2.3 Особенности правового положения казахстанских и других иностранных банков за рубежом

Правовой статус казахстанских кредитных организаций за рубежом.

Казахстанские банки вправе открывать на тер­ритории иностранных государств свои представительства в уведо­мительном порядке.

В соответствии со ст. 11 Закона РК о банках и банковской деятельности банки вправе открывать свои дочерние банки, филиалы и представительства как на территории РК, так и за ее пределами. Открытие дочерних банков, филиалов и представительств казахстанских банков осуществляется предста­вительства после уведомления Нацбанка РК. Представительство является обособленным структурным подразделением кредитной ор­ганизации, осуществляющим представление и защиту интересов кредитной организации в стране его аккредитации в соответст­вии с предоставленными ему полномочиями. Представительст­во не является самостоятельным юридическим лицом. Деятель­ность представительств за границей связана с осуществлением затрат в иностранной валюте, поэтому их могут создавать кредитные организации, имеющие лицензию на осуществление бан­ковских операций в иностранной валюте.

Банк, принявший решение открыть предста­вительство за границей, одновременно с направлением соответст­вующей заявки в орган банковского надзора иностранного госу­дарства уведомляет об этом письмом Нацбанк. По запросу органа банковского надзора страны предполагаемого местонахождения представительства или самой кредитной организации для последующего направления со­ответствующему органу банковского надзора Нацбанк РК направ­ляет информацию о деятельности кредитной организации. Информация, отнесенная законодательными актами к конфи­денциальной, может быть предоставлена органу банковского над­зора иностранного государства только после получения согласия кредитной организации.

Кредитная организация, открывшая представительство за гра­ницей, в течение 10 дней после его открытия должна уведомить об этом Нацбанк РК. В уведомлении должны быть указаны почто­вый адрес, номер телефона, фамилия, имя, отчество руководите­ля представительства и приложено Положение о представитель­стве. О последующих изменениях указанных сведений, а также о закрытии представительства банк в течение 10 дней письменно информирует Нацбанк РК. При отказе органа банковского надзора страны, в которой предпола­галось открыть представительство, в регистрации представитель­ства кредитная организация в течение 10 дней после получения отказа информирует об этом Нацбанк РК представлением копии отказа органа банковского над­зора.

Порядок открытия представительства казахстанской кредитной организацией и необходимый для этого комплект документов определяются в законодательстве соответствующего иностран­ного государства, на территории которого предполагается от­крытие представительства. Как правило, подходы иностранных государств к открытию представительств зарубежных кредитных организаций весьма либеральны и, как мы отметили, предусмат­ривают уведомительный порядок открытия, что объясняется не­возможностью проведения представительством банковских опе­раций.

Например, для открытия счета казахстанским инвесторам необходимы паспорт и официальное разрешение Нацбанка РК. Для открытия делового счета для расчетов по коммерческим операциям требуется комплект учредительных документов, разрешения казахстанских органов власти, переведенных на нидерландский (или английский) язык, нотариально заверенные. Открытие счета занимает от двух до трех месяцев. Банк письменно извещает клиента об открытии счета, его номере, условиях обслуживания и приглашает клиента лично явиться в контору за банковской карточкой. Независимо от своего подданства и места жительства клиент при открытии счета должен сообщить банку адрес в Нидерландах, по которому банк может связаться с клиентом.

Сеть французских банков за границей.

Международная банковская деятельность банков США. Любой национальный банк с суммой капитала и реинвестиций свыше 1 млн. долларов может обратиться в Совет Федеральной резервной системы с просьбой об открытии филиала в иностран­ном государстве или островном владении Соединенных Штатов. Федеральная резервная система рассматривает ходатайство и мо­жет одобрить или отвергнуть его, поставить условия и осуществ­лять контроль в отношении числа управляемых филиалов. В соот­ветствии с Законом о Федеральной резервной системе местные банки могут производить инвестиции непосредственно в ино­странные банки с учетом ограничений — иностранный банк не бу­дет заниматься какой-либо деятельностью в Соединенных Шта­тах, кроме той, которая определена Федеральной резервной систе­мой как вспомогательная по отношению к международной бан­ковской деятельности. Можно отметить, что создание контор, ко­торые бы не рассматривались в Соединенных Штатах как филиа­лы, таких, как представительства или бюро по предоставлению займов, разрешено без подачи ходатайства в Совет. (Создание и контроль за иностранными филиалами, управляемыми являю­щимися членами банками штатов, определяется параграфом 9 За­кона о Федеральной резервной системе.) Отчеты о положении фи­лиалов передаются Финансовому контролеру.

Страхование вкладов не производится по обязательству бан­ка, по которому «выплаты производятся только в конторе такого банка, расположенной вне территории штатов Соединенных Шта­тов» и их островных владений. Если вклад внесен иностранным филиалом в основной конторе, он подпадает под страхование вкладов, а сумма вклада засчитывается для расчета страхования вкладов.

Федеральная резервная система имеет право устанавливать права заморских филиалов, в том числе права, «которые могут считаться обычными в связи с перенесением банковской деятель­ности в места, где такой иностранный филиал будет вести дея­тельность». Однако существует ограничение, и Совет не может раз­решить любому банку осуществлять деятельность по производ­ству, распространению, приобретению или продаже товаров или осуществлять деятельность с ценными бумагами, кроме ценных бумаг, выпушенных «иностранным государством».

При исполнении своих обязанностей по определению прав иностранных филиалов Федеральная резервная система разрабо­тала правила, которые содержатся в Инструкции К. Совет предо­ставил филиалам банков право давать гарантии; производить ин­вестиции; гарантиро­вать и распространять правительственные ценные бумаги в стра­не, где расположен филиал; предоставлять кредиты должностным лицам банка на сумму до 100 тыс. долларов для приобретения или строительства жилья (о суммах свыше 100 тыс. долларов должно быть сообщено Совету директоров материнского банка); предо­ставлять займы на недвижимость с залогом по недвижимости за границей; выступать в качестве страхового агента; участвовать в соглашениях о перепродаже, затрагивающих ценные бумаги и товары, выступающие функциональными эквивалентами предо­ставления кредита; создавать отделения для ведения деятельно­сти, разрешенной являющимся членами банкам или вспомогательной по отношению к банковской деятельности, как этого тре­бует местное право, и с одобрения Совета вести деятельность, обычную для банков в иностранном государстве, где действует этот филиал.

Счета иностранных филиалов ведутся отдельно от счетов дру­гих иностранных филиалов и главной конторы, и клиенты не мо­гут выписать чеки на другой филиал. Доходы и убытки также учи­тываются отдельно. Местные банки должны обеспечить адекват­ный бухгалтерский учет и систему контроля за иностранными филиалами; упор делается на предоставление информации о «ри­скованных активах, управлении ликвидными средствами и кон­трольные операции и политику руководства». Сюда относится и информация о совместных предприятиях; заявление о политике по этому вопросу было сделано Советом в 1973 г.

Резервы регулируются Инструкцией Q Совета Федеральной резервной системы. Обычно не требуются резервы по вкладам иностранных филиалов, которые не учтены в Соединенных Шта­тах и выдаются только в иностранном филиале. Если они учтены в Соединенных Штатах, на них распространяются требования о резерве, относящиеся к родительскому банку. Существуют спе­циальные правила в отношении ответственности в евровалюте. Примечательно, что в отношении общей суммы займа банка Со­единенных Штатов у неприсоединенных иностранных лиц или у своих заморских филиалов действует правило о 3%-ной доле ре­зерва. То же правило применяется при продаже местным банком активов иностранной конторе и при предоставлении займов гражданам Соединенных Штатов заморскими филиалами. Как отмечено в комментариях к Инструкции Q, она направлена на «устранение каких-либо искусственных стимулов к увеличению средств за рубежом».

В основном филиалы независимы от своих родительских бан­ков при осуществлении деятельности за рубежом. Суды рассмо­трели и установили пределы этой свободы. По мнению суда, зна­чение термина «обособленная идентичность» широкое. С одной стороны, для целей контроля суды постановили, что «обособлен­ная идентичность» — почти бессмысленное понятие и распоряди­тельные органы имеют полное право контролировать деятельность иностранных филиалов. В конкретных условиях, однако, опреде­ление имеет большое значение. Статьи, удерживаемые или опла­чиваемые филиалом, обособлены от родительского банка, а юри­дические права и возмещение ущерба должны разрешаться с уче­том местонахождения банковского филиала.

Банковские холдинговые компании могут вести деятельность за рубежом - это, как правило, обозначенные инвестиции, а не филиалы. Банки также могут осуществлять инвестиции за грани­цей, но часто для достижения своих целей должны использовать корпорации по Закону Эджа.

Инвестиции за рубежом - Инструкция К. Банковские учреждения могут осуществлять инвестиции за рубежом тремя способами: банки могут производить инвестиции за рубежом непосредствен­но; банковские холдинговые компании могут осуществлять инве­стиции за рубежом опосредованно; и банки, и банковские холдин­говые компании могут производить инвестиции через корпорации по Закону Эджа или по соглашению. В рамках каждого способа имеются различные возможности и ограничения. Инструкция К содержит несколько общих правил, касающихся иностранных инвестиций. Наиболее важное заключается в том, что деятель­ность инвестора должна быть связанной с банковской деятель­ностью или по характеру быть финансовой. Совет заявляет о необ­ходимости учитывать разнообразные риски, благоразумие, необ­ходимые ликвидные средства и адекватность капитала.

Общие принципы инвестиций, закрепленные в Инструкции К, можно резюмировать следующим образом,

1. Инвестиции в отделение. Могут быть осуществлены инвестиции в отделение (если инвестор контролирует 50% обладающих правом голоса акций или в ином случае) – разрешенная деятельность, описанная далее,— или в фирму, у которой к неразрешенной деятельности привлечено не более 5% активов или доходов. Действуют специальные правила бухгалтерского учета.

2. Совместные предприятия. Могут быть осуществлены инвестиции в совместное предприятие, если не более 10% деятельности совместного предприятия относится к неразрешенным видам деятельности.

3. Портфельные инвестиции. Могут быть осуществлены инвестиции в юридические лица, которые не являются отделениями или совместными предприятиями, — в целом на сумму менее 20% стоимости акций этого учреждения. Портфельные инвестиции в компании, занимающиеся неразрешенными видами деятельности, не могут превышать 100% капитала и реинвестиций инвестора.

Инвестиции должны быть изъяты, если они затрагивают об­щую деятельность по приобретению или продаже товаров или прямую или косвенную предпринимательскую деятельность в Со­единенных Штатах, что не разрешено эдж-корпорации. Изъятие также должно быть осуществлено, если инвестор владеет более 5% акций компании, занимающейся такой деятельностью, зани­мается неразрешенной деятельностью помимо ограничений ин­струкции или если Совет определит, что инвестиции носят ненад­лежащий характер.

Разрешенными инвестициями считаются коммерческие и иные банковские; финансирование (клиента, под залог и факторинг); лизинг (если лизинг является функциональным эквивалентом пре­доставления кредита); деятельность в качестве доверительного собственника; гарантирующий кредит, страхование жизни и от не­счастных случаев; оказание таких услуг, как исполнение предста­вительских функций, продажа долгосрочного долга и владение ак­тивами для предотвращения убытка по ранее создавшейся задол­женности; владение помещениями; оказание консультационных услуг по инвестициям, финансовым и экономическим вопросам; агентская деятельность по страхованию на общих условиях и бро­керская деятельность; обработка данных; управление совмест­ным фондом, если доли не продаются и не распространяются в Соединенных Штатах или гражданам Соединенных Штатов и не осуществляется контроль за фирмами, в которые производятся инвестиции; гарантирование, распространение и дилерская дея­тельность по долговым и имущественным ценным бумагам (хотя имущественное гарантирование ограничено 2 млн. долларов или 20% капитала и реинвестиций или обладающих правом голоса ак­ций выпускающего, если только оно не подкрепляется обязатель­ствами субгарантов); управление агентством путешествий; виды деятельности, определенные как тесно связанные с банковской деятельностью по Инструкции У, и другие виды деятельности, определенные Советом как приемлемые в связи с заморской бан­ковской и финансовой деятельностью.

Процедуры осуществления инвестиций различны, и при каж­дой действуют особые правила об уведомлении и одобрении. «Общее согласие» дается при любых инвестициях на сумму до 15 млн. долларов, или 5% капитала и реинвестиций инвестора, или 25% капитала корпорации по Закону Эджа, не занятой бан­ковской деятельностью. (Инвестиции эдж-корпорацией рассмо­трены в параграфе 16.5.) Общее согласие дается на календарный год но дополнительным инвестициям, которые удовлетворяют определенным требованиям об активах, которые составляют сум­му, равную дивидендам, полученным за последние двенадцать ме­сяцев, или которые приобретены у присоединенной организации по номиналу. «Предварительное уведомление» за сорок пять дней должно быть представлено при инвестициях, которые не квалифицированы как требующие общего согласия. «Спе­циальное согласие» Совета требуется для инвестиций, не удовлетворяющих правила об общем или предварительном уве­домлении, и для первичных инвестиций в первое отделение или со­вместное предприятие. Совет сохраняет право приостановить действие общего согласия или предварительного уведомления и требовать подачи ходатайства в случаях, которые, по его мне­нию, требуют особого внимания к инвестору или инвестиции.

Совместные предприятия были объектом критики, поскольку в отношении их действовало менее жесткое регулирование, чем в отношении инвестиций в отделения. В 1976 г. в заявлении о по­литике Совет высказал свою точку зрения на совместные пред­приятия, указывая, что финансовая поддержка испытывающему трудности совместному предприятию может считаться носящей надлежащий характер. Совет рассматривает ходатайства об инве­стициях иностранных совместных предприятий через призму та­кой потенциальной помощи, в частности, если затронуто наиме­нование банковской организации или существуют блокировки в руководстве. Инвесторы должны быть внимательны, чтобы их контроль за совместным предприятием не был настолько боль­шим с точки зрения привлеченного имущества или контроля за руководством, что создавал бы владения; уровень имуществен­ных инвестиций, возможный для совместного предприятия, не предотвращает расследования отношений отделения, если обна­ружены другие факторы контроля,

Банковские инвестиции. Национальным банкам и являющимся членами банкам штатов, согласно параграфу 25 Закона о Феде­ральной резервной системе, разрешено осуществлять инвестиции в иностранные банки при подаче в Совет Федеральной резервной системы ходатайства. Параграф 23А Закона о Федеральной ре­зервной системе, который устанавливает ограничения для предо­ставления кредита присоединенным учреждениям, не применя­ется в отношении займов, предоставленных банком иностранному банку, которым он владеет или который он контролирует. Пара­граф 25 Закона о Федеральной резервной системе предусматри­вает разработку Федеральной резервной системой кредитных стандартов. Термин «иностранный банк» определен в Инструкции К как «организация, созданная по законам иностранного государ­ства, занимающаяся осуществлением банковской деятельности, признанная банком... страной ее создания, принимающая вклады в значительных размерах... и имеющая право принимать вклады по требованию». Инвестиции в некоторых странах Европы и Азии, где существуют специальные банки, в основном для целей частной банковской деятельности, могут вызвать спор о том, осу­ществляются инвестиции в банк или в гибридную инвестицион­ную фирму.

Совет требует отчетов по иностранным банкам, принадлежа­щим банкам Соединенных Штатов, в том числе отчетов об акти­вах таких учреждений.

Банковским холдинговым компаниям параграфом 25 не запре­щено производить инвестиции в эдж-корпорации или иностран­ные банки, хотя они могут производить инвестиции в те и другие. Банковские холдинговые компании могут осуществлять инвести­ции согласно параграфу 4.в) 13) Закона о банковской холдинговой компании. Параграф 4.в) 13) предусматривает, что банковские холдинговые компании могут осуществлять инвестиции в компа­нию, которая не ведет какой-либо деятельности в Соединенных Штатах, «кроме вспомогательной по отношению к ее междуна­родной или иностранной деятельности», после определения Сове­том, что такие инвестиции не были бы несоответствующими це­лям закона и осуществлялись бы в интересах общества. К уведо­млениям и ходатайствам, поданным в соответствии с данным па­раграфом, применяется правило о 91 дне для дей­ствий Совета Федеральной резервной системы.

Перечень разрешенных видов деятельности может быть со­ставлен путем перечисления прав, предоставленных эдж-корпорациям Инструкцией К, и прав, допустимых на территории страны для банковских холдинговых компаний по параграфу 4. в) 8) (см. гл. 12, 13 и Инструкцию У, 12 СРЯ 225). Инвестиции бан­ковских холдинговых компаний, непосредственно или через эдж-корпорации, отличаются от традиционных финансовых и лизин­говых компаний до страхования гарантирования, будущих товар­ных операций и брокерских фирм.

В то время как Федеральная резервная система сосредоточила внимание на осуществлении эдж-корпорациями деятельности в Соединенных Штатах, возникла также обеспокоенность в связи с деятельностью, осуществляемой в Соединенных Штатах ино­странными отделениями фирм Соединенных Штатов. В 1981 г. Федеральная резервная система подготовила разъяснительную формулировку по инвестициям банковских организаций Соеди­ненных Штатов в иностранные фирмы, которые ведут деятель­ность в Соединенных Штатах. До принятия этого параграфа банки Соединенных Штатов могли производить инвестиции в иностран­ные фирмы, которые осуществляют в Соединенных Штатах толь­ко деятельность международного характера; как отмечалось ра­нее, никакие инвестиции не могут быть произведены в фирму, за­нимающуюся коммерческой деятельностью. По толкованию Со­вета, могут быть произведены незначительные инвестиции в фирму, осуществляющую в Соединенных Штатах иную деятель­ность, если иностранная компания занята главным образом дея­тельностью за пределами Соединенных Штатов, прямо или кос­венно деятельностью этой иностранной компании в Соединенных Штатах была бы банковская деятельность или тесно связанная с банковской, а банковская организация Соединенных Штатов владеет не более чем 25% обладающих правом голоса акций или иным образом контролирует иностранную компанию. Следовательно, правило поощряет инвестиции в фирмы этих видов [124, с. 554-576].

Таким образом, в большинстве случаев традиционная банковская деятельность ведется за рубежом в соответствии с инструкциями распорядительных органов США и принимающей страны. Банки США, руководящие зарубежными филиалами или отделениями, предоставляют весь спектр банковских услуг. По Закону о Федеральной резервной системе банкам разрешено управлять филиалами и владеть иностранными банками; банковские холдинговые компании могут владеть иностранными банками и управлять другими небанковскими отделениями. Корпорации по Закону Эджа обеспечивают для банков и банковских холдинговых компаний средства управления международной торговлей и владения иностранными небанковскими организациями.

Деятельность, осуществляемая международными банками в зарубежных странах, естественно, весьма разнообразна. Она одновременно зависит и от стратегии каждого учреждения, и от правил, действующих в каждой стране, которые могут в меньшей или большей степени сегментировать банковскую деятельность. Чаще всего филиалы и отделения иностранных учреждений осуществляют деятельность «оптовых банков», привлекая на рынках или по­средством межбанковских займов фонды в национальной валюте, которые позволяют предоставлять кредиты предприятиям, администрации или фи­нансовым учреждениям. В течение последних лет развилась политика боль­шей специализации в рамках европейской или международной стратегии. Специализированный торговый банк, «розничный банк», различные виды деятельности инвестиционного банка — вот те направления деятельности, которые некоторые учреждения пытаются развернуть в зарубежных странах, внутри западного мира или в международных финансовых центрах «третьего мира».