§ 1. Международно-правовое регулирование в области создания арбитражного трибунала.

Как было сказано в предыдущих параграфах, создание арбитражного три­бунала и проведение арбитражного разбирательства являются одними из самых важных аспектов международного коммерческого арбитража.

Международные конвенции.

В настоящее время можно выделить три международные конвенции, но­сящие региональный характер, по сфере их распространения среди стран- участниц: Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г., Араб­ская конвенция о коммерческом арбитраже 1987г., Межамериканская конвен­ция о международном коммерческом арбитраже 1975г. Основной целью пере­численных конвенций является установление механизма создания арбитража и

постоянно действующего административного органа, имеющего широкие пол­номочия по созданию арбитража в случае неисполнения сторонами арбитраж­ного соглашения или наличия спора по данному вопросу, а также правила про­цедуры арбитражного разбирательства.

Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961г.

Административными органами, контролирующими создание арбитражного трибунала и проведение арбитражного разбирательства, являются председатель торговой палаты страны проживания или местонахождения ответчика (в случае наличия договоренности сторон о месте проведения арбитража - председатель торговой палаты места арбитража, согласованного сторонами), а также Специ­альный комитет, который во всех случаях выполняет субсидиарную функцию по отношению к председателю торговой палаты, т.е. выступает последней ин­станцией для сторон при непринятии председателем палаты надлежащих мер и исполнении своих обязанностей, а в случае отсутствия договоренности сторон о месте арбитража - альтернативную функцию, когда у стороны имеется выбор обращения к председателю торговой палаты или к Специальному комитету. Участие административных органов в арбитражном процессе ограничивается следующим перечнем полномочий:

а) назначить единоличного арбитра, если это было согласовано сторонами, ар­битра-председателя, супер-арбитра или третьего арбитра;

б) произвести замещение арбитра;

с) установить местонахождение арбитражного суда;

д) устанавливать либо непосредственно, либо путем ссылки на регламент како­го-либо постоянно действующего арбитражного органа правил процедуры, ко­торых должны придерживаться арбитры.

Кроме того, председатель торговой палаты или Специальный комитет об­ладают еще одним полномочием: в одностороннем порядке определять вид ар­битража (постоянно действующий арбитраж или арбитраж ad hoc) в случае, ес­ли в арбитражном соглашении не содержится указаний об этом. После такого

решения председатель или Специальный комитет направляет стороны в посто­янно действующий арбитраж или принимает меры по обеспечению механизма создания арбитража ad hoc. Последнее полномочие вряд ли соответствует юри­дической природе арбитража, так как происходит замена волеизъявления сто­рон волеизъявлением административного органа.

Арабская конвенция о коммерческом арбитраже 1987г.

Данная конвенция была подписана 14 апреля 1987г.

Положения Конвенции имеют юридическую силу для сторон в случае их согласия на передачу спора в Арабский Центр Коммерческого Арбитража и подчинение нормам Конвенции. Такое согласие стороны выражают при заклю­чении арбитражного соглашения в виде третейской записи или арбитражной оговорки, стандартная форма которой приведена в Конвенции. Арабский Центр Коммерческого Арбитража (в дальнейшем, Центр) представляет собой незави­симое юридическое лицо, действующее на постоянной основе, которое, как и в административном, так и в финансовом плане подчиняется Генеральному сек­ретариату Арабских министров Юстиции. Среди огромного штата должност­ных лиц Центра, назначаемых Генеральным секретариатом Арабских Минист­ров Юстиции выделяется самостоятельный орган: Совет директоров, состоя­щий из арабских граждан, имеющих опыт в вопросах права и арбитража и на­значаемых каждой договаривающейся страной на три года. Совет директоров выбирает среди своих членов Президента Центра и двух вице-президентов, ко­

торые в свою очередь составляют Бюро. Также Генеральный секретариат на­значает Директора по установлению аутентичности, избираемого из лиц, имеющих ученую степень по праву и имеющих опыт в этой области. В его компетенцию входит установление аутентичности арбитражных решений и за­верение их копий. Однако самую главную роль по обеспечению проведения ар­битражного разбирательства играет Бюро. Наряду с общими функциями по ор­ганизации коммерческого арбитража, установлению типовых проектов арбит­ражных соглашений в международной торговле, правил заключения коммерче­ских сделок, принципов вынесения арбитражных решений, их издания и опуб­ликования Бюро выполняет функции гаранта проведения арбитража в случае недостижения сторонами согласия или недобросовестного поведения одной из сторон.

Как уже было сказано в предыдущей главе особенностью Конвенции явля­ется возможность апелляционного обжалования арбитражного решения Прези­дентом (председателем) Центра, что является нарушением принципа рассмот­рения спора только лицом, назначенным сторонами. Сторона может подать за­явления Президенту Центра об отмене арбитражного решения в следующих случаях:

- арбитражный трибунал превысил свои полномочия;

- судебное решение установило новый факт, который мог основательно по­влиять на арбитражное решение при условии, что игнорирование этих фак­тов не были причиной недобросовестности стороны, требующей отмены;

- на одного из арбитров было сказано неправомерное влияние, что отразилось на арбитражном решении.

Заявление об отмене арбитражного решения должно быть подано в тече­ние 60 дней, с даты его получения. Если заявление основано на двух последних случаях, оно должно быть подано в течение 60 дней с даты обнаружения дан­ных фактов. В любом случае заявление об отмене арбитражного решения не может быть принято по истечении года с момента вынесения арбитражного ре­шения.

Бюро назначает Комиссию, состоящую из председателя и двух членов, из­бираемых из списка, который утверждается Советом Директоров каждый год. Среди членов этой Комиссии не должно быть арбитра, вынесшего арбитражное решение, или арбитра той же национальности как одна из сторон в споре. Ко­миссия должна в кратчайший срок изучить заявление и принять решение. В сферу полномочий Комиссии входит право отменить полностью или в части арбитражное решение, а также отложить его исполнение до окончания проце­дуры оспаривая.

Межамериканская конвенция о международном коммерческом арбитраже 1975г.

Конвенция вступила в силу 16 июня 1975г. Хотя Конвенция прямо не уч­редила самостоятельного органа, она установила неразрывную связь с уже су­ществующим органом, созданным на седьмой международной конференции американских государств в 1934 году: Межамериканская комиссия по коммер­ческому арбитражу. Согласно ст. 3 Конвенции при отсутствии явно выражен­ного соглашения сторон, арбитраж проводится в соответствии с регламентом Комиссии. Регламент Комиссии в последней редакции (от 1 января 1978г.) уч­реждает систему по разрешению путем арбитража или примирительных проце­дур международных коммерческих споров, включающую Национальные сек­ции или представительства почти во всех странах Западного полушария. По со­глашению сторон Комиссия может делегировать свои функции по правилам процедуры Национальной секции, определяемой сторонами. Любое лицо, же­лающее возбудить арбитражное разбирательство в соответствии с регламентом

Комиссии, может обратиться в Комиссию через национальные учреждения Ко­миссии в своей стране.

Комиссия, как и рассмотренные выше органы выполняет аналогичные функции гаранта проведения арбитража в случае недостижения сторонами со­гласия или недобросовестности поведения одной из сторон. Комиссия имеет дискреционное право назначить единоличного арбитра, если спор подлежит разрешению единоличным арбитром, и стороны не достигли согласия в течение 30 дней после получения соответствующего уведомления о кандидатуре; назна­чить второго арбитра, если спор подлежит разрешению тремя арбитрами, и сто­рона, получившая уведомление от другой стороны о назначении своего арбит­ра, в течение 30 дней не делает свой выбор и не уведомляет об этом первую сторону; принять решение о наличии или отсутствии оснований для оспарива­ния процедуры назначения арбитра.

Регламенты международных центров по разрешению внешнеэкономических споров.

В качестве первого объекта исследования среди регламентов международ­ных центров по разрешению внешнеэкономических споров целесообразно про­вести анализ Регламента арбитража Международной торговой палаты.

Регламент арбитража Международной торговой палаты.

Главным органом, контролирующим проведение арбитража и соблюдение регламента, является Международный арбитражный суд при Международной торговой палате. Международный арбитражный суд - самостоятельный орган и независим от Международной торговой палаты и ее органов. Суд состоит из

Председателя, двух вице-президентов, членов и секретариата. Председатель из­бирается Советом Международной торговой палаты (МТП) по рекомендации Исполнительного совета МТП. Также Совет МТП назначает вице-президентов и членов Суда по предложению национальных комитетов (одного члена от ка­ждого комитета).

Суд сам не рассматривает споры, а осуществляет только функции обеспе­чения исполнения и соблюдения регламента.

Возбуждение арбитражного разбирательства начинается с момента подачи искового заявления заинтересованной стороны в Секретариат, совершения авансовой оплаты административных расходов. Только при соблюдении этих двух условий Секретариат отправляет копию искового заявления ответчику. Процедура назначения арбитражного трибунала включает в себя три варианта участия сторон и Суда в процессе назначения и утверждения арбитров. Первый вариант заключается в дискреционном полномочии Суда принять решение о числе арбитров, если об этом не договорились стороны. Причем единоличного арбитра Суд назначает сам, а если характер спора требует назначения трех ар­битров, сторонам принадлежит первоначальная инициатива в течение 15 дней после получения соответствующего решения Суда для заявителя и 15 дней по­сле получения уведомления о назначении арбитра заявителя ответчиком, назна­чить каждой своего арбитра. Второй вариант подразумевает достижение сторо­нами согласия о проведении арбитража единоличным арбитром. Если сторона не назначает единоличного арбитра в течение 30 дней с момента получения ис­кового заявления заявителя ответчиком, единоличный арбитр назначается Су­дом. Третий вариант предусматривает рассмотрение спора тремя арбитрами. Каждая сторона: заявитель в исковом заявлении, ответчик в отзыве на исковое заявление, должна указать своего арбитра для последующего утверждения Су­дом. В случае невыполнения данного требования арбитр назначается Судом. Третий арбитр, действующий как председатель арбитражного трибунала, по общему правилу назначается Судом с одним исключением, если стороны не до­

говорились об иной процедуре назначения председателя, которая все равно должна быть утверждена Судом. В случае недостижения сторонами договорен­ности в установленный сторонами или Судом срок, третий арбитр назначается Судом.

При назначении или подтверждении арбитров Суд учитывает гражданство арбитров, их местожительство и другие связи со сторонами, гражданами кото­рых являются стороны или арбитры, а также предположительно возможность арбитра провести арбитражное разбирательство в соответствии с регламентом.

В формировании кандидатур на должность арбитров, назначаемых Судом, участвуют национальные комитеты МТП. Именно по предложению националь­ного комитета Суд назначает единоличного арбитра или председателя арбит­ражного трибунала. Критерий вытекает из общего правила о том, что едино­личный арбитр или председатель арбитражного трибунала должен иметь другое гражданство, нежели стороны. Лишь в отношении назначения арбитра Судом от имени сторон, действует правило об обращении последнего в конкретный национальный комитет за предложением о кандидатуре. Таким органом являет­ся национальный комитет в стране, гражданином которой является страна не назначившая арбитра.

Также исключительно Суду принадлежат полномочия по отводу или заме­не арбитра. Причем соответствующие решения носят окончательный характер и не содержат мотивов их принятия.

Необходимым атрибутом вступления лица, назначенного стороной или сторонами в качестве арбитра на эту должность, является подписание им заяв­ления о независимости и раскрытии фактов, позволяющих Секретариату усом­ниться в этом, если таковые имеются. Тем самым Регламентом декларируется и гарантируется независимость и беспристрастность арбитров.

Необходимым атрибутом же начала арбитражного разбирательства являет­ся составление сторонами и арбитражным трибуналом специального докумен­

та: Условия арбитражного разбирательства. Обязательными реквизитами Усло­вий арбитражного разбирательства выступают следующие положения:

а) полное наименование и описание сторон;

б) адреса сторон, по которым должны направляется уведомления или сообще­ния, возникающие в ходе арбитражного разбирательства;

в) краткое изложение претензий сторон и средств судебной защиты, которые ими истребуются с указанием высшего предела суммы претензии или встречно­го иска;

г) если арбитражный трибунал не считает это излишним, список вопросов, под­лежащих определению;

д) полные имена, описание, адреса арбитров;

е) место арбитражного разбирательства;

ж) особенности применяемых процессуальных норм, и в зависимости от харак­тера дела, ссылка на полномочие арбитражного трибунала действовать в каче­стве дружеского посредника или по доброй воле.

В случае неподписания Условий арбитражного разбирательства одной из сторон, Суд устанавливает срок для разрешения разногласия, после истечения которого арбитражное разбирательство осуществляется после утверждения Су­дом составленных Условий арбитражного разбирательства.

Вступление в силу вышеназванного документа влечет процессуальные по­следствия для всех участников арбитражного разбирательства. После подписа­ния Условий арбитражного разбирательства не могут быть заявлены новые претензии или встречный иск, арбитражный трибунал устанавливает в отдель­ном документе срок проведения арбитражного разбирательства и уведомляет об этом Суд. Кроме того, само подписание Условий арбитражного разбиратель­ства или утверждение их Судом конкретизирует заключенное сторонами ар­битражное соглашение с учетом мнения арбитражного трибунала, который со­гласно юридической природе арбитража должен быть привлечен к формирова­нию правил проведения арбитражного разбирательства. Необходимость состав­

ления данного документа мобилизует недобросовестную сторону и предостав­ляет лишнюю гарантию надлежащего проведения арбитражного разбирательст­ва добросовестной стороне, так как сторона, не заявившая возражений о невоз­можности выполнения любого положения Регламента или любых других пра­вил, применяемых к процедуре, любого указания арбитражного трибунала, лю­бого требования по арбитражному соглашению относительно создания арбит­ражного трибунала или проведения процедуры, считается как отказавшаяся от права на возражение.

В заключение анализа Регламента арбитража МТП целесообразно остано­виться на двух его принципах. Первый заключается в исключении какой бы то ни было ответственности арбитров, Суда, его членов или МТП и ее сотрудни­ков, включая национальные комитеты МТП, перед сторонами за неквалифици­рованные действия или упущения в связи с проведением арбитражного разби­рательства. Второй заключается в придании Суду роли не решающего, а кон­тролирующего органа по разрешению спора между сторонами. Это выражается в обязательном направлении арбитражным трибуналом проекта арбитражного решения в Суд, который может внести изменения по форме арбитражного ре­шения и, не затрагивая свободу арбитра в принятии арбитражного решения, об­ратить его внимания на вопросы, касающиеся существа дела. Арбитражное ре­шение не подписывается, пока оно не одобрено Судом по его форме.

И все же первой по значимости функцией арбитража Международной тор­говой палаты, как и всех других постоянно действующих третейских судов, яв­ляется установление механизма назначения арбитражного трибунала в случае недостижения сторонами согласия или недобросовестного поведения одной из сторон и определение административного органа, обладающего соответствую­щей компетенцией. Ведь без решения проблемы назначения арбитражного три­бунала теряет всякий смысл регулирования других аспектов арбитражного раз­бирательства. Особенность применения данных норм регламентов постоянно действующих третейских судов заключается в том, что необходимой предпо­

сылкой служит волеизъявление сторон о согласии передать свой спор на рас­смотрение вышеназванного арбитража. Такое согласие подразумевает подчине­ние регламенту постоянно действующего третейского суда, предусматриваю­щее абсолютное право соответствующего административного органа прини­мать окончательное решение в отношении создания арбитражного трибунала. Данное решение нельзя оспорить, что свидетельствует об утрате сторонами контроля над этой стадией арбитража. Единственным оправданием подобного рода ситуаций является подразумеваемое согласие сторон подчиниться регла­менту' постоянно действующего третейского суда, выражающееся в заключении арбитражного соглашения в виде арбигражной оговорки или третейской запи­си. Административным органом, выполняющим подобные функции за сторон, в регламенте арбитража МТП выступает Международный арбитражный суд.

Что же касается других известных международных центров по разреше­нию внешнеэкономических споров, то в Регламенте международного арбитра­жа Американской Арбитражной Ассоциации с изменениями от 1 апреля 1997г. - это Управляющий, в Регламенте по арбитражу и примирению Международ­ного арбигражного суда Федеральной палаты экономики Австрии от 1 сентября 1991г. - Президиум этого суда, в Регламенте Лондонского международного третейского суда от 1985г. - Президент или любой вице-президент, в Регламен­те арбитража при Торгово-промышленной палате г. Женевы - Арбитражная Комиссия, в Регламенте Арбитражного института Стокгольмской торговой па­латы от 1 апреля 1999г. - Арбитражный институт, в Арбитражном регламенте ЮНСИТРАЛ - компетентный орган, назначаемый Генеральным секретарем Постоянного третейского суда в Гааге, в Регламенте Международного коммер­ческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ от 1 мая 1995г. - Председатель и Президиум МКАС.

Постоянно действующие третейские суды сотрудничают между собой и устанавливают взаимную систему гарантий назначения арбитров для разреше­ния внешнеэкономических споров. В качестве примера можно привести Фа-

культативную арбитражную оговорку для использования в контрактах в сфере российско-американской торговли и инвестирования 1992г. и Соглашение меж­ду Торгово-промышленной палатой РФ и Корейским коммерческим арбитраж­ным советом от 16 мая 1994г. Содержание первого документа предусматривает правила назначения каждой стороной своего арбитра при обязательном рас­смотрении спора между российской и американской стороной тремя арбитрами, согласно которым в случае неназначения арбитра ответчиком в течение 15 дней после получения уведомления истца, арбитр назначается Торгово- промышленной палатой РФ (если ответчик - российская сторона) и Американ­ской Арбитражной Ассоциацией (если ответчик - американская сторона). В случае неназначения или несообщения в течение 15 дней после получения за­проса от истца о назначении арбитра данными организациями, арбитр назнача­ется Стокгольмской торговой палатой. Такое же правило действует и в случае недостижения согласия между двумя арбитрами о назначении арбитра- председателя. Второй документ устанавливает правило проведения арбитраж­ного разбирательства по месту деятельности ответчика и в соответствии с рег­ламентом постоянно действующего третейского суда в стране ответчика: в Рос­сии - МКАС при ТПП РФ, в Корее - Корейского Коммерческого Арбитражного Совета.