§1. Личный закон и национальность юридического лица.

Личный закон (статут) является решающим во всех вопросах, касающихся юридического лица как такового. Он определяет, как далеко простирается право­способность юридического лица, например, какого рода имущество оно может при­обретать, какого рода сделки оно может заключать и, наоборот, какие сделки для него являются ultra vires (внеуставными).

Анализ законодательства и практики государств позволяет выделить важ­нейшие стороны или аспекты статуса юридических лиц, определяемых, как правило,

по lex societatis.

Личным законом определяется правосубъектность юридического лица. Во всех странах по личному закону решается вопрос о том, может ли организация быть и является ли она юридическим лицом или нет, и, следовательно, обладает ли она соответствующей общегражданской и процессуальной правоспособностью, преду­сматриваемой правопорядком страны ее национальности.

Важность определения правосубъектности участника частноправовых отно­шений обусловливается, в частности, тем, что для торговых товариществ одного и

⁵ Раапе Л. Международное частное право. М. 1960. С. 188.

того же типа она неодинакова в праве разных стран. Например, полные товарищест­ва по французскому праву пользуются правами юридического лица, а корреспонди- рующая им в англо-американском праве форма partnership не является юридическим лицом, в Германии они - юридические лица торгового, но не гражданского права.⁶

Признание правоспособности по личному закону не исключает, однако, ее ограничения на основании положений публичного права государства, в котором

рассматривается вопрос, но только по самым строгим критериям, то есть по очень

ограниченному кругу оснований.

Следует также указать, что признание правоспособности по личному статуту юридического лица отнюдь не означает возможности полного или, по крайней мере, свободного ее использования, ибо в большинстве стран законом ограничивается объем правоспособности иностранных юридических лиц.

Нет сомнения в том, что личный закон определяет и процессуальную право- способность - право искать в суде или арбитраже и право быть стороной в процессе

в качестве ответчика⁷.

Личный закон регламентирует организационно-правовую структуру и всю сферу “внутренних отношений” юридического лица. В первую очередь, по личному закону решаются вопросы приобретения и прекращения членства в организации. Затем, на личном законе основывается использование прав и осуществление обя­занностей участников юридического лица, то есть устанавливается, какие права и обязанности вытекают из членства в организации, каков характер взаимоотношений участников и т.д. И, наконец, личному закону подчинена и внутренняя структура организации и ее функционирование, в частности, формирование органов и наделе­ние их правомочиями, ответственность органов, порядок проведения общих собра-

⁶ Подробнее см.: Присяжных А.Н. Институт юридического лица в праве ЕС: проблемы

, унификации.//Материалы международного семинара Преподавание права Европейского союза в

российских вузах, состоявшегося в Москве 8-15 ноября 1999 г. - М. NOTA BENE. 2000. С. 321- 323.

⁷ Шак X. Международное гражданское процессуальное право: Учебник.//Пер. с нем. М. Издательство БЕК. 2001. С. 257-259.

ний и т. д.

Личным статутом определяются некоторые внешние отношения юридиче- Ц-

ского лица с третьими лицами. Личный закон определяет ряд аспектов имуществен­ной ответственности юридического лица, в частности, ее пределы и виды имущест­ва, на которое может или не может быть обращено взыскание, если это специально

регламентируется национальным правопорядком.

На личном статуте основан порядок возникновения, реорганизации и пре­кращения деятельности юридического лица, условия и момент их наступления, а

также юридические последствия.

4^ По личному закону определяются и изменения в деятельности юридического

лица, в частности, увеличение или уменьшение уставного капитала, изменение

управления, последствия сосредоточения акций в одних руках и т.д.

В таком же порядке определяются основания и методы прекращения дея­

тельности юридического лица и его последствия, в частности, порядок распределе­ния имущества, включая судьбу “ликвидационного остатка”.

По нашему мнению, личный статут юридического лица не дает исчерпы­вающую, на все возможные случаи, юридическую характеристику юридического

лица. Он не стремится раскрыть его сущность, его подлинную природу. Дело идет главным образом об условном приеме юридической техники, необходимом для уст­ранения неизбежных иначе колебаний при обсуждении возникающих в жизни и

деятельности юридического лица вопросов в зависимости от применения той или

> ____________________

⁸ См., например, Кох. X., Магнус У., Винклер фон Моренфельс. Международное частное право и сравнительное правоведение. Пер. с нем. Юмашева Ю.М. М. Международные отношения. 2001. С. 220-227.

иной системы права. При этом эти системы могут быть по существу сходны между собой и равноценны, но в деталях они могут различаться и тем обусловливать прак­тически различные и несовместимые требования к форме устава, к порядку дейст­вия органов общества, к способу заключения им сделок и т.д. С этой технической, сравнительно узкой, но в жизни наиболее часто возникающей точки зрения и следу­ет обсуждать разнообразные, предлагавшиеся по данному вопросу решения.

К сожалению, законодательство не всех государств дает понятие личного за­кона юридического лица и раскрывает круг вопросов, разрешаемых на его основа­нии.

Правоспособность иностранного юридического лица. Законодательства неко­торых государств содержат правила определения гражданской правоспособности иностранных юридических лиц. Однако, на наш взгляд, было бы неверным ограни­чивать вопросы статуса юридического лица определением только правоспособно­сти, так как помимо правоспособности, как было показано выше, на основании лич­ного закона подлежат регулированию и другие вопросы. Вместе с тем, правила оп­ределения гражданской правоспособности иностранных юридических лиц закреп­лены в праве Белоруссии, Вьетнама, Грузии, Греции, Китая, Литвы, Монголии, Польши. Аналогичное регулирование предусматривалось и в российском праве до принятия VII раздела третьей части ГК РФ.

Личный закон юридического лица. Законодательства ряда государства со­держат нормы, посвященные именно личному закону юридического лица, причем

во многих содержатся не только принципы определения личного закона юридиче­ского лица, но и перечисляется круг вопросов, им регулируемым. К этим государст­вам относятся Австрия, Армения, Венгрия, Казахстан, Киргизия, Португалия, Рос­сия, Узбекистан.

Право, применимое к юридическому лицу. Правила определения применимо­го права в отношении статуса юридических лиц содержатся в законодательстве, на-

пример, Италии и Швейцарии.

По нашему мнению, терминологическая разница не лишает категорию лим­ит­

ного закона практического значения. Однако именно из практических соображений необходимо законодательное закрепление как понятия личного закона юридическо­го лица, так и круга вопросов, которые решаются на его основании.

В современном международном частном праве за участниками (имеются в виду юридические лица) частно-правовых отношений международного характера признается особое юридическое свойство или качество, именуемое национально­стью. Это находит свое выражение и закрепление во внутреннем законодательстве государств о юридических лицах, международной договорной практике и, наконец, в судебной и арбитражной практике разрешения споров из сделок, заключенных

иностранными юридическими лицами.

Национальность рассматривается в виде качества, необходимо присущего Д. объединению или иному коллективному образованию, выступающему самостоя­

тельным участником международных частно-правовых отношений. Признание это­го качества объективно обусловливается тем, что юридическое лицо или иная орга­низация является “продуктом” национальной системы права, что условия его созда­ния, организации или деятельности неизбежно должны быть “привязаны” к тому или иному национальному правопорядку. Следовательно, в международных частно­правовых отношениях возникает необходимость рассматривать субъекты в качестве

лиц, принадлежащих определенному национальному правопорядку, допустить, что

они имеют “национальность”.

Национальность относят к качествам организаций, выступающих как юриди­чески полностью автономные образования - юридические лица (что, однако, не ме­шает в практических целях признанию национальности также за некоторыми субъ-

ектами, которых закон не наделяет правами юридического лица; речь, прежде всего,

идет о некоторых видах торговых товариществ).

Национальность юридического лица является сложной и запутанной в теоре- ,

тическом плане правовой категорией, а в плане практическом - категорией, отли- Н-

чающейся противоречивым характером использования. Национальность юридиче­ского лица нельзя рассматривать как явление, аналогичное национальности (граж­данству) физических лиц, так как речь в данном случае идет о различных правовых категориях, общность которых является лишь терминологической.

Национальность физического лица (в смысле его гражданства) относится к категории публичного материального права каждого государства. При ее установ­лении государство, опираясь на положения собственного закона, определяет, явля­ется ли это лицо его собственным гражданином или иностранцем. Но внутренний

закон не определяет, да и не может определить, гражданином какого иностранного

государства является данное физическое лицо. Иначе обстоит дело с национально­стью юридического лица, выявление которой осуществляется на основе коллизион-

4^ ных норм права.

онную норму, выявляет конкретную национальность юридического лица, признавая

его в соответствии с выработанным критерием как «собственное» лицо, либо лицо какого-либо иностранного государства.

Большинство исследователей этой проблемы подчеркивают поэтому, что на­циональность физических и юридических лиц - это разные правовые категории, что

о национальности юридического лица можно говорить лишь в переносном смысле,

по аналогии с национальностью физического лица, а некоторые авторы предлагают вообще отказаться в данном случае от термина “национальность”, заменив его во избежание ненужного смешения термином “государственная принадлежность”⁹. По нашему мнению, термины “национальность” и “государственная принадлежность”

следует считать синонимами, так как и тот, и другой, в конечном счете, обозначают

Г

Городисский А.М. Национальность юридических лиц и международный торговый оборот.// Дисс. на соискание ученой степени к.ю.н. МГИМО. М. 1987. С. 3.

связь юридического лица с конкретным правопорядком. Признак национальности

должен рассматриваться как определитель государственной принадлежности, оли- И-

цетворяющей одновременно его связанность с данным государством.

Применительно к юридическим лицам термин “национальность” использует­ся в другом смысле и ведет к иным последствиям, чем в отношении физических лиц. По этому поводу М. Вольф замечает: ’’Принято говорить о национальности юриди­ческих лиц и, таким образом, вносить кое-что из того, что мы утверждали относи­тельно физических лиц, в область, где эти утверждения могут быть применены только по аналогии. Большинство следствий, вытекающих из положения “ино­странца” или “гражданина” данного государства, неприменимо в отношении корпо­раций: обязанности верности или воинской повинности, права участия в выборах и других политических прав для них не существует. Тем не менее, нельзя обойтись без понятия корпорации, например, французской или германской национально-

ста”¹⁰.

По мнению Л.П. Ануфриевой, «... категория «национальности» примени­тельно к юридическим лицам является условной, неточной, используемой в опреде­ленной мере лишь в целях удобства, краткости, обиходного употребления, и в юри­дическом отношении не может рассматриваться как надлежащая для целей обраще­ния к ней при характеристике юридического лица... Тем не менее ее использование

в аспекте юридических лиц не вызывает возражений, если стоит задача отграниче­ния ... отечественных правосубъектных образований от иностранных».¹¹

Что же следует понимать под “национальностью” юридического лица, какие признаки образуют это понятие? Прежде всего, на наш взгляд, речь идет о свойстве юридического лица, выражающем правовую связь данного образования с государ­ством, его “государственную принадлежность”, которая подчиняет данное юриди-

Т

¹⁰ Вольф М. Международное частное право. М. Государственное издательство иностранной литературы. 1948. С. 334-335.

¹¹ Ануфриева Л.П. Международное частное право: В 3-х т. т. 2. М. БЕК 2000. С. 40.

ческое лицо соответствующему правопорядку и ставит его под защиту государства.

Связь юридических лиц с определенным правопорядком - “сущность понятия “на- Цг

циональности” юридических лиц¹².

Правовая принадлежность понимается в том смысле, что данное образование является “продуктом” национального правопорядка, полностью подпадает - в отно­шении условий своего образования, функционирования и прекращения деятельно­сти - под действие правил, принятых в соответствующем государстве. С этой точки зрения “национальность” характеризуется как принадлежность юридического лица в качестве функционирующего хозяйственного субъекта установленному в том или ином государстве правовому порядку, связанность его действующими в этом госу­дарстве правилами, регулирующими условия возникновения, деятельности и пре­кращения существования юридических лиц. Национальный правопорядок государ­ства приобретает характер личного закона юридического лица (lex personalis), опре-

деляющего его гражданско-правовое положение, становится его личным статутом

(statut personel, Personalstatut), подлежащим признанию за рубежом, то есть имею­щим в этом смысле экстерриториальный характер.

Некоторыми исследователями вопросов статуса иностранных юридических лиц отмечается, что содержание понятия “национальность юридического лица” не исчерпывается лишь правовой принадлежностью юридического лица. Как отмечено Городисским А.М., “...юридическая принадлежность хозяйственной организации

государству, подчинение установленному им правопорядку, определяющему право­вое положение юридического лица, означает одновременно и политическую связан­ность с данным государством, подчинение юридического лица властным полномо­чиям - законодательной и административной юрисдикции,- государства и использо­вания возможностей международно-правовой (дипломатической) защиты со сторо-

Г _______________________

¹² Корецкий В.М. Проблемы частного международного права в договорах, заключенных советскими республиками с иностранными государствами.// В кн: Корецкий В.М. Избранные труды: в 2-х кн. Наукова Думка. Киев. 1989. С. 32.

ны государства в международном хозяйственном обороте”¹³.

Термин “национальность” редко используется в законодательствах госу­дарств. Исключение здесь составляют только законодательства Испании, Румынии и

Югославии.

Таким образом, можно констатировать, что в современном международном

частном праве за юридическими лицами, участвующими в международных частно­правовых отношениях, признается особое качество или свойство, именуемое нацио­нальностью. Это находит свое закрепление в законодательстве, международных до­говорах и судебной и арбитражной практике различных государств.

Национальность юридического лица в сфере международных частно­правовых отношений юридического лица используется для урегулирования трех групп отношений: частно-правовых отношений юридического лица с другими субъ­ектами гражданского оборота - при установлении его личного статута, определяю­щего особенности учреждения, функционирования и прекращения существования; публично-правовых отношений данного юридического лица с государствами, на территории которых оно совершает определенные действия или операции, в части применения со стороны данных государств особого режима в отношении иностран­ных юридических лиц; публичных международно-правовых отношений государств

в установлении конвенционного режима юридических лиц в пределах их юрисдик­ции или в рамках международного регионального объединения, а также при дипло­матической защите “своих” юридических лиц.

Поэтому, говоря о значении категории национальности юридических лиц, необходимо выделить круг проблем, которые она позволяет решить. Решение тех или иных проблем и выражается в значении данной правовой категории. Первый круг проблем - это проблемы, связанные с коллизией национальных законов и вы-

Городисский А.М. Национальность юридических лиц и международный торговый оборот.//Диссертация на соискание ученой степени к.ю.н. М. МГИМО. 1987. С. 4.

бором lex causae в определении статуса юридического лица как субъекта заключае­мых с иностранным участниками сделок. Второй круг проблем - это проблемы реа- лизации прав юридическим лицом в другой стране на основании идентификации его как иностранного по отношению к данной внутригосударственной системе и, тем

самым, подчинение его деятельности специальному правовому режиму, сущест­вующему в данной стране. И третий круг проблем - это проблемы дипломатической защиты государством “своих” национальных юридических лиц против неправомер­ных действий других государств.

Национальность юридического лица является той правовой категорией, ко­торая позволяет установить национальный правопорядок, определяющий сложный

комплекс элементов его правового положения как участника международных част­но-правовых отношений, и приобретающий в этом смысле значение личного статута или «личного закона» данной организации. Признак национальности становится

юридической основой установления статуса юридического лица с экстерриториаль­ным эффектом действия в международном хозяйственном обороте.

Национальность юридического лица позволяет в каждом из государств иден­тифицировать его в качестве иностранного или национального субъекта права, что является основой установления правового положения этого субъекта в данной стра­не, границ подчинения его деятельности законодательным и административным ак­там государства, которому оно принадлежит, и государства, в котором осуществля­ет коммерческие операции. Здесь можно выделить ряд аспектов такого правового положения юридического лица, обусловленных иностранным или, наоборот, нацио­нальным его характером.

Во-первых, принадлежность юридического лица какому-либо государству

обусловливает распространение на него действия законодательных и администра-

т

тивных актов этого государства, направленных на регулирование участия нацио­нальных организаций в международном обороте. Только в отношении “своих” орга-

низаций государство правомочно, например, осуществлять акты запрета или разре­шения осуществлять коммерческую деятельность за границей, вступать в сделки с другими хозяйствующими субъектами той или иной страны. В конфликтной поста­новке вопроса это означает, по общему правилу, признание юридических последст­вий актов, принимаемых иностранным государством по отношению к «своему» юридическому лицу. И, наоборот, признание организации как “собственной”, то есть в качестве отечественного юридического лица, обусловливает недопущение, полное исключение подчинения ее актам иностранного государства. Это два аспекта одной и той же проблемы, а именно - границ распространения юридических актов государства на деятельность юридических лиц в зависимости от их национальной

принадлежности.

Во-вторых, иностранная государственная принадлежность юридического ли­ца, подчиняет его деятельность специальному правовому режиму, предусматривае­те мому во всех странах для “иностранцев”. Даже в случае предоставления иностран­

цам в сфере гражданского оборота национального режима, они вместе с тем в ряде отношений ставятся в особое положение. Исходя из национальности юридического лица, определяются условия допуска к хозяйственной деятельности на территории данного государства, режим налогообложения и совершения валютных операций, порядок выдачи лицензий на совершение определенного вида сделок и т.д. В этих и

ряде других вопросах национальные юридические лица пользуются преимущества­ми.

В-третьих, определение государственной принадлежности юридических лиц

имеет значение предпосылки применения международных экономических и иных

соглашений - двусторонних и многосторонних, - рассчитанных на их действие в от­ношении физических и юридических лиц договаривающихся государств. Поскольку

Г

по торговым и иным договорам юридическим лицам взаимно предоставляются оп­ределенные права и льготы, важно определить круг национальных субъектов, под-

падающих или не подпадающих под конвенционный режим. В одних случаях дого­воренность государств затрагивает общие условия взаимного предоставления юри- дическим лицам правового режима, в других - права и льготы в той или иной сфере отношений. Но во всех случаях действие договоров вызывает необходимость иден­тифицировать юридические лица как принадлежащие данным государствам. Уста­новление их национальности позволяет определить, применяются ли к ним условия

договора, могут ли они воспользоваться конвенционными правами и преимущест­вами, вытекающими из факта принадлежности к государству - участнику договора - с одной стороны, и обязано ли государство их предоставлять - с другой.

Национальность юридического лица, указывая на его принадлежность к кон­кретному государству, служит юридической основой признания за соответствую­щим государством права на дипломатическую защиту “своей” организации и осу­ществления им деятельности по защите прав и интересов данной организации перед другими государствам, на территории которых она действует.

В соответствии с установившейся международной практикой допустимость принятия государством обеспечительных, охранительных или защитительных мер в пользу организации определяется фактом ее национальности, государственной при­надлежности. Последняя имеет значение для решения вопроса о том, со стороны ка­кого государства хозяйственная организация может ожидать дипломатической за­щиты, действуя в международном гражданском обороте, к какому государству она вправе обратиться за такой защитой, или, иначе говоря, в отношении какого юриди­ческого лица как “своего” государство в состоянии осуществлять защитные дейст­вия¹⁴.

Заканчивая рассмотрение категорий «личного закона» и «национальности»

(государственной принадлежности) юридического лица, следует также отдельно

Т ------------------------------------

¹⁴ Одним из условий правомерности дипломатической защиты является применение ее только в отношении собственных граждан и юридических лиц. См.: Курс международного права. В 7 т. Т. 4. М. Наука. 1990. С. 113-114.

рассмотреть вопрос о соотношении этих категорий. Как уже отмечалось, личный закон юридического лица, являющийся в любом случае совокупностью норм, пра- вопорядком конкретного государства, решает все вопросы, касающиеся юридиче­ского лица как такого (правосубъектность, организационная структура, прекраще­ние юридического лица, пределы ответственности и т.п.), то есть на основании лич­ного закона устанавливается личный статус юридического лица. Национальность (или государственная принадлежность) юридического лица - это свойство (качест­во), присущее любому юридическому лицу, так как последнее является «искусст­венным» порождением определенной системы права, которая подчиняет данное юридическое лицо действию своих правовых норм и предоставляет определенную защиту. Следовательно, национальность связывает юридическое лицо с определен­ным правопорядком, из чего следует, что национальность юридического лица - это,

прежде всего, правовая принадлежность юридического лица к конкретному госу-

дарству. Определение национальности юридического лица позволяет установить его

связь с конкретным правопорядком - национальным или иностранным, являющимся

его личным законом. Однако личный закон характеризует правовое положение

юридического лица, но не охватывает всех вопросов, возникающих в процессе его

деятельности. На основании признака национальности решаются также и другие во­просы - это, во-первых, установление государством, к которому принадлежит юри­дическое лицо, определенных мер, направленных на регулирование участия нацио­нальных организаций в международном коммерческом обороте, а также недопуще­ние применения к этим лицам норм иностранного законодательства; во-вторых, ус­тановление принимающим государством для иностранных юридических лиц опре­деленного правового режима при осуществлении деятельности на территории дан­ного государства; в-третьих, применение конвенционного режима, установленного

международным договором; и, наконец, осуществление дипломатической защиты.

Все вышеизложенное позволяет заключить, что категории «личный закон» и «на-

циональность» не тождественны. Поскольку «национальность» используется не только в частно-правовых отношениях, но и в сфере публичных отношений, катего­рия «национальность юридического лица» шире, чем категория «личный закон

юридического лица».