<<
>>

Введение.

І. Актуальное гь гемы.

Экономическое развитие не представляє гея возможным без образования связей между участниками хозяйственного оборота. Интеграция субъектов может осуществляться как на паритетных началах (началах равноправного взаимодействия), так и на основании отношений зависимости (с выделением главенствующего и зависимою субілктов).

В связи с тем, что чаще всего образование отношений зависимости между хозяйствующими субъектами происходи! в рамках слияний и поглощений, проблема законодательного реіулирования таких процессов особенно актуальна в настоящее время. Если рассмотреть статистику слияний и поглощений за последние годы[5] [6], то можно заметить ускорение и интенсификацию данных процессов. Но сравнению с 2001 в 2006 году годом заключено почти в 4 раза больше сделок такого рода.

Еще Кулагин М.И. отмечал, что юридическое лицо - самостоятельный субъект права больше пс является в огромном числе случаев экономически самостоятельным субъектом[7]. Игнорирование отношений подчиненности может повлечь за собой нестабильность хозяйственных отношений в связи с диспропорциональным распределением рыночной власти и злоупотреблением сю.

Между хозяйствующими субъектами в процессе осуществления предпринимательской деятельности чаще всего возникают отношения экономической зависимости. Понятие экономической зависимости сформулировано только в рамках экономической теории, г.ри этом правовое определение данной категории отсутствует. В настоящее время в российском праве не существует единого подхода к регулированию экономической зависимости. Российское законодательство использует целый ряд понятий -

аффилированные лица, дочерние и зависимые юридические лица, группа лиц, взаимозависимые организации и другие - для выявления отношений зависимости между лицами. При этом данные понятия не представляют собой систему.

Очевидно, что образование экономических связей, построенных на отношениях зависимости, не является исключительно чертой национальной экономики, а присуще всем странам с развитой рыночной экономикой. Аналогичные процессы протекали к протекают в Федеративной Республике Германия, при этом немецкое законодательство на протяжении 20-го века выстроило целую систему законодательного реіулироваиия данных отношений. Немецкое регулирование основывается па существовании единого понятия, которое дополнено правовыми механизмами различных отраслей законодательства.

Необходимость государственного регулирования отношений зависимости вытекает из того, что данные процессы моїуг носить как положительный характер (для государства - стимулирование экономическою развития; для самих юридических лиц, контрагентов и третьих лиц - упрощение процесса производства со снижением себестоимости конечною продукта), так и негативный характер (для государства - монополизация рынка, заключение соглашений, ограничивающих конкуренцию; для других лиц - ограничение волк зависимого лица, причинение ущерба зависимому лицу, а также третьим лицам при невозможности установления непосредственного волеизъявления зависимого лица). Исходя из этого, государство может как поощрять такие процессы для развития экономики, гак и оіраничивать, например, для защиты конкуренции хозяйствующих субъектов.

Выявление отношений экономической зависимости осуществляется государе і ком с цепью*

- обеспечения прозрачности на рынке;

использования механизмов защиты в тех случаях, когда у зависимого лица отсутствует возможност» реализовывать собственные экономические интересы.

Для достижения этих целей государство создает специфические правовые конструкции, детальный анализ которых в российском законодательстве позволяет выявить между ними ряд противоречий. Отсутствие системности и противоречия приводят к неэффективности данных конструкций в рамках отраслевого закрепления, а, следовательно, и к проблемам их применения.

На практике при использовании нескольких форм зависимости нс в полной мерс выполняются те задачи, которые ставит перед собой каждая из отраслей законодательства. В связи с этим возникает потребность в новом законодательном регулировании, обсуждение необходимости разработ ки и принятия которого ведется довольно давно, гак как существующие нормы подвергаются серьезной критике1.

Дискуссионным является основной вопрос о создании единой системы регулирования или сохранении множественности понятий. Большинство западных стран ие имеют единой системы. В отличие от большинства немецкое право, руководствуясь тенденцией к упрощению процедур для повышения их эффективности, перешло на единую систему регулирования зависимости, которая обеспечивает как защиту частных интересов, так и публичных. При этом данная система продолжает развиваться и совершенствоваться.

В связи с потребностью в реформировании гражданского законодател ьства’’ и выработке единого научного и практического подхода к проблематике экономической зависимости в настоящее время становится остроактуальным комплексное, правовое, научное изучение ее форм и их

’ Дсдоо Д. И. Сомсриіеіісгвокаміїе Г|к,ждамскпю кодекса Российской Федерации. //Закон. - 2008. - Хе 9. С. 15-16.

* Дедов Д. И. при обсуждении изменении (раждансхого законодательства указмяал, что именно в Гражданский кодекс должно быть инесено новое понятие «аффилированных лицо. //Дедов Д. И. Указ. Соч. С16.

законодательного закрепления. Сравнение регулирования в России и ФРГ позволит проанализировать два различных подхода, при атом будут выявлены как их положительные, так и отрицательные стороны. Детальный анализ выявит преимущества и недостатки обоих систем, а также их эффективность. При эюм результаты исследования будут применимы на практике для улучшения действующего российского законодательства.

2. Степень научной разработанности проблемы.

В литературе вопросы зависимости хозяйствующих субъектов обсуждаются уже на протяжении более 100 лет, с конца 19 века.

В России в конце 19 века исследования Шершсневича и Венедиктова[8] в основном фокусировались на изучении синдикатов как формы зависимости юридических лиц. В связи с переходом к плановой экономике обсуждение проблематики зависимости хозяйствующих субъектов иа время прекратилось, хотя проводились попытки исследовать правовую природу промышленных и производственных объединений[9] [10].

В 90-е годы 20-го века в связи с возвратом к рыночной экономике регулирование зависимости стало вновь актуально, поэтому стали все чаще подниматься вопросы взаимодействия хозяйствующих субъектов. Так в литературе' рассматривались вопросы о статусе холдинга и предпринимательских объединений[11] в целом. В середине 90-х годов также началось обсуждение необходимости введения понятия аффилированных лиц[12]. Особо необходимо отметить труды Кулагина М. И.[13], ко торый одним из

первых исследователей в России стал проводить системное сравнение зависимости хозяйствующих субъектов.

Большинство работ российских авторов в оспозном посвящены изучению отношений зависимости в контексте какой-либо конкретной отрасли права. Ряд специалистов исследовал взаимоотношения дочерних и зависимых юридических лиц в гражданском праве". При этом вопросы зависимости как правового явления рассматриваются в данном контексте только как возможность давать обязательные распоряжения. Также в рамках гражданскою нрава много внимания было уделено вопросам ответственности главенствующею общест ва.

Вторая группа работ посвящена рассмотрению понятия аффилированных лиц в рамках антимонопольного регулирования17. При этом акцепт делался на защите публичных интересов в рамках регулирования конкуренции па товарных рынках.

В третью группу входят исследования о регулировании взаимозависимых лиц в налоговом праве13. В данных работах большее внимание уделялось вопросам налогового администрирования в рамках от ношений зависимости, а также вопросам трансферт ного ценообразования.

[14] [15] [16] [17]

В настоящее время все больше исследователе)! переходят от отраслевого рассмотрения вопросов зависимости к общеправовому. Так, Шиткина И.С. в последних работах обращается к рассмотрению зависимости в рамках общеправового регулирования и говорит о невозможности разделить экономические предпосылки появления аффилированности от правовых механизмов различных отраслей законодательства14. На данный момент в российской литературе нс существует источника, который бы исследовал зависимость как целостное правовое явление и был посвящен общему изучению законодательства в данной области, хотя ряд попыток уже предпринимается13.

Экономической зависимости посвящен ряд работ российских исследователей. Гак, в 1998 году Белоусов О. В. в своей диссертационной работе[18] [19] рассматривал различные формы предпринимательских объединений, сравнивая регулирование в России и ФРГ. При этом, данный автор ставил целью выработку правового механизма, обеспечивающего зашиту прав дочерней организации, ее кредиторов и участников. 11о сути, он пытался сравнить гражданско-правовой аспект реіулироваиия зависимости в России и ФРГ и применить ряд механизмов в российском праве для повышения эффективности всего регулирования.

Ряд авторов изучают вопросы законодательною регулирования деятельности финансово-промышленных групп, выделяя как определение предпринимательскою объединения, так и особенности некоторых аспектов

его деятельности19. Так, например, Кашин доказывал необходимость урегулирования статуса вкладов участников ФПГ, а также необходимость закрепления специфических положений о прекращении деятельности ФПГ. Также ряд исследований был направлен на определение статуса холдинга, формы зависимости, которая нашла законодательное закрепление -юлько в рамках банковского права в настоящее время[20] [21].

Отдельное внимание уделяется вопросам ответственности в рамках отношений зависимости и применению различных механизмов ее применения.

Так, в работе В. Д. Федчука19 проведено комплексное исследование применения механизма проникновения под «корпоративную вуаль» в зарубежном законодательстве, как в англосаксонской, так и в континеніальной спсісме права. Данное исследование безусловно представляет огромную ценность для изучения отношений зависимости, ио представляется достаточно проблематичным проецирование механизма проникновения под корпоративный занавес на континентальное право. Данная система права использует другие методы для регулирования зависимости, которые являются более формальными и не переданы на усмочрение суда.

Таким образом, все вышеизложенное свидетельствует о том, что российские исследователи рассматривают зависимость через призму частных ес проявлений, то есть рассматривается нс общее явление зависимости и ес формы, а конкретные ее проявления и законодательное закрепление данных проявлений и связанных с этим процедур.

В отличие от российских авторов, большинство немецких исследователей[22] рассматривают проблемы зависимости хозяйствующих субъектов в рамках целостного законодательного регулирования. При этом специфика каждой работы состоит в выделении ключевого аспекта, который п является непосредственным предметом рассмотрения, в рамках контекста всей проблематики. Гак, например, Ульрике Клаузен рассматривает связанные предприятия в рамках законодательства о бухгалтерском учете, но при этом указывает, на то, что положения о бухгалтерском учете вытекают из общих положений о связанных предприятиях. Ряд работ рассматривают конкретные и специфические черты правовою регулирования конкретных норм, регулирующих экономическую зависимость[23], установление правового статуса частных акционеров в качестве участника договора о главенствовании, распределение информации о концерне и др. Некоторые труды немецких авторов посвящены процессам концентрации и основным понятиям с экономической точки зрения[24].

В связи с тем, что отношения экономической зависимости и се форм изучены в российской теории достаточно фрагментарно, назрела необходимость проведения системного исследования.

3. Объект и предмет исследования.

Обьсктом данною исследования будут являться отношения экономической зависимости, а предметом исследования - конкретные формы этих отношений, закрепленные в законодательстве. Изучение данного объекта поможет нам, во-первых, более четко понять, что представляет собой

экономическая зависимость хозяйствующих субъектов в правовом смысле, во-вторых, выделись определенные условия и предпосылки формирования данной зависимости. Формы зависимости должны бмчъ нами рассмотрены как частные проявления зависимости. При этом буду]- рассматриваться только формы зависимости, прямо закрепленные в законодательстве.

4. Цель исследовании.

Исходя из гою. что в литературе не проводилось системного исследования форм зависимости можно сформулировать следующие цели:

1. Выяви и» погребі юс гь в целостном регулировании отношений зависимости хозяйствующих субьектов и выделить его принципы;

2. Усгаповить закономерности развития таких отношений и проявления их в различных правовых формах;

3. Определить специфику конкретных правовых форм зависимости, установленных законодательством;

4. Спрогнозировать развитие законодательства в этой области в Росейііскоіі Федерации.

5. Задачи исследовании.

Для достижения поставленных целей сформулированы следующие задачи:

1. Определить понятие экономической зависимости и выделить ее характерные признаки;

2. Рассмотреть историческое развитие форм зависимости в немецком и российском нраве, выделяя схожие т енденции;

3. Рассмотреть формы зависимости, закрепленные в российском и немецком праве на современном этапе, выделяя субъектов, основания возникновения зависимости, направленность законодательного регулирования конкретных форм.

4. Выработать конкретные рекомендации и предложения по совершенен новацию действующею нормативно-правовою регулирования и созданию законодательной базы для регулирования форм зависимости.

6. Теоретические основы исследовании составляет работы таких ученых как Шеризеневича Г.Ф., Венендиктова Л. В.. Каминки Л. С., Кулагина М. И., Лаптева В. В., Вслышева В., Шиткииой И. С.. Тотьсва К. Ю., Эбзеева Б.Б., Лаптева И. А., Суханова Е. А.. Проведенное исследование также опирается на работы Андреева В. Л., Биндсльса А., Бурковского Д. Е., Вавулииа Д. А., Валитова LLI. М.» Варламовой А., Бойко Т., Винницкого Д. В., Голомазовон Л. А., Горбунова А. Р., Григораша И. В., Дягилева А., Ефремова

A. , Жиглова Д., Келлера 'Г., Кострпкова Е. В., Чсроиогорова Я. А., Лсмешова

B. В., Орлова А. В., Редькина И. В., Фельдмана А., Федчука В. Д., Храбровой И. А. Немецкие теоретические разработки представлены работами Бекмана Р.. Эмсрриха Ф., Гаисвайда В., Хуффера У.} Кесслера 10., Клаузен У., Кдуццигера О., Кюхлера М., Шмидта К., Хаберзака М., Арндта X., Бекмана Р., Капа А., Грсфсра X., Хаусмана Ф., Хильдпсра М.» Лоихтерханда Х.-Ф., Мильдс Г., Рубнера Д., Шнайдера У., Шулера В.. Вернера X.

В целях проведения полноценного исследования также были рассмотрены диссертационные работы, которые защищались в последние годы и затрагивали тематику экономической зависимости. К ним относятся работы Белоусова О. В., Громова В. В., Звсздипой Г. М., Кашина II. А., Крипака И. И., Крылова В. Г., Лаптева В. Л., Лаптева И. А. Подшибякина Д. I I., Селифонова А. А.

7. Методологическую основу исследования составляет комплексный подход к анализу содержащихся в законах и иных правовых актах установлений, касающихся вопросов правового регулирования форм зависимости. В процессе изучения нормативно-правового регулирования и практики еоотйетстмуіоіцмх предписаний испопыгокались сравни гелі,не­правовой, системный и иные научные методы исследования, позволившие

обеспечить комплексность подхода к исследованию проблемы, выявить пробелы и противоречия, внести конкретные предложения по их преодолению и совершенствованию законодательства и обеспечить достоверность ВЫВОДОВ.

Теоретические, нормативные и прикладные источники, взятые в совокупности, стали той информационной базой, которая способствовала достижению научной обоснованности и достоверности формулируемых в работе положений.

8. Научная новизна исследования состоит в том, что автором впервые проведено комплексное правовое исследование экономической зависимости хозяйствующих субъектов, сформулировано ее определение, выявлены и проанализированы ее формы. Под формами экономической зависимости хозяйствующих субъектов понимается совокупность норм права, регулирующих отношения "подчинения - зависимости" между хозяйствующими субъектами посредством формулирования понятийного аппарата и установлення правовых механизмов, направленных па достижение целей, характерных для отдельных отраслей законодательства. В исследовании найдены универсальные тенденции развития рассматриваемых отношений и их выражения в законодательстве.

Комплексное сравнение позволило выявить закономерности развития регулирования экономической зависимости хозяйствующих субъектов, определить принципы построения данных отношений, а также пределы правового регулирования и использования се различных форм. Также на основе такого сравнения был сделан вывод о наиболее эффективном механизме регулирования и сформулированы предложения по улучшению российского законодательства па основе теоретических основ отношений экономической зависимости хозяйствующих субъектов.

9. Основные положения, выносимые на защиту.

1. Дано определение экономической зависнмос/нс хозяйствующих субьектов, представляющей собой правовые отношения, которые строятся на основе субординации (подчинения) одного дцца другому при сохранении юридической самостоятельности в результате существующей обоснованной возможности у главенствующего лица прямо иди косвенно влиять на принятие решений зависимым лицом при осуществлении предпринимательской деятельности, в условиях, когда зависимое лиио вынуждено руководствоваться экономическими интересами и ориентиров;) гься на экономические результаты главенствующего лица.

2. Доказано. что для правовой квалификации отношений экономической зависимости хозяйствующих субъектов неебходимо наличие совокупности двух факторов:

• существования возможности оказания влияния;

• фактического использования этого влияния для удовлетворения существующего экономического интереса главенствующего

лица.

При этом существенным является наличие факта вынужденного поведения зависимого лица, которое направленно на достижение экономического результата. Существование одной лишь возможности влияния без реализации экономического интереса главенствующего лица ие дает- оснований для правовой квалификации отношении экономической зависимости.

3. Сделан вывод о том, что регулирование отношений экономической зависимости хозяйствующих субъектов должно быть усалено с позиции частного права в ближайшем будущем.

При проведении сравнительного анализа исторического развития рассматриваемых отношений выявлены закономерности развития правовых форм экономической зависимости. 11а начальном этапе экономическая зависимость регулируется нормами антимонопольною и налогового

законодательства, то есть используются механизмы публичного права. С раси росі ранением экономической зависимости и явным проявлением субординации между автономными хозяйствующими субьектами на рынке происходит переход к использованию частноправовых механизмов, закрепленных в основном в корпоративном законодагельсгве. Такой сдвиг в регулировании обосновывается усилением погреб пости в защите частных интересов. При этом в публичном праве сохраняются дополнительные требования, которые предъявляются к субъектам рассматриваемых отношений.

4. На основе сравнительно-правового анализа российского и немецкого законодательства сформулированы основные принципы создания сбалансированной сист емы регулирования отношений экономической зависимости хозяйствующих субъектов. Зависимое лицо в случае принуждения со стороны главенствующего обязано следовать его указаниям. Зависимое лицо может отказаться от исполнения таких указаний, если они очевидно причиняют ему вред или могут его причинить, а также если зависимое лицо докажет, что исполнение гаких указаний не соответствует его экономическим интересам и интересам главенствующего лица.

5. Установлено, что для эффективного регулирования ответственности в рамках отношений экономической зависимости должно презюмироваться влияние главенствующего лица в сделках, совершаемых зависимым, в случае, если одно лицо, физическое или юридическое, владеет 100 процентами долей или акций другого лица, либо одно юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа другого. В этом случае должна быть предусмотрена субсидиарная ответственность главенствующего лица по сделкам, заключенным зависимым. В случае банкротства зависимого лица целесообразно использовать субсидиарную ответе твеинос ть главенствующего по его долгам независимо от вины

последнего.

6. Сделан вывод, что инструменты регулирования форм зависимости находятся в основном в рамках корпоративного, налоговою и антимонопольного законодательства. Для эффективною регулирования экономической зависимости необходимо, чтобы нормы указанных отраслей представляли собой систему.

Закрепление в российском законодательстве таких форм зависимости как аффилированные лица, группа лиц, взаимозависимые лица связано с необходимостью правовой квалификации отношений экономической зависимости для реализации целей различных отраслей законодательства. При этом анализ нормативною массива позволяет выявить неэффективность регулирования, связанный с отсутствием системности. В связи с единой правовой природой этих форм представляется возможным и необходимым объединение их в одну.

Для отражения экономической зависимости и ее признаков предлагается использовать понятие «связанные лина».

"Связанные лица" ••• юридические н (или) (физические лица, в отношениях которых одно лицо (главенствующее) получает юридически обоснованную возможность оказывать влияние на принятие решений другим лицом (зависимым) в рамках осуществления предпринимательской деятельности, а зависимое лицо вынуждено руководствоваться экономическими интересами главенствующего.

К связанным лицам в том числе относятся:

- лица, имеющие прямо или косвенно преобладающее участке в уставном (складочном) капитале юридического лица:

- лица, связанные взаимным участием;

- лица, осуществляющие полномочия органа управления другого юридического лица, либо имеющие общие органы управления;

- ;пща. вследствие договора либо другого правового основания подучившие возможность оказывай» влияние на решения органов другого

лииа.

10. Теоретическая и практическая шачимость исследования.

Положения и выводы диссертационною исследования восполняют пробелы в комплексном исследовании проблем зависимости хозяйствующих субъектов. Они могут послужить основой для разработки нового законодательства в рассматриваемой области. Наряду с этим положения диссертации моїуг служить научной основой для изучения корпоративного п п ред 11 р и н и м arc л ьс ко го ыра ва.

11. Апробация результатов исследовании.

Результаты данного исследования апробированы в рамках курсов «Корпоративное право» и «Правовая среда бизнеса» па факультетах менеджмента и бизнсс-ипформатнкн ГУ-В1.ПЭ, а также на научной конференции «Современная волна слияний и поглощений в России: тенденции, проблемы, перспективы», прошедшей 8 декабря 2006 года.

12. Сірукіура диссертации обусловлена объектом и предметом, целью и задачами исследования и состоит из введения, трех їдав, содержащих 9 параграфов, заключения и списка использованной литературы.

<< | >>
Источник: Анисимов Алексей Владимирович. Сравнительно-правовой анализ форм зависимости хозяйствующих субъектов в Российской Федерации и Федеративной Республике Германия. Диссертация па соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва - 2010. 2010

Еще по теме Введение.:

  1. Введение власти поганого идола
  2. 2 ТРЕБОВАНИЯ К СОДЕРЖАНИЮ РАЗДЕЛОВ 2.1. ВВЕДЕНИЕ
  3. Нововведение
  4. ЛЕКЦИЯ 1Введение в экономику
  5. ЛЕКЦИЯ 10Введение в макроэкономический анализ
  6. Введение
  7. ВВЕДЕНИЕ
  8. Введение
  9. Введение
  10. Тема 1. Введение в учебный курс "Основы оперативно-розыскной деятельности в Украине
  11. ВВЕДЕНИЕ
  12. Введение
  13. Введение
  14. ВВЕДЕНИЕ
  15. ВВЕДЕНИЕ
  16. Введение
  17. Обман и введение в заблуждение
  18. Введение
  19. Причины введения делегированных актов, основные этапы развития и проблемы, возникающие в связи с их применением
  20. Введение
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Маркетинг - Медицинское право - Международное право - Менеджмент - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право зарубежных стран - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предпринимательское право - Семейное право - Страховое право - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Экономика - Ювенальное право - Юридическая деятельность - Юридическая техника - Юридические лица -