§3. Форма договора розничной купли-продажи. Особенности заключения договора розничной купли-продажи.
Прежде чем перейти к рассмотрению формы договора розничной купли- продажи, уточним само понятие "форма". В энциклопедическом словаре "форма" определяется как: 1) внешнее очертание, наружный вид, контуры предмета; 2) внешнее выражение какого-либо содержания; 3) установленный образец чего-либо[287].
В отечественной цивилистике отсутствует единое понимание формы гражданско-правового договора. Интересной представляется точка зрения С.А.
Хохлова, который под понятием "форма договора" предлагает понимать "всю совокупность средств и способов изображения, фиксации и передачи договорной информации". Таким образом, применительно к заключению договора в надлежащей форме им различаются: форма оферты, форма акцепта и форма действий, совершаемых с целью конкретизации содержания договора, внесения в него изменений, фиксации и урегулирования возникших между сторонами разногласий1.
В настоящее время в юридической литературе обычно под формой договора принято понимать способ выражения воли . Таким образом, для заключения договора воля его сторон должна быть выражена вовне: путем словесного выражения воли (устное заключение договора) или путем письменного выражения воли (письменное заключение договора - в простой или нотариально удостоверенной форме).
Чаще всего договор розничной купли-продажи заключается в устной форме, так как обычно исполняется при самом его заключении. Однако, в литературе, посвященной данному вопросу, встречается и противоположное мнение. Так, по мнению В.В. Витрянского, в связи с тем, что оферта в договоре розничной купли-продажи в большинстве случаев является письменной, (данное утверждение связывается им с наличием у продавца письменных документов о товаре) следовательно, и сам договор заключается в письменной форме. А устная форма договора розничной купли-продажи является, согласно его точке зрения, лишь исключением из данного правила .
C мнением В.В. Витрянского трудно согласиться, так как вряд ли можно считать ценник на товаре, техническую документацию к нему и пр. письменной офертой договора розничной купли-продажи. [288] [289] [290]В том случае, когда отсутствует разрыв во времени между моментами возникновения и прекращения прав и обязанностей сторон, договор розничной купли-продажи следует заключать устно всегда, кроме случаев, когда для пего законодателем предусмотрено, что несоблюдение простой письменной формы договора влечет за собой его недействительность. Однако такое последствие должно быть прямо указано в законе либо устанавливаться соглашением сторон. Что касается договора розничной купли-продажи, то на настоящий момент подобного указания в законе нет[291].
К договорам, заключаемым в устной форме, приравниваются также договоры, заключаемые путем конклюдентных действий, то есть когда воля заключить договор розничной купли-продажи явствует из самого поведения лица, Но здесь необходимо отметить, что заключение договора путем конклюдентных действий допускается лишь в случае, если закон допускает заключение его в устной форме (п. 2 ст. 159 ГК РФ). Если для договора предписана письменная форма, совершение конклюдентных действий заменить ее не может и, следовательно, правовых последствий не влечет. Исключение составляет лишь положение, содержащееся в ГК РФ, согласно которому письменная форма договора считается соблюденной, если в ответ на письменное предложение заключить договор в срок, установленный для сс акцепта, лицом, получившим предложение заключить договор, были совершены действия по выполнению указанных в ней условий договора (уплата соответствующей суммы и т.п.) (п. 3 ст. 438 и п. 3 ст. 434 ГК РФ).
Если же момент заключения и исполнения договора розничной купли- продажи не совпадают, то в данном случае договор должен оформляться письменно, так как на стороне продавца в данном случае всегда выступает юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.
Вопрос, касающийся того, что понимать под письменной формой договора розничной купли-продажи, является дискуссионным. Так, по мнению А.Е. Шерстобитова, в том случае, когда момент заключения и исполнения договора розничной купли-продажи не совпадают, кассовый или товарный чек, либо иной документ, подтверждающий оплату товара, представляют собой письменную форму договора1. По мнению же Т.Е. Абовой, чек или иной документ об оплате не является письменной формой договора розничной купли-продажи, но в том случае, когда момент заключения и исполнения договора розничной купли- продажи не совпадают, письменная форма договора считается соблюденной с выдачей покупателю чека или иного документа, подтверждающего оплату товара[292] [293].По данному вопросу диссертант придерживается точки зрения тех авторов, которые полагают, что в связи с тем, что ни чек, ни иной документ, подтверждающий оплату товара, не удовлетворяют требованиям ст. 160 ГК РФ о письменной форме договора, считать их письменной формой договора розничной купли-продажи нельзя[294].
Когда договор розничной купли-продажи вопреки предписаниям закона (п.1 ст.161 ГК РФ) заключается в устной форме, в случае возникновения между сторонами спора о том, был ли договор совершен, несоблюдение предписанной письменной формы договора усложняет положение продавца[295] [296] [297]. Так, в данном случае при доказывании факта заключения такого договора розничной купли- продажи в суде, продавец будет иметь право использовать ограниченный круг доказательств: любые предусмотренные гражданским процессуальным законодательством средства доказывания за исключением свидетельских показаний (п. 1 ст. 162 ГК РФ). По данному вопросу в литературе справедливо отмечается, что указанная норма ГК РФ чрезмерно жестка по отношению к продавцу и ущемляет его права в том случае, если на стороне покупателя по договору розничной купли- продажи выступает юридическое лицо (индивидуальный предприниматель)1. По мнению диссертанта, в данной ситуации между юридическими лицами (индивидуальными предпринимателями), являющимися сторонами договора розничной купли-продажи, отсутствует какое-либо экономическое неравенство, которое могло бы обусловить предоставление покупателю - негражданину предусмотренных законом преимуществ. Так, хозяйственная деятельность любой организации тесно связана с оформлением и заключением различных договоров, т.е. указанные субъекты по роду' своей деятельности должны знать и соблюдать требования законодателя к оформлению договоров. Таким образом, по мнению диссертанта, на юридических лиц (индивидуальных предпринимателей), являющихся сторонами договора розничной купли- продажи, в случае нарушения требований законодательства относительно формы договора, должны распространяться равные негативные последствия, касающиеся невозможности использования свидетельских показаний о относительно факта заключения договора устно . [298] [299] В то же время, запрет использования свидетельских показаний распространяется, видимо, только на случаи, когда оспариваются сам факт заключения договора или его условия. Если же спор касается факта исполнения (неисполнения) стороной договора, устная форма договора не препятствует допуску свидетелей и со стороны продавца. Что касается нотариальной формы договора розничной купли-продажи, то на практике она по существу не встречается, хотя законодательством и не исключена (ст. 163 ГК РФ). Заключение договора - это действия сторон по достижению соглашения и его оформлению в предусмотренном порядке (ст. 432 ГК РФ). Таким образом, законодатель предусмотрел два условия, выполнение которых обязательно при заключении договора: соблюдение формы договора, и достижение сторонами соглашения по всем его существенным условиям. Законодатель выделяет две необходимые стадии процедуры заключения договора: предложение заключить договор (оферта) и принятие этого предложения (акцепт). При заключении договора розничной купли-продажи эти стадии могут либо совпадать по времени, (договор заключается между присутствующими сторонами), либо нет (стороны между собой пространственно отдалены). Процедура заключения договора розничной купли-продажи обладает рядом особенностей, отличающих ее от процедур заключения иных договоров купли-продажи[300] [301]. Во-первых, особенность заключения договора розничной купли-продажи выражается в способе его заключения - путем присоединения, и разработке его условий (ст. 493 ГК РФ содержит прямую ссылку на ст. 428 ГК РФ (Договор присоединения). В соответствии со ст. 428 ГК РФ договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Таким образом, при заключении договора присоединения условия договора устанавливаются только одной стороной, а другая сторона может заключить такой договор, только согласившись с этими условиями, и лишена возможности их дополнять или изменять1. Так, продавец по договору розничной купли-продажи, по общему правилу, всегда берет на себя инициативу, предлагая другой стороне, покупателю, совершить договор, т.е. всегда выступает оферентом по договору. Покупатель же выражает согласие, путем присоединения к условиям договора[302] [303]. Таким образом, договор розничной купли-продажи является договором присоединения, из чего следует, что покупатель не может предложить свои условия договора, а лишь присоединиться к разработанным стандартным условиям, либо не заключать договор. В ст. 428 ГК РФ сказало, что при заключении договора присоединения применяются формуляры или иные стандартные формы. Представляется, что в данном случае речь идет лишь о случае заключения договора розничной купли- продажи в письменной форме. Когда же договор розничной купли-продажи заключается устно, его условия можно определить исходя из: ценника на товаре, информации о товаре на упаковке, документации к товару и т.п. И если в случае письменного заключения договора розничной купли-продажи покупатель присоединяется к его условиям путем установления подписи на формуляре, иной стандартной форме, то в случае устного заключения договора покупатель присоединяется к условиям договора путем оплаты товара или посредством иных действий. Мы уже отмечали, что продавцом по договору розничной купли-продажи может быть как коммерческая, так и некоммерческая организация. Законодатель в ст. 428 ГК РФ не раскрывает содержание понятия "сторона по договору присоединения". Анализ судебной практики показал, что под стороной договора присоединения, разрабатывающей его условия, судами понимается лишь коммерческая организация[304]. Таким образом, нормы ГК РФ, регулирующие договор присоединения и устанавливающие ответственность, в том числе, контрагента покупателя по договору розничной купли-продажи, на некоммерческие организации не распространяются. По мнению диссертанта, чтобы избежать на практике возможных нарушений прав покупателей по договору розничной купли-продажи со стороны продавцов - некоммерческих организаций, законодателю необходимо уточнить возможный субъектный состав по договору присоединения и внести в ст. 428 ГК РФ соответствующие изменения. Так, диссертантом предлагается изложить п. 1 ст. 428 ГК РФ в следующей редакции: "Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон (коммерческой или некоммерческой организацией) в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом". Другой стороной договора присоединения может являться любое физическое или юридическое лицо. В том случае, если на стороне покупателя по договору розничной купли-продажи выступает гражданин-потребитель, то п. 2 ст. 428 ГК РФ предоставляет ему право требовать изменения или расторжения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным нормативным актам, но лишает его прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, либо исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств, либо содержит иные, явно обременительные для присоединяющейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора. Определенная неясность возникает в том случае, когда на стороне покупателя по договору розничной купли-продажи выступает юридическое лицо (индивидуальный предприниматель). Так, в п, 3 ст. 428 ГК РФ говорится, что при наличии предусмотренных п. 2 обременительных условий договора присоединения, требование о его расторжении или изменении, предъявленное стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, не подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор. Не совсем ясной представляется формулировка законодателя - "в связи с осуществлением предпринимательской деятельности". Так, схожая формулировка использована в ст. 492 ГК РФ, при определении цели использования товара по договору розничной куп ли-продажи: "... для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью ". В данном случае, исходя из толкования указанной нормы Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ1, нами уже был ' Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997г. № IS "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки"* R 1 § II главы диссертации мы подробно останавливались на этом вопросе. сделан вывод, согласно которому законодатель в ст. 492 ГК РФ предполагает, что и юридическое лицо (индивидуальный предприниматель) может выступать на стороне покупателя по договору розничной купли-продажи и приобретать товар с целью, не связанной с осуществлением предпринимательской деятельности (в том случае, если им приобретается товар для обеспечения его деятельности в качестве организации или граждан и на-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели И Т.Д.). Таким образом, в том случае, если законодатель вкладывает в формулировку ст. 428 ГК РФ тот же смысл, что и в ст. 492 ГК РФ, то при присоединении юридического лица (индивидуального предпринимателя) к условиям договора розничной купли-продажи для обеспечения его деятельности в качестве организации (индивидуального предпринимателя), на него распространяется положение и. 2 ст. 428 ГК РФ о предоставлении ему права требовать изменения или расторжения договора, в случае указанных обстоятельств. А в случае, когда указанные субъекты присоединяются к договору в целях прямого осуществления предпринимательской деятельности (перепродажа, переработка и т.д.), следует применять норму п. 3 ст. 428 ГК РФ. Однако данный вывод не совсем согласуется с нормой п. 2 ст. 400 ГК РФ, согласно которой ничтожным признается только соглашение об ограничении размера ответственности должника по договору присоединения, если размер ответственности для данного вида обязательств определен законодателем, по которому кредитором выступает гражданин. В этом случае получается, что если к договору розничной купли-продажи присоединяется юридическое лицо (индивидуальный предприниматель) с целью обеспечения его деятельности в качестве такового, то его право на расторжение и изменение договора предусматривается положением и. 2 ст. 428 ГК РФ, которое применяется, даже если договор присоединения не противоречит закону, т.е. устанавливает более льготный режим по сравнению с п. 2 ст. 400 ГК РФ1. Представляется, что это не совсем логично. По мнению диссертанта, во избежание проблем и недоразумений на практике, законодателю необходимо либо распространить действие п. 2 ст. 400 ГК РФ также и на предпринимателей, заключающих договор присоединения в целях, нс связанных с прямым осуществлением предпринимательской деятельности, либо указать в п. 3 ст. 428 ГК РФ, что при наличии обстоятельств, предусмотренных в п. 2 данной статьи, требование о расторжении или об изменении договора, предъявленное юридическим лицом (индивидуальным предпринимателем), присоединившимся к договору, не подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор. По данному вопросу в юридической литературе преобладает точка зрения, согласно которой п. 3 ст, 428 ГК РФ действует во всех случаях, когда присоединяющейся стороной по договору является юридическое лицо (индивидуальный предприниматель), т.е. действие данной нормы связывается большинством ученых-правоведов не с целью присоединения к договору, как это делается самим законодателем, а со статусом юридического лица (индивидуального предпринимателя)[305] [306]. В том случае, когда на стороне покупателя по договору розничной купли- продажи выступает гражданин-потребитель, его права как присоединяющейся стороны договора также защищаются на основании п. 1 ст. 16 Закона о ЗПП (Недействительность условий договора, ущемляющих права потребителя). В п. 1 ст. 16 Закона о ЗПП говорится, что "условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными". Представляется, что выражение "условия договора, ущемляющие права потребителя" необходимо трактовать шире, чем "оіраничение размера ответственности по обязательствам" (п. 2 ст. 400 ГК РФ). Это связано с тем, что условия, ущемляющие права потребителя, могут быть нескольких видов: - сокращающие объем прав потребителя; - сокращающие объем обязанностей и ответственности продавца (изготовителя, исполнителя); - устанавливающие дополнительные обязанности потребителя; - устанавливающие дополнительные меры ответственности потребителя[307]. Таким образом, основным последствием включения таких условий в договор будет являться их недействительность, наряду с действительностью остальной части договора, так как, согласно ст. 180 ГК РФ, недействительность части сделки не влечет за собой недействительность прочих частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без заключения недействительной ее части. Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод, что п. 2 ст. 400 ГК РФ является частным случаем п, 1 ст. 16 Закона о ЗПП, Необходимость особого выделения в ГК РФ нормы о недопустимости ограничения ответственности должника по договору присоединения связана, видимо, с тем, что это является наиболее распространенным правонарушением в отношениях с участием потребителя. Во-вторых, особенности заключения договора розничной купли-продажи связаны с тем, что он является публичным договором (п. 2 ст. 492 ГК РФ). В соответствии с определением, содержащимся в ст. 426 ГК РФ, публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ и оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится[308]. Несмотря на то, что некоммерческая организация может заниматься розничной куплей-продажей, если это служит достижению целей, ради которых она создана, и соответствует этим целям, в силу прямого указания законодателя данной стороной публичного договора может являться лишь коммерческая организация. Таким образом, в соответствии с действующим законодательством некоммерческие организации могут заниматься предпринимательской деятельностью по продаже товаров в розницу, но действие норм ст. 426 ГК РФ о публичном договоре на них не распространяется. В связи с этим, диссертант полагает, что связывать реализацию норм о публичных договорах необходимо именно с характером фактически осуществляемой организацией деятельности, который в данном случае должен быть предпринимательским, а не с основной целью ее деятельности. Другой стороной публичного договора может быть любое физическое или юридическое лицо. Анализ ст. 426 ГК РФ позволяет сделать вывод об особенностях правового положения сторон договора розничной купли-продажи как публичного договора. Продавец по договору розничной купли-продажи не подпадает иод действие принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ), и не вправе ни выбирать покупателя по своему усмотрению, ни решать вопрос о заключении договора. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить покупателю соответствующие товары не допускается и может повлечь за собой негативные последствия для нее в соответствии с нормами гражданского и гражданско-процессуального законодательства. Также, коммерческая организация, являющаяся субъектом публичного договора, не вправе оказывать предпочтение кому-либо из обратившихся к ней в отношении заключения договора. Условия публичного договора должны устанавливаться одинаковыми для всех, кроме тех случаев, когда законами или нормативными актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий покупателей (например, ветеранам). По общему правилу, споры по условиям іражданско-правового договора могут быть переданы на рассмотрение суда лишь при наличии согласия обеих сторон (за исключением существенного нарушения договора другой стороной (п. 2 ст. 450 ГК РФ)). Споры, связанные с заключением публичных договоров, а также разногласия сторон по отдельным условиям таких договоров должны рассматриваться в судебном порядке независимо от того, имеется ли согласие обеих сторон. К тому же, в случае уклонения коммерческой организации от заключения публичного договора, он может быть заключен в принудительном порядке по решению суда, а покупатель вправе потребовать от коммерческой организации возмещения убытков, вызванных уклонением от заключения договора. Особенностью правового регулирования публичного договора является также то, что в случаях, предусмотренных законом, Правительству РФ предоставлено право издавать правила, обязательные для сторон при его заключении и исполнении (типовые договоры, положения). Так, согласно п. 2 ст. 1 Закона о ЗПП Правительство РФ вправе издавать для потребителя и продавца (изготовителя, исполнителя, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) правила, обязательные при заключении и исполнении публичных договоров. Будучи публичным, договор розничной купли-продажи заключается как правило с использованием публичной оферты. Под публичной офертой следует понимать содержащее все существенные условия договора предложение, либо обращенное к неопределенному кругу лиц, в случае, если оферент четко укажет, что он считает свое предложение офертой[309] (п.1 ст. 437 ГК РФ), либо из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст, 437 ГК РФ). Требования к публичной оферте по договору розничной купли- продажи различаются в зависимости от места предложения товара по отношению к этому товару: вне места его продажи и в месте его продажи. В отношении договора розничной купли-продажи, предложение продавцом товара вне места его продажи в его рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращенных к неопределенному кругу лиц, признается публичной офертой, если оно содержит все существенные условия указанного договора2. Также, выставление в месте продажи (на прилавках, в витринах и т.п.) товаров, демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т.п.) в месте их продажи признается публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли-продажи, за исключением случая, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи (например, торговое оборудование, предметы оформления торгового зала, витрин и т.д.) (ст. 494 ГК РФ). Отметим также, что используемый при этом образец товара должен полностью отвечать требованиям качества и безопасности, предъявляемым законодательством к такого рода товарам. Так, Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа призи ал правомерным привлечение к ответственности по ч. 1 ст. 14.4 КоАП РФ индивидуального предпринимателя, использовавшего продукты с истекшим сроком годности в качестве образца товаров, выставленных в целях рекламы в витринах магазина. Свою позицию суд аргументировал следующим образом. Из ст. 494 ГК РФ следует, что продавец, выставивший товар в месте продажи (на прилавках, в витринах и т. п.) товаров, обязан заключить договор купли-продажи на предлагаемых условиях в том числе товара, находящегося на витрине, за исключением случая, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи. При этом в силу ст. 495 ГК РФ информация о предназначенном к продаже товаре должна быть полной (включая наглядную) и достоверной, в том числе о сроке годности товара, В рассматриваемом случае доказательств того, что находящиеся на витрине продукты питания не предназначались для продажи, так как являлись выставочными образцами (муляжами товаров), заявитель суду не представил. Кроме того, в соответствии с ч. 2 ст. 3 Федерального закона от 2 января 2000 г. № 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов", пищевые продукты, сроки годности которых истекли, признаются некачественными и опасными и подлежат утилизации или уничтожению. До принятия и исполнения решения о дальнейшем ее использовании или уничтожении такая продукция подлежит хранению в отдельном помещении на складе, в холодильнике (изолированной камере) с соблюдением условий, исключающих к ней доступ. Таким образом, продавца также правомерно будет привлечь к уголовной ответственности по п. 1 ст. 238 УК РФ за хранение либо сбыт товаров и продукции, не отвечающих требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей[310]. Таким образом, в отношении договора розничной купли-продажи ГК РФ прямо устанавливает, что намерение оферента заключить договор с любым отозвавшимся не обязательно должно быть прямо указано или иным образом усматриваться из оферты, как это необходимо в случае предложения заключить любой другой договор. В этом случае сама форма оферты (выставление в витрине, предложение в рекламе, каталогах) должна считаться указанием на наличие такого намерения. Представляется, что это правило ориентировано на защиту прав покупателей по договору розничной кушш-продажи. По данному вопросу диссертант согласен с мнением тех авторов, которые полагают, что порядок заключения договора розничной купли-продажи лишен какой-либо особой специфики по сравнению с иными потребительскими договорами, в связи с чем распространение данного положения исключительно на договор розничной купли-продажи ничем не обусловлено1. Представляется справедливым предложение авторов распространить данное правило о публичной оферте также и па другие потребительские договоры, такие, как договор проката, бытового подряда и т.д. Публичная оферта возможна как в письменной, так и в устной форме (по радио, телевидению и т.д.). Согласно ст. 433 ГК РФ, договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Таким образом, согласно ст. 493 ГК РФ, по общему правилу, момент акцепта по договору розничной купли-продажи связан с выдачей продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего его оплату7. В том случае, когда по договору розничной купли-продажи выдача указанных документов законодательно не предусмотрена, возникает вопрос, с каким моментом связывать получение акцепта и заключение договора. Видимо, в этом случае моментом заключения договора следует считать момент оплаты товара. В других предусмотренных законодателем случаях, акцепт оферты по договору розничной купли-продажи может представлять собой выраженное словами или соответствующим поведением (в том числе путем конклюдентных действий) согласие с условиями оферты, сделанное в предписанном или указанном оферентом порядке. В-третьих, специфика заключения договора розничной купли-продажи проявляется в том, что у продавца существуют определенные обязанности перед покупателем еще до момента заключения договора, - так называемые, преддоговорные обязанности. Если традиционно абстрактные возможности субъектов1 договора, закрепленные в законе в виде их прав, превращаются в конкретные возможности при наличии определенных юридических фактов (заключение договора, причинение вреда и т.д,), и именно с этого момента между субъектами договора возникает правоотношение, участники которого обладают определенными правами и обязанностями, несут ответственность друг перед другом, то в случае с договором розничной купли-продажи в некоторых случаях дело обстоит иначе. Определенные абстрактные возможности потребителей превращаются в их субъективные права уже лишь при намерении заключить договор розничной купли-продажи. Таким образом, между продавцом и покупателем по договору розничной купли-продажи складываются преддоговорные отношения, регулируемые в императивном порядке законодателем. Объектом данного правоотношения является преддоговорная информация о товаре[311] [312]. Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации"'1 (ст. 2) содержит следующее нормативное определение информации - это сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления. Информация, предоставляемая покупателю о товаре, предлагаемом к продаже (ст. 495 ГК РФ, ст. 10 Закона о 31Ш), о продавце (изготовителе) и режиме его работы (ст. 8 Закона о ЗПП), должна отвечать определенным требованиям к ее содержанию и способам предоставления, которые определяются законами, иными правовыми актами и обычно установленными в розничной торговле правилами, таким, как: необходимость, достоверность1, 2 наглядность, доступность, предоставление информации на русском языке и др. В п. 2 ст. 10 Закона о ЗПП (Информация о товарах (работах, услугах)) говорится, что: "Информация о товарах (работах, услугах) в обязательном порядке должна содержать: ...адрес (место нахождения), фирменное наименование (наименование) изготовителя (исполнителя, продавца, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера). Как известно, в русском языке допускается двоякое интерпретирование заключения части текста в скобки: как "либо", или как "также", В связи с этим диссертантом предлагается во избежание неоднозначного толкования указанного положения судами, изложить рассматриваемый абз. 8 п. 2 ст. 10 Закона о ЗПП в следующей редакции: адрес (место нахождения), фирменное наименование (наименование) изготовителя, исполнителя, продавца, а также уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера. Нормативные требования к информации о реализуемых товарах содержатся как в нормативных правовых актах, так и в нормативнотехнических документах (документах по техническому регулированию, таких как Национальный стандарт РФ ГОСТ P 51074-2003 "Продукты пищевые. Информация для потребителя. Общие требования" (утв. постановлением Госстандарта РФ от 29 декабря 2003 г. N 401-ст)[313] [314] [315]. Итак, преддоговорные отношения всегда складываются во время процедуры заключения любого договора. Особенностью заключения договора розничной купли-продажи является то, что законодатель регулирует б императивном порядке процедуру оферты в части предоставления информации. Осуществленный диссертантом анализ особенностей заключения договора розничной купли-продажи позволяет сделать вывод о том, что важнейшие стадии процесса заключения данного договора регулируются императивными нормами гражданского законодательства, предусматривающими изъятия из принципа свободы договора, основного принципа договорного права (ст. 421 ГК РФ). Законодатель, регулируя договор присоединения и публичный договор, устанавливает изъятия из всех трех элементов принципа свободы договора: - свобода заключения договора; - свобода выбора заключаемого договора; - свобода определения содержания договора. Императивные нормы, регулирующие процесс заключения договора розничной купли-продажи, находятся в определенной взаимосвязи. Так, в том случае, когда продавец заключает договор розничной купли-продажи с покупателем па согласованных с ним условиях, отличных от тех, что содержатся в стандартных формах или формулярах, происходит нарушение норм, регулирующих заключение публичного договора. В силу того, что в отношении договора розничной купли-продажи законодателем предусмотрено значительное ограничение принципа свободы договора, в частности, договор розничной купли-продажи является договором присоединения и публичным договором, императивность его условий носит особый характер. Так, исходя их смысла ст. 422 ГК РФ, императивным условием является условие, установленное правовой нормой и изменение которого по соглашению сторон не допустимо. При заключении договора розничной купли-продажи ни одно условие не может быть изменено по соглашению сторон (исключение составляют условия о количестве и наименовании товара, в определенных случаях также покупателю предоставляется возможность выбора формы и способа оплаты товара). Покупатель не может участвовать в установлении условий договора в силу того, что данный договор является договором присоединения (ст. 428 ГК РФ), и соответственно все условия (за исключением указанных) будут являться для данной стороны договора розничной купли-продажи императивными. Условия договора розничной купли-продажи для продавца могут носить абсолютно императивный характер, например, в случае с условием о качестве товара, если законом или в установленном им порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара или в случае с регулируемыми государством, устанавливаемыми государством ценами, и относительно императивный характер. В последнем случае, продавец, с одной стороны, не имеет права изменять условия каждого конкретного соглашения, договора розничной купли-продажи, и силу ст. 426 ГК РФ, регулирующей публичный договор, с другой стороны, может по своему усмотрению изменять лишь условия договора розничной купли-продажи в отношении неопределенного круга лиц. Проведенный анализ законодательно закрепленных условий договора розничной купли-продажи[316] позволяет выделить не только традиционные императивные и диспозитивные условия договора, но и такой вид условий как императивно-диспозитивный, в отношении которых может быть предусмотрен лишь более льготный режим, по сравнению с установленным законодателем. В основном императивно-диспозитивные условия договора розничной купли- продажи предусматриваются в случае, когда на стороне покупателя выступает гражданин - потребитель и их наличие в законодательстве о розничной купле- продаже обусловлено положениями ст. 400 ГК РФ (Ограничение размера ответственности по обязательствам) и ст. 16 Закона о ЗПП (Недействительность условий договора, ущемляющих права потребителя). Нормы указанных статей предусматривают, что условия договора (в том числе об ограничении ответственности продавца), ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законодательством в области защиты прав потребителей, признаются недействительными. В связи с этим, большинство норм, закрепляющих условия договора розничной купли-продажи в диспозитивном порядке, в случае, когда покупателем является гражданин, предусматривают лишь возможность их изменения продавцом в пользу потребителя, т.е. в договоре им могут быть предусмотрены лишь более выгодные, по сравнению с законодательно установленными, условия. Итак, проведенный анализ условий договора розничной купли-продажи, закрепленных законодателем, позволяет классифицировать императивные условия указанного договора по следующим основаниям: - по направленности императивности условий на субъектов договора: покупателя и его контрагента: - по субъекту, их устанавливающему: законодательно установленные императивные условия и установленные контрагентом покупателя по договору; - по степени участия стороны договора в установлении его условий: абсолютно императивные и императивно-диспозитивные (в отношении которых может быть предусмотрен лишь более льготный режим, по сравнению с установленным законодателем). Практическая значимость данной классификации заключается в том, что определяются пределы самостоятельности сторон договора розничной купли- продажи в установлении его условий. Проведенный диссертантом анализ условий договора розничной купли- продажи также позволяет сделать вывод о различном соотношении императивных, диспозитивных и императивно-диспозитивиых условий исследуемого договора в зависимости от того, кто выступает на стороне покупателя[317]. В том случае, когда покупателем является гражданин, большинство условий договора розничной купли-продажи носят императивный и императивно-диспозитивный характер1. Когда же на стороне покупателя выступает юридическое лицо (индивидуальный предприниматель) большинство условий, являющихся императивно-диспозитивными в случае заключения договора гражданином, в данном случае носят диспозитивный характер . Проведенный анализ позволил автору сделать вывод, согласно которому указанное соотношение императивных, диспозитивных и императивно-диспозитивных условий договора розничной купли-продажи используется законодателем для защиты слабой стороны договора, устранения имеющегося экономического неравенства[318] [319] [320]. Из теории права известно, что метод правового регулирования есть совокупность способов, приемов, средств воздействия права на определенную сферу общественных отношений[321]. Традиционно различают три способа правового регулирования, воздействия права на общественные отношения: дозволение, запрещение и предписание. Указанные способы метода правового регулирования обладают способностью выступать в различных вариациях, сообразно характеру тех отношений социально-правовой среды, которые нуждаются в необходимом воздействии. В свою очередь, прием метода правового регулирования определяет порядок сочетания, использования указанных трех способов правового регулирования (дозволения, запрета и предписания). Таким образом, рассмотренное нами соотношение императивных, диспозитивных и императивно-диспозитивных условий договора розничной купли-продажи является приемом метода правового регулирования, используемым законодателем для защиты слабой стороны договора розничной купли-продажи. Метод правового регулирования получает свое внешнее выражение в правовых нормах нормативно-правового акта посредством использования приемов юридической техники. Под юридической техникой традиционно понимают совокупность приемов, средств, способов, используемых при выработке и систематизации правовых актов. В науке юридическая техника классифицируется но различным основаниям: по видам правовых актов, которые обслуживаются данной совокупностью технических приемов и средств; по содержанию этих приемов и средств. По содержанию техникоюридические средства и приемы делятся на: средства и приемы юридического выражения воли законодателя (или воли субъекта индивидуального акта) и средства и приемы словесно-документарного изложения содержания акта. Итак, на основе проведенного анализа соотношений условий договора розничной купли-продажи в зависимости от субъекта, выступающего на стороне покупателя, автором делается вывод, что рассмотренное соотношение, являясь приемом метода правового регулирования, определяющим порядок сочетания дозволений, запретов и предписаний в конкретной правовой норме в данном случае выражается в нормативно оформленном приеме юридической техники, с помощью которого воля законодателя и получает свое юридическое выражение в конкретном нормативно-правовом акте. Таким образом, в своей сути указанные правовые категории совпадают, соотносясь между собой как внешняя и внутренняя сторона одного правового явления.