<<
>>

Эволюция нормативного определения понятия «риск» в российском законодательстве

В рамках проводимого исследования существенный интерес представляет формирование и развитие нормативного определения риска, как основополагающей категории для рисковых договоров.

В дореволюционных актах встречается замена риска таким термином как «страх». Например, в ст. 1648 Гражданского Уложения Российской Империи было сказано, что, если имущество, сданное должником на хранение, вполне соответствует предмету обязательства, то должник считается исполнившим обязательство и страх за случайную гибель (уничтожение, похищение или потерю) или случайное повреждение имущества, а также издержки по хранению возлагались на верителя. Далее в ст. 1731 указано, что продавец движимого имущества нес страх за случайную гибель или случайное повреждение проданного им имущества до передачи его покупателю. В силу ст. 1978 страх за гибель или повреждение материала нес подрядчик или подрядивший, смотря, кто из них поставил материал и др.

Из приведенных норм видно, что в дореволюционной России законодатель применял используемые ныне конструкции риска случайной гибели имущества, случайного повреждения, риска ответственности и др. При этом, ввиду замены понятия «риск» другими понятиями, риск воспринимался исключительно с негативной стороны, как возможная угроза, опасность наступления неблагоприятных имущественных последствий.

В послереволюционных правовых актах используется уже

непосредственно категория «риск». Данная категория упоминается в сфере

страхования, например, в связи с созданием Совета по делам страхования,

16

к полномочиям которого относилось наблюдение за операциями перестрахования рисков и развитием дел советских страховых компаний за границей1. Широко используется риск в «Положении о

государственном страховании Союза Советских Социалистических Республик»[3] [4].

Риск употребляется в двусторонних соглашениях между советскими республиками.

Например, в Экономическом соглашении между РСФСР и Хорезмийской Советской Народной республикой от 13 сентября 1920 года закреплена норма о переходе риска за порчу, пропажу товара[5].

Понятие «риск» использовалось и при регулировании договорных отношений. Например, в «Положении о государственных подрядах и поставках» говорится об обязанности подрядчика на свой риск выполнить определенную работу по заданию государственного учреждения или предприятия (заказчика)[6].

В Постановлении ЦИК СНК СССР от 12 июня 1929 года «Об имущественной ответственности рабочих и служащих за ущерб, причиненный ими нанимателям» употребляется понятие нормального производственно - хозяйственного риска, как основания для освобождения работника от ответственности[7].

В последующем советском законодательстве термин «риск» встречается крайне редко. Гражданский кодекс РСФСР 1922 года использовал риск в регулировании отношений купли-продажи (ст.186); подряда (ст.ст. 220, 232, 233); страхования (ст.ст. 370, 380, 382-386)[8].

В Гражданском кодексе РСФСР 1964 года термин «риск» встречается всего в трех статьях. В ст. 138 говорилось об одновременном переходе риска случайной гибели или случайной порчи имущества на приобретателя при возникновении у него права собственности. По ст. 350 подрядчик был обязан выполнить на свой риск определенную работу по заданию заказчика. В ст. 357 закреплялось положение о риске случайной гибели материалов при исполнении договора подряда. Даже при регулировании страховых отношений использовалось понятие «страховой случай»1.

Указ Президиума Верховного Совета СССР от 17 сентября 1968 г. «Об утверждении Кодекса торгового мореплавания» предусматривал риск отправителя при отказе или невостребовании груза получателем, а также риск как объект морского страхования[9] [10]. Указ Президиума Верховного Совета СССР от 30 декабря 1976 г. «О внесении изменений и дополнений в КЗоТ РСФСР» закреплял известную норму об исключении ответственности рабочего или служащего за ущерб, причиненный при условии нормального производственно-хозяйственного риска[11].

Такая непопулярность термина «риск», пожалуй, вполне объяснима. Достаточно обратиться к особенностям экономического развития советского государства. Тотальное планирование экономической деятельности перекладывало большую часть хозяйственных рисков с организаций на государство. Можно утверждать, что одной из целей плановой экономики являлось сведение возможных рисков к нулю.

Уместно привести высказывание небезызвестного наркома юстиции РСФСР П.И. Стучки о том, что риск неразрывно связан с понятием прибыли; ответственность за риск - это ответственность за счет прибыли. Риск неразрывно связан с понятием свободы воли в буржуазном смысле. Никто не примет ответственности, риска за то или иное действие или событие, если за этот риск не получит какого-либо эквивалента.

Собственник несет ответственность за риск ввиду того, что собственность дает возможность использовать ее в целях прибыли1.

Однако по справедливому замечанию М.М. Агаркова идея риска, лежащая в основании гражданских правоотношений, хотя внешне и не выражается, но легко обнаруживается при анализе ряда норм[12] [13].

В то же время исследование ряда нормативных актов, регулировавших в СССР деятельность предприятий, позволяет говорить о том, что во внешнеэкономических отношениях риск использовался более широко. В качестве примеров можно указать: Основные условия регулирования договорных отношений при осуществлении экспортно-импортных операций[14]; Общие условия поставок товаров из стран - членов Совета Экономической Взаимопомощи в Финляндскую Республику и из Финляндской республики в страны - члены Совета Экономической Взаимопомощи[15]; Постановление Совета Министров СССР «О дальнейшем развитии внешнеэкономической деятельности государственных, кооперативных и иных общественных предприятий, объединений и организаций"[16]; Общие условия поставок из Союза ССР в народную республику Албания и из народной республики Албания в Союз ССР[17] и др.

Кардинальные изменения, произошедшие в нашей стране в 80-90 годах ХХ века, не могли не отразиться на законодательстве, а особенно не затронуть гражданское законодательство.

В 1990-м году в целях создания системы страхования внешнеэкономических рисков предприятий принимаются «Основные направления стабилизации народного хозяйства и перехода к рыночной

экономике»1. Следует указать Закон РСФСР от 25 декабря 1990 года «О предприятиях и предпринимательской деятельности», ст. 1 которого гласила, что предпринимательская деятельность осуществляется

гражданами на свой риск и под имущественную ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия[18] [19]. Закон СССР от 2 апреля 1991 «Об общих началах предпринимательства граждан в СССР» содержал понятие предпринимательства

(предпринимательской деятельности) как инициативной, самостоятельной деятельности граждан, направленной на получение прибыли или личного дохода, осуществляемой от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность или от имени и под имущественную ответственность юридического лица - предприятия[20].

В Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 года (далее - Основы) отражены положения ГК РСФСР 1964 года относительно риска собственника (ст.45) и риска в подрядных отношениях (ст. 91)[21]. При регламентации страховых отношений законодатель непосредственно применяет понятие «риск». Например, в соответствии со ст.106 Основ к объекту страхования относится риск гражданской ответственности и риск предпринимательской деятельности.

Помимо Основ, ряд принятых примерно в то же время нормативных актов, использует слово «риск»: Закон РСФСР от 2 февраля 1990 года №395-1 «О банках и банковской деятельности»[22]; Закон РСФСР от 27 ноября 1992 г. №4015-1 «Об организации страхового дела»[23], Закон РСФСР от 4 июля 1991 года №1545-1 «Об иностранных инвестициях в РСФСР»[24] (ныне действующий Федеральный закон от 09 июля 1999 г.

№160 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» также оперирует понятием «риск») и др.

Так, согласно ст. 9 Закона РСФСР «Об организации страхового дела» страховым риском является предполагаемое событие, на случай наступления которого проводится страхование. Однако, что примечательно, законодатель, оперируя термином «риск», не приводит его легального определения, и использует данный термин в разных контекстах.

В сравнении с указанными нормативными актами Гражданский кодекс Российской Федерации уверенно использует категорию риска в ряде статей. В.А. Запорощенко предлагает сгруппировать нормы ГК РФ о риске по следующим основаниям:

1. нормы о риске наступления неблагоприятных последствий титульного владельца имущества (риск случайной гибели или случайного повреждения имущества (ст.211 ГК РФ); риск случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества по договору лизинга (ст.669 ГК РФ); риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком (ст. 705 ГК РФ);

2. нормы о риске наступления неблагоприятных последствий в связи с исполнением обязательств (риск случайной невозможности исполнения договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытноконструкторских и технологических работ (п.3. ст. 769 ГК РФ); риск последствий исполнения обязательства должником ненадлежащему лицу (ст.312 ГК РФ);

3. нормы о риске наступления неблагоприятных последствий при осуществлении деятельности (риск предпринимательской деятельности (ст.2 ГК РФ); риск убытков, связанных с деятельностью общества или товарищества (ст.82, ст.87 ГК РФ);

4. нормы о риске как элементе страховых правоотношений (риск утраты, недостачи или повреждения определенного имущества (ст.929, ст.930 ГК РФ); риск гражданской ответственности (ст. 929, ст. 931, ст.932 ГК РФ); предпринимательский риск (ст. 929, ст. 933 ГК РФ); риск последствий невыполнения или несвоевременного выполнения обязанностей страхователем (ст. 939 ГК РФ)[25].

Несмотря на широкое использование анализируемого термина, в ГК РФ также не содержится определения риска. Однако, проводя анализ принятых позже и ныне действующих нормативных актов (а их около тысячи), наблюдается не только дальнейшее активное введение термина «риск» в правовое регулирование, но и попытки дать его легальное определение.

Например, в ст.2 Федерального закона от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании» под риском понимается вероятность причинения вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений с учетом тяжести этого вреда. Ст. 8 Федерального закона от 15 декабря 2001 г. № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» гласит, что страховым риском признается утрата застрахованным лицом заработка (выплат, вознаграждений в пользу застрахованного лица) или другого дохода в связи с наступлением страхового случая. В Федеральном законе от 22 июля 2008 г. № 123-ФЗ «Технический регламент о требованиях пожарной безопасности» содержится определение пожарного риска как меры возможности реализации пожарной опасности объекта защиты и ее последствий для людей и материальных ценностей.

Отдельного рассмотрения заслуживает Постановление Правительства РФ от 23.09.2002 № 696 «Об утверждении федеральных правил (стандартов) аудиторской деятельности», в котором понятие «риск»

употребляется неоднократно. Особое значение данного нормативного правового акта связано с тем, что именно этими стандартами обязаны руководствоваться аудиторы при проведении проверок хозяйственной деятельности субъектов предпринимательской деятельности. Так, например, в названном Постановлении указывается, что риск хозяйственной деятельности может возникнуть вследствие изменений или возникших сложностей в деятельности. Неспособность субъекта

распознать необходимость внесения изменения в деятельность может также привести к риску. Изменение в деятельности может произойти, например, в результате разработки нового вида продукции, которая может оказаться неудачной, непредсказуемой реакции рынка, даже если разработан удачный вид продукции, а также упущений, которые приведут к возникновению обязательств и риску ухудшения репутации1.

Однако разнообразные формулировки риска представляются не всегда удачными. Так, в ряде нормативных актов, регулирующих страховую деятельность[26] [27], как и в специальной литературе по страхованию, риск определяется как предполагаемое событие, на случай наступления которого проводится страхование[28]. При этом указанное событие должно обладать такими признаками, как вероятность и случайность его наступления. Это позволяет сделать вывод, что речь идет о случае. По мнению диссертанта, установление тождества между риском и случаем неверно, для подтверждения чего необходимо рассмотреть более подробно случай как правовую категорию.

Известно, что в цивилистике понятие «случай» уходит корнями в римское право, где саБШ рассматривался через призму частноправовой ответственности. Случай традиционно противопоставлялся вине. В римском праве случай есть техническое выражение, обозначающее гибель или повреждение вещи, произошедшие без вины должника (например, вред, причиненный силами природы, недееспособным лицом, животными и т.п.). Основными постулатами римского учения о вине и ответственности являлись саБШ a nullo praestantur (за случай никто не отвечает), саБИБ sentit dominus (случай остается за тем, кого он поражает). Однако в некоторых ситуациях предусматривалась ответственность и за случай. Единственным основанием освобождения от ответственности тогда предполагалось доказательство того, что вещь утрачена в результате непреодолимой силы (vis major). Соответственно римские юристы различали простой случай (саБИБ major - необычное событие) и непреодолимую силу (vis major - случай непредотвратимый, которому невозможно противостоять).

Понятие о непреодолимой силе, снимающей ответственность с лица, сводилось к физической невозможности субъекта каким-либо образом предотвратить ее - cui resisti non potest. К действию непреодолимой силы римские юристы относили кораблекрушение, вызванное штормом, наводнение, землетрясение, извержение вулкана. Встречается такой термин, как

<< | >>
Источник: Мадагаева Татьяна Фёдоровна. АЛЕАТОРНЫЕ ДОГОВОРЫ В СИСТЕМЕ РИСКОВЫХ ДОГОВОРОВ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва - 2014. 2014

Еще по теме Эволюция нормативного определения понятия «риск» в российском законодательстве:

  1. Раздел V Теория и общие вопросы института выборов и избирательного права, конституционное право Российской Федерации. Политический процесс в Российской Федерации (1993-2009 гг.). Учебники, учебные, учебно-методические пособия, словари, справочники
  2. Глава V. Система правового регулирования инвестиций в Российской Федерации
  3. 1. ИСТОРикО-ПРАВОвыЕ АСПекты СОЗДАНИЯ ЗАКОНОДАТеЛЬСТВА ОБ ОРГАНИЗАЦИИ И ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ
  4. Понятие, признаки и виды договоров потребительского кредита
  5. Глобальное информационное общество: понятие и условия для развития личности и реализации ее интересов
  6. СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ, НОРМАТИВНЫХ ПРАВОВЫХ АКТОВ И СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ
  7. § 1. Понятие, структура и признаки банковской системы России
  8. Закономерности функционирования системы российского уголовного права
  9. § 1. Понятие, структура и признаки банковскои системы России
  10. 1.1 Определение понятия «внешнеэкономическая банковская деятельность»
  11. Список нормативных правовых актов, материалов судебной практики и специальной литературы
  12. Эволюция нормативного определения понятия «риск» в российском законодательстве
  13. §2. «Основные концепции правового определения понятия ТНК, ее природы и сущности в отечественной и зарубежной доктрине. Эволюция понятия ТНК»
  14. §2. Понятие «терроризм» в науке международного права
  15. Законодательство о юридических лицах в дореволюционной России: зарождение и развитие.
  16. Развитие законодательства об отпусках в Российской Федерации и в Азербайджанской Республике
  17. §1.3. Правовые основы программного бюджетирования субъектов Российской Федерации как новый фактор нормативного правового регулирования расходных обязательств субъектов Российской Федерации
  18. Глава 1. Эволюция общетеоретической концепции функций государства и место в ней функции налогообложения
  19. 1.1 Понятие, структура и сущность правосознания.
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Медицинское право - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая деятельность - Юридическая техника - Юридические лица -