§ I Условия (содержание) международного контракта (обязанности сторон)

Представляется, что международный контракт должен включать в себя следующие императивные и факультативные признаки.

К императивным признакам, обязательно отражаемым в каждом внеш­неторговом контракте, относятся следующие.

Первым и важнейшим признаком является нерезидента ость одного из субъектов внешнеторгового правоотношения — различная государственная принадлежность экспортера и импортера либо нахождение в различных го­сударствах их коммерческих предприятий, через которые идут отгрузка, при­емка и оплата экспортных товаров (наличие в субъектном составе внешне­торгового правоотношения иностранного либо приравненного к нему эле­мента).

К иностранным участникам внешнеторговой сделки относятся ино­странные липа — субъекты права, легализовавшиеся в установленном зако­нодательством Российской Федерации порядке и формах в качестве участни­ков хозяйственной деятельности и осуществляющие ее на территории Рос­сийской Федерации в соответствии с действующим законодательством:

организации, гражданская правосубъектность которых определя­ется по праву иностранного государства, в котором они учреждены либо на территории которого они осуществляют основную часть своей уставной дея­тельности.

Личный закон юридического лица определяет: 1) статус организации в качестве юридического лица; 2) организационно-правовая форма юри­дического лица; 3) требования к наименованию юридического лица;

4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства; 5) содержание правоспособности юриди­ческого лица; 6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей; 7) внутренние отноше­ния, в том числе отношения юридического лица с его участниками; 8) спо­собность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

Юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву стра­ны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении^[1].

Личным законом иностранной организации, не являющейся юридиче­ским лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта органи­зация учреждена

К деятельности такой организации, если применимым является россий­ское право, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, кото­рое регулирует деятельность юридических лиц, если иное не вытекает из за­кона, иных правовых актов или существа отношения (ст. 1203 ГК РФ);

физические лица — иностранные граждане, гражданская право­субъектность которых определяется по праву иностранного государства, гражданами либо подданными которого они являются. Согласно ст. 1195 ГК РФ (ч. 3) личным законом физического лица считается право страны, граж­данство которой это лицо имеет.Если лицо наряду с российским граж­данством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом счита­ется право страны, в которой это лицо имеет местожительства. Личным зако­ном беженца считается право страны, предоставившей ему убежище;

лица без гражданства, гражданская дееспособность которых оп­ределяете по праву иностранного государства, в котором эти лица имеют по­стоянное мест жительства. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

К иностранным участникам внешнеэкономической деятельности также приравниваются выступающие в хозяйственном обороте на территории Рос­сии в качестве субъектов гражданских прав иностранные государства, их ад­министративно-территориальные единицы и государственные органы; субъ­екты иностранных федеративных государств; международные организации.

Нерезидентность одного из участников внешнеторгового договора за­крепляется во вводной части контракта, определяющей стороны договора.

Второй императивный признак внешнеторговой сделки — использо­вание международных торговых и иных внешнеэкономических обычаев при моделировании содержания сделки.

Третьим признаком является отражаемая в разделе внешнеторгового контракта "Валютная оговорка" — возможность использования при осущест­влении расчетов по экспортно-импортным операциям валют иностранных го­сударств или оценка в этих валютах обязательств, возникающих из договора.

Факультативными признаками внешнеторговой сделки служат сле­дующие особенности внешнеэкономических торговых отношений, правовой формой которых является внешнеторговый контракт:

— признаки, отражающие трансграничный характер внешнеторго­вых операций (факт пересечения товаром таможенной границы РФ), возник­новение за рубежом России права собственности либо иного титула на иму­щество, являющее объектом импортной сделки; исполнение вне таможенной территории Российской Федерации обязательства, возникшего из договора, либо его элемента;

— материально-правовой признак — отражаемая в разделе внешне­торгового контракта «Применимое право» допустимость применения ино­странного международного права к регулированию отношений, возникаю­щих из договора;

— процессуально-правовой признак — возможность обращения сто­рон договора к средствам международной юрисдикции при защите своих на­рушенных прав и охраняемых законом интересов (раздел контракта «Арбит­ражная оговорка»).

Предметом международного договора являются прежде всего мате­риальные вещи (движимые или недвижимые), характеризуемые индивиду­альными или родовыми признаками. Ими могут быть и не существующие в момент заключения сделки вещи, т.е. будущие — п. 2 ст. 455 ГК РФ, Фран­ция — ст. 1130 ФГК; Англия — ст. 5 закона о продаже товаров; США — СТ. 2-105 ЕТК; Венская конвенция — ст. 3 и т.д.).

Во многих странах предметом договора признаются также нема­териальные объекты («бестелесное имущество»): объекты промышленных и авторских прав, ценные бумаги и оборотные документы (например, ст.

Определение предмета сделки предполагает не только его наименова­ние, но и характеристику его свойства с указанием количества. Потребитель­ские свойства товара определяются перечислением его специфических осо­бенностей путем описания товара, либо указанием на прилагаемый образец, либо ссылкой на действующий стандарт, либо установлением характерных черт в спецификации и т. д.

Количество товара определяется либо прямо — числом тех или иных единиц измерения (в штуках, весовых единицах и пр.), либо косвенно — ука­занием на способ установления (например, «купля-продажа всей готовой продукции»). В отношении некоторых товаров, например нефти, зерна и прочее, допускается указание приблизительного количества добавлением слова «около», причем допустимый размер отклонения варьируется в преде­лах от 1,5 до 10%.

Цена товара выражается в деньгах — валюте той или иной страны.

Цена товара может быть определенной или определимой, то есть уста­навливаться прямо — в виде твердой суммы или косвенно — путем условия о порядке ее исчисления к моменту платежа. Другой способ характеризуется указанием в договоре на справочные цены, публикуемые в периодических изданиях (прейскурантах, бюллетенях и пр.), биржевые котировки в центрах международной торговли, цены аукционов и т. д.

В англо-американском праве при отсутствии в договоре указания на цену или способ ее установления считается, что условие о цене все же вы­полнено — стороны молчаливо подразумевали «разумную цену»на момент сдачи товара (Англия — п. 2 ст. 8 закона о продаже товаров; США — ст. 2-305 ЕТК). Сходное правило содержится в ст 55 Венской конвенции, согласно которому при отсутствии указания относительно цены подразумевается та, которая в момент заключения договора «обычно взималась за такие товары».

Тем не менее суды далеко не всегда прибегают к положениям данной статьи в случае отсутствия соглашения сторон о цене товара или способе ее определения. В частности в тех случаях, когда стороны выразили намерение согласовать в будущем цену, но не предполагают в момент заключения дого­вора на какой-либо конкретной цены, ни какого-либо порядка ее установле­ния^[2].

Законы не содержат положений о соответствии цены стоимости вещи. Правда, в ФРГ возможно признание договора недействительным при явной несоразмерности взаимных обязательств (§ 139 ГТУ). Во Франции убыточ­ность является основанием оспаривания действительности договора только в некоторых случаях и для определенных лиц (ст. 1305,1306, 1308, 1657 ФГК). В англо-американском праве несоответствие обязательства встречному удов­летворению не влияет на действительность договора.

Продажа товаров по ценам, значительно более низким по сравнению со средними рыночными на аналогичный товар (демпинговым ценам), может повести к открытию против продавца специальной административной проце­дуры расследования и к установлению санкций. Это предусматривается нор­мами национального законодательства: антимонопольного или антитрестов­ского (в США, Японии, Канаде и др.) либо по борьбе с ограничительной хо­зяйственной практикой (в странах — членах ЕЭС. Скандинавских странах, Австрии и др.). Соответствующие нормы имеются в Римском договоре о ЕЭС (п. 1 ст. 91 )и в Генеральном соглашении по тарифам и торговле — ГАТТ (ст. VI)

В договорах обычно определяется качество товара. Оно характеризу­ется приводимыми сведениями либо иным способом, например указанием на «хорошее среднее качество», или сдачу товара «таков каков», или «со всеми недостатками»и пр.

В случае отсутствия в договоре указаний на качество товар должен быть, согласно закону, пригодным для обычного использования или назначе­ния, то есть иметь среднее качество (Франция — ст. 1246 ФГК; ФРГ — § 243 ГГУ; Англия — ст. 14 закона о пригодности для торговли или продажи про­даваемого товара; США — ст. 2-314 ЕТК). В п. 2 ст. 35 Венской конвенции говорится о пригодности товара «для тех целей, для которых товар того же описания обычно используегся».

К особым способам определения качества относятся указания на свой­ства товара, специально гарантируемые продавцом. Договорные гарантии предоставляются чаще всего в отношении машинно-технического оборудо­вания.

Весьма распространенной на практике стала и противоположная тен­денция — включение в договоры условий, отменяющих или уменьшающих ответственность продавца за поставку товаров ненадлежащего качества. Го­сударства встали на путь запрета таких условий. В странах романо-германской системы права их квалифицируют как злоупотребление правом, а в странах англо-американского права - как «неоправданные условия».

Непременным условием сделки купли-продажи, оформленной внешне­торговым контрактом, является переход права собственности на товар от продавца к покупателю. Это принципиально отличает договор междуна­родной купли-продажи от других видов договоров в сфере внешнеэкономи­ческой деятельности. Контракт купли-продажи во внешней торговле, как и внутри страны, в условиях договорных отношений субъектов рынка выпол­няет три основные функции:

- юридически закрепляет отношения между сторонами, придавая им характер обязательств, выполнение которых защищено законом;

- определяет порядок, последовательность и способы совершения действий партнеров;

- предусматривает меры по обеспечению выполнения обязательств сторонами.

Применяемые во внешней торговле контракты содержат различные ус­ловия, характеризующие товар, служащий предметом купли-продажи, опре­деляющие коммерческие особенности сделки, права и обязанности сторон, взаимные обязательства сторон по операциям, обеспечивающим исполнение контракта.

Сроки поставки установлены в статье 33. Они вытекают из условий договора: товар или документы должны быть переданы в указанный срок или через определенный период, в течение указанного срока или определенного периода времени для поставки или, если не указаны дата или период време­ни, в «разумный срок». «Разумный срок» не определен и зависит от торговых обычаев, но по крайней мере он не допускает требования немедленной по­ставки.

Обязательные условия;

а) наименование сторон участников сделки;

б) предмет контракта;

в) качество и количество;

г) базисные условия поставки;

д) цена;

е) условия платежа;

ж) санкции и рекламации (штрафы и претензии);

з) юридические адреса и подписи сторон.

Если одна из сторон не выполнит условия, подпадающие под пункты «б», «в», «г» или «д», то другая сторона вправе расторгнуть контракт и тре­бовать возмещения убытков. Отсутствие условий, отвечающих требованиям пунктов «а» и «з», свидетельствуют о том, что контракт не заключен.

Дополнительные условия:

а) сдача-приемка товаров;

б) страховка;

в) отгрузочные документы;

г) гарантии;

д) упаковка и маркировка;

е) форс-мажорные обстоятельства;

ж) арбитраж;

з) прочие условия.

При нарушении одной из сторон дополнительных условий другая сто­рона не вправе расторгнуть сделку, а может потребовать исполнения кон­трактных обязательств и взыскать штрафные санкции, если это предусмотре­но условиями контракта.

С учетом особенностей продукции, являющейся предметом контракта могут дополнительно вводится разделы о:

а) конвенциональных штрафах;

б) технической документации;

в) инспектировании и испытаниях;

г) экспортных лицензиях;

д) особых и прочих условиях.

Наиболее существенные условия сделок, определяющие обязательства и права сторон, получили название «базисные условия контраста». Их еди­нообразное понимание, толкование и применение обеспечивается с помощью «Инкотермс». Базисные условия контракта - основные условия договора ме­ждународной купли-продажи, предусматривающие четкое разграничение обязательств и рисков партнера.