основной обязанностью автора является создание произведения с заданными характеристиками.

Во-первых, объект авторского права должен быть создан автором лично. Следовательно, автор не вправе привлекать к созданию произведения иных авторов (соавторов) без согласия заказчика^[199]. Для устранения возможности возникновения ситуации, при которой созданием произведения будет заниматься не автор, а иное лицо, В. Погуляев предлагает включать следующее положение в договор: «.. .автор не вправе без согласия заказчика привлекать к созданию произведения соавторов, а так же заимствовать чужой творческий труд»^[200].

Думается, что включать данное правило в текст договора нет необходимости. Это объясняется тем, что право должника возложить свою обязанность на другое лицо имеет пределы. Автор не вправе переложить исполнение своей обязанности на иное лицо, исходя из существа отношений, возникающих при заключении договора авторского заказа, поскольку создание произведения осуществляется конкретным автором, заранее выбранным заказчиком. Таким образом, автор обязуется создать произведение лично.

Как отмечалось ранее, договор авторского заказа можно отнести к числу фидуциарных сделок. Учитывая изложенное, обязанность по созданию произведения лично автором вытекает из существа анализируемого договора. Нельзя не согласиться с В. Погуляевым в том, что автор во всех случаях вправе привлекать к работе корректоров, редакторов, наборщиков и иных лиц, чей труд не носит творческого характера^[201]. Следует также отметить, что заказчик вправе ознакомиться с ходом работ на любом этапе создания произведения.

Во-вторых, объект авторского права должен быть создан автором в установленный договором срок. В случае, когда срок исполнения договора наступил, автору при необходимости и при наличии уважительных причин для завершения создания объекта авторского права предоставляется дополнительный льготный срок продолжительностью в одну четвертую часть срока, установленного для исполнения договора, если соглашением сторон не предусмотрен более длительный льготный срок (ст. 1289 ГК РФ).

В-третьих, автор обязан создать произведение на материальном носителе или в иной форме (п. 1 ст. 1288 ГК РФ). В связи с этим в теории гражданского права возник вопрос: «Передается ли заказчику произведение, выраженное не на материальном носителе, а в иной форме? В том случае, если оно передается, то как именно?»

Как отмечалось в предыдущей главе, результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации не могут отчуждаться. Однако права на такие результаты и средства, а также материальные носители, в которых выражены соответствующие результаты или средства, могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому (п. 4 ст. 129 ГК РФ). Поэтому законодатель в легальном определении договора авторского заказа не указал, что созданное произведение передается заказчику. В настоящее время наблюдается активное развитие сетевого информационного пространства, что приводит к созданию новых объектов авторского права (например, интернет-сайт). В частности, развитие «облачных хранилищ, сервисов, технологий» способствует модификации понятия «материальный носитель».

Думается, что обязанностью автора является передача заказчику материального носителя, в котором выражен объект авторского права или доведение до сведения заказчика произведения в иной доступной для восприятия третьими лицами объективной форме (по радио, телефону, посредством электронного письма, выступление с докладом на конференции, представление хореографической постановки, циркового номера и.т.п.).

После завершения работы над произведением, автор обязан передать заказчику материальный носитель объекта авторского права или довести до сведения заказчика произведение в иной доступной для восприятия третьими лицами объективной форме. Как правило, помимо передачи созданного объекта авторского права, выраженного на материальном носителе или в иной форме необходимо передать заказчику и права на произведение. Нельзя не согласиться с тем, что законодательное разделение авторских прав на исключительное право, личные неимущественные и иные права, представленное в ч. IV ГК РФ, принципиально не влияет на структуру системы авторских прав. Обособление разнохарактерных авторских прав в группе иных прав является практически удобным, но теоретически неверным. Включенные в эту группу права являются элементами подсистемы либо имущественных авторских прав, либо неимущественных авторских прав^[203]. По договору авторского заказ передаче подлежат исключительные права на произведение. В этом случае необходимо заключать договор об отчуждении исключительного права или лицензионный договор в сочетании с договором авторского заказа или заключить единый (смешанный) договор, предусматривающий правила договора авторского заказа и лицензионного договора (или договора об отчуждении исключительного права).

Анализ правового регулирования договора авторского заказа показывает, что в законе прямо не закреплен перечень встречных обязанностей заказчика.

В юридической литературе высказана точка зрения о том, что принятие произведения, выраженного на материальном носителе или в иной форме не следует рассматривать в качестве обязанности заказчика.

Вряд ли можно согласиться с указанным мнением по следующим соображениям. Из смысла анализируемого договора следует, что основной обязанностью заказчика или указанного им третьего лица является принятие произведения, выраженного на материальном носителе или в иной форме. Иначе в безвозмездном договоре авторского заказа отсутствует основание для возложения ответственности на заказчика. Автор не вправе был бы заявлять требования о возмещения убытков из-за неисполнения заказчиком обязанности по принятию материального носителя (или иной объективной формы) на котором находит свое выражение произведение. Это объясняется тем, что право на взыскание убытков возможно только при нарушении исполнения соответствующей обязанности контрагентом. Заказчик может отказаться от принятия материального носителя (или не осуществить принятие в иной объективной форме) в случае, если произведение не соответствует объективным критериям. В этой ситуации следует говорить о ненадлежащем исполнении договора авторского заказа. Для единообразного понимания и применения исследуемого договора следует указать в его легальном определении на обязанность заказчика принять произведение, выраженное на материальном носителе или в иной доступной для восприятия третьими лицами объективной форме. Поэтому необходимо изложить п. 1 ст. 1288 ГК РФ в следующей редакции: «По договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение, а заказчик обязуется принять произведение, выраженное на материальном носителе или в иной доступной для восприятия третьими лицами объективной форме». В договоре авторского заказа может быть предусмотрена обязанность по принятию созданного произведения третьим лицом.

Таким образом, принятие объекта авторского права, выраженного на материальном носителе или в иной объективной форме, является обязанностью заказчика.

На сегодняшний день в гражданском законодательстве (в отличие от ГК РСФСР 1964 г.) отсутствуют правила по порядку одобрения объекта авторского права, внесению в него изменений. Пробельность положений современного российского законодательства об одобрении произведения отрицательно сказывается на развитии нормального гражданского оборота в сфере создания объектов авторских прав в рамках договора авторского заказа. Дело в том, что принятие произведения, выраженного на материальном носителе или в иной форме, может свидетельствовать о факте выполненной работы. Однако рассматривая качество выполненной работы, могут быть выявлены недостатки. Представляется необходимым установить презумпцию по одобрению произведения, выраженного на материальном носителе или в иной доступной для восприятия форме. Для этого целесообразно диспозитивное регулирование правила о сроке в течение которого автор должен быть извещен об одобрении или неодобрении произведения. Если извещение не направлено автору в установленный договором срок, произведение, как представляется, можно считать одобренным заказчиком. Думается, что достаточным является тридцатидневный срок для одобрения, если иной срок не предусмотрен договором авторского заказа. Предоставленная возможность сторонам изменять срок одобрения результата выполненной работы обосновано спецификой создаваемого по договору произведения или нескольких произведений.

Факт неодобрения заказчиком созданного автором произведения может повлечь разные последствия. Так, при мотивированном отказе от одобрения произведения и невозможности внесения в него исправлений заказчику должно быть предоставлено право на отказ от договора. Следовательно, автор может лишиться вознаграждения. В случае неодобрения произведения, но при наличии возможности его исправления автор по требованию заказчика должен внести изменения и (или) дополнения в произведение и повторно представить его заказчику.

Следовательно, необходимо предусмотреть обстоятельства, при которых у заказчика возникает право на неодобрение произведения. Учитывая, что в ГК РФ закреплено большое количество разнообразных объектов авторских прав, то включение исчерпывающего перечня для их неодобрения заказчиками не представляется возможным. Поэтому основания, по которым заказчики приобретают право произвести неодобрение произведения должны быть предусмотрены непосредственно в договоре авторского заказа. Например, заказчик может настаивать на сокращении объема произведения до установленного договором размера, устранении устаревшей информации и т. п. Следует поддержать предложение А. П. Сергеева о необходимости согласования контрагентами нового срока, в течение которого необходимо представить измененное и (или) дополненное произведение. Отсутствие договоренности о сроке доработки приводит к спорным ситуациям^[205]. Однако как отмечалось выше, требование о внесении в произведение изменений и дополнений может предъявляться только в пределах, предусмотренных правилами договора авторского заказа. В частности, заказчик не вправе потребовать от автора написать предисловие к произведению науки, если это не было заранее предусмотрено договором.

Учитывая изложенное, следует включить в ст. 1288 ГК РФ следующее правило: «Заказчик должен в течение тридцати дней, если иной срок не установлен договором известить автора об отклонении переданного ему по договору авторского заказа произведения, выраженного на материальном носителе или в иной доступной для восприятия форме, либо о необходимости внести в произведение поправки, с указанием существа требуемых исправлений в пределах условий договора. В том случае, если извещение не направлено автору в установленный срок, произведение считается одобренным заказчиком».

При заключении возмездного договора авторского заказа следует обязанность заказчика оплатить автору вознаграждение за созданное произведение. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты заказчиком определяются в договоре авторского заказа. Е. А. Суханов отмечает, что вознаграждение может определяться в фиксированной (паушальной) сумме, в виде процента дохода от продажи экземпляров будущего объекта авторского права (роялти) или в форме комбинации того и другого вида вознагражде- ния^[206].

В судебной практике распространены случаи ненадлежащего исполнения заказчиками своей обязанности по оплате вознаграждения автору.

Так, например, в Постановлении Суда по интеллектуальным правам от 11 февраля 2016 г. истец (автор) ссылается на то, что свои договорные обязательства он исполнил в полном объеме, однако ответчик (заказчик), в свою очередь, обязательства по выплате вознаграждения не исполнил. Рассмотрев данную ситуацию, суд решил требование о выплате автору вознаграждения удовлетворить, поскольку факт ненадлежащего исполнения ответчиком своих обязательств по выплате вознаграждения за созданный истцом сценарий документально подтвержден. Более того, истец во исполнение условий договора направил на электронный адрес ответчика готовую работу, однако ответчик ни в установленный условиями договора срок, ни при рассмотрении спора мотивированного отказа не заявил^[207]. Вывод о том, что уплата денежных средств в установленный договором авторского заказа срок является обязанностью заказчика можно встретить также и в иных судебных решениях^[208].

Далее следует обратиться к вопросу о возложении расходов, связанных с созданием произведения на стороны договора авторского заказа. В действующем законодательстве данный вопрос остается неурегулированным. В юридической литературе высказано мнение о закреплении в ГК РФ правила, по которому расходы по созданию объекта авторского права должно нести лицо, по заказу которого оно и создается^[209]. Однако представляется, что распределение обязанности по несению расходов должно определяться соглашением сторон, что может быть закреплено в диспозитивной норме закона. Предлагаем закрепить в ГК РФ норму, устанавливающую обязанность возложить расходы по созданию объекта авторского права на заказчика, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

По общему правилу права и обязанности сторон по договору авторского заказа прекращаются ввиду его надлежащего исполнения. Однако в некоторых случаях может возникнуть необходимость в досрочном прекращении или изменении договора авторского заказа. В гражданском законодательстве не предусмотрено специальных норм об изменении или прекращении договора авторского заказа. Исключение составляет лишь регламентированная законодателем возможность заказчика в некоторых случаях в одностороннем порядке отказаться от данного договора. Поэтому при необходимости изменения или прекращения договора авторского заказа контрагентам необходимо руководствоваться общими положениями о прекращении обязательств, а также следует учитывать нормы об изменении и расторжении гражданскоправового договора.

С 1 июня 2015 г. в ГК РФ введена отдельная статья, посвященная такому внесудебному порядку прекращения договора, как отказ от договора (исполнения договора) (ст. 450.1 ГК РФ). Нельзя не согласиться с М. А. Егоровой в том, что отказ от договора не является формой гражданско-правовой ответственности, хотя он и связан с лишением стороны по договору субъективных прав. Действия по одностороннему отказу от исполнения договора не направлены на причинение другой стороне договора имущественных лише- ний^[210]. В случае осуществления контрагентом права на одностороннее изменение условий договора или при одностороннем отказе от его исполнения контрагент должен действовать разумно и добросовестно, учитывая права другой стороны . В постановлении Пленума ВС РФ «О некоторых вопросах применения общих положений Г ражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении» отмечается, что нарушение этой обязанности может повлечь отказ в судебной защите полностью или частично, в том числе признание ничтожным одностороннего изменения условий обязательства или одностороннего отказа от его исполнения^[211].

В гражданском законодательстве правила об одностороннем отказе от договора авторского заказа предусмотрены только для заказчика. Так, в соответствии со ст. 1289 ГК РФ по истечении льготного срока, предоставленного автору, заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора авторского заказа. Учитывая, что такой отказ является правомерным действием, то и нет оснований для применения правил о договорной ответственности. Кроме того, заказчик вправе отказаться от договора авторского заказа непосредственно по окончании срока, установленного договором для его исполнения, если договор к этому времени не исполнен, а из его условий явно вытекает, что при нарушении срока исполнения договора заказчик утрачивает интерес к договору.

Несмотря на то, что одной из основных причин для закрепления особых правил о договоре авторского заказа является усиленная защита «слабой стороны», т.е. автора, норма о предоставлении заказчику права на односторонний отказ от договора является оправданной. Это объясняется тем, что в практике возникает немало ситуаций, когда произведение создается с нарушением указанного в договоре срока, а заказчик уже утратил интерес к созданному произведению. Например, стороны заключили договор авторского заказа, согласно которому автор обязался создать стихотворение, которое заказчик планировал зачитать на свадьбе своего родственника. В литературе приводятся и другие примеры, правомерного отказа от исполнения договора авторского заказа в случае утраты интереса: невозможность использования произведения в силу его относимости к определенному событию - например, сценарий проведения открытия олимпийских игр, если к моменту его написания они уже начались; научно-практический комментарий к утратившему силу законодательству^[212].

В завершении параграфа обобщим сформулированные выводы.

В соответствии с действующим законодательством названы следующие обязанности автора.

Во-первых, обязанностью автора является создание объекта авторского права. Предложение ученых о распространении действия договора заказа на создание не только объектов авторского права, но и иных объектов интеллектуальной собственности не было поддержано, поскольку в этом нет практической необходимости. Установлено, что исполнение обязанности по созданию произведения влечет соблюдения нескольких правил. Первое правило - произведение должно быть создано автором лично. Второе правило - произведение должно быть создано в установленный договором срок. Третье правило - произведение должно быть создано на материальном носителе или в иной форме.

Во-вторых, автор обязан передать заказчику произведение, выраженное на материальном носителе или довести до сведения заказчика произведение иным образом.

В ГК РФ отсутствует перечень обязанностей заказчика. Сделан вывод о том, что принятие произведения, выраженное на материальном носителе или в иной форме, следует рассматривать в качестве обязанности заказчика. Предложено указанную обязанность отразить в легальном определении договора авторского заказа. Обоснована необходимость по установлению презумпции по одобрению созданного автором произведения. Определены последствия неодобрения. Заключено, что основания для неодобрения заказчиком созданного произведения должны содержаться в тексте договора. В случае заключения возмездного договора авторского заказа следует обязанность заказчика оплатить автору вознаграждение за созданное произведение.

В действующем законодательстве не предусмотрен порядок возложения расходов, связанных с созданием произведения на стороны договора авторского заказа. Доказано, что распределение обязанности по несению расходов должно определяться соглашением сторон. Предложено закрепить в ГК РФ норму, устанавливающую обязанность возложить расходы по созданию объекта авторского права на заказчика, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Поддержано положение закона о предоставлении заказчику права на односторонний отказ от договора, в случае истечения льготного срока, либо после окончания срока, если договор к этому времени не исполнен, а из его условий вытекает, что при нарушении срока исполнения договора заказчик утрачивает интерес к договору.